Punkt 4.21 des Teiles A der Ausschreibung die Gewährleistungsfrist drei Jahre betrage. Die Antragstellerin habe in einem Begleitschreiben zu ihrem Angebot angeführt, dass sie nur die Vertragskonditionen des Lieferanten F AG weitergeben könne, wobei sie auf ein beigelegtes E-Mail der F AG verweise. Diesem Mail zufolge würden für eine dreijährige Gewährleistungsfrist zusätzliche Kosten von 1,75 % des Auftragswertes veranschlagt. Diese Kosten seien im Angebotspreis nicht enthalten. Das Angebot entspreche daher nicht der Ausschreibung, der Mangel sei nicht verbesserungsfähig, da eine Behebung preisrelevanter Angebotsmängel, hier die Nichtkalkulation, zwingend verlangter Angebotsteile unzulässig sei.
Anhang 11.6.2 der Ausschreibung „Garantiewerte Wärmepumpen“ wären die Garantiewerte für die Wärmepumpen vom Bieter verpflichtend einzusetzen und als Angebotsbestandteil abzugeben gewesen. Die Antragstellerin habe dieses Blatt gar nicht abgegeben und damit auch die
Punkt 2.3.4 der Ausschreibung zu garantierenden Mindest-COP Werte nicht garantiert. Dieser Mangel sei nicht verbesserungsfähig. Die einzusetzenden Garantiewerte der Wärmepumpe würden
Punkt 2.3.4 des Teiles A der Ausschreibung zudem als Zuschlagskriterium bewertet werden. Eine Nachforderung dieser Unterlagen sei ausgeschlossen, weil die Antragstellerin dadurch ihre Stellung im Wettbewerb hätte verbessern können. Das Angebot sei damit nicht vollständig, widerspreche den Ausschreibungsbedingungen und sei daher insgesamt auszuscheiden.
Anhang 11.6.2 der Ausschreibung „Garantiewerte Wärmepumpen“ wären die Garantiewerte für die Wärmepumpen vom Bieter verpflichtend einzusetzen und als Angebotsbestandteil abzugeben gewesen. Die Antragstellerin habe dieses Blatt gar nicht abgegeben und damit auch die
Punkt 2.3.4 der Ausschreibung zu garantierenden Mindest-COP Werte nicht garantiert. Dieser Mangel sei nicht verbesserungsfähig. Die einzusetzenden Garantiewerte der Wärmepumpe würden
Punkt 2.3.4 des Teiles A der Ausschreibung zudem als Zuschlagskriterium bewertet werden. Eine Nachforderung dieser Unterlagen sei ausgeschlossen, weil die Antragstellerin dadurch ihre Stellung im Wettbewerb hätte verbessern , können. Das Angebot sei damit nicht vollständig, widerspreche den Ausschreibungsbedingungen und sei daher insgesamt auszuscheiden. Ein Wurzelmangel liege nicht vor, zudem bestehe im Sektorenbereich keine Verhandlungspflicht und es gelte auch im Verhandlungsverfahren das Verbot, der Ausschreibung widersprechende Anbote zu legen. Das Landesverwaltungsgericht Steiermark stellt Nachfolgendes fest: Die E G GmbH & Co KG, S, G (im Folgenden die Auftraggeberin), hat die Durchführung von Anlagenbauleistungen, Generalunternehmerleistungen zur Errichtung der Abwärmeauskopplungsanlage Marienhütte im Zuge des Energiemodells Reininghaus im Verhandlungsverfahren als Sektorenauftraggeber ausgeschrieben. Diese Anlage soll Wärme in ein Nahwärmenetz für die Versorgung des Stadtteiles Graz-Reininghaus als auch in das Grazer Fernwärmenetz einspeisen. Kernstück der Ausschreibung ist eine Wärmepumpe, wobei von allen Bietern das Produkt der F AG, Ff angeboten wurde. Die Vergabe erfolgt
Punkt 2.1 der Ausschreibungsunterlagen Teil A nach dem Bestbieterprinzip. Die Zuschlagskriterien sind Preis mit 75 %, Qualität Personal mit 10 %, Qualität COP-Wert mit 7,5 % und Qualität Garantieverlängerung mit 7,5 %.
Punkt 2.3.4 „Zuschlagskriterium Qualität garantierter COP-Wert“ errechnet sich dieses Kriterium nach Punkten skaliert = Punktesumme erreicht durch Punktesumme max. AN x 100. Vom COP-Wert (Coefficient of Performance) der Wärmepumpe hängen maßgeblich der elektrische Stromverbrauch und der Anlagenwirkungsgrad der Gesamtanlage ab. Der Bieter kann einen, den Mindest-COP-Wert übersteigenden Garantie-COP-Wert angeben, der als Zuschlagskriterium bewertet wird. Die vom Bieter angegebenen garantierten Werte werden dem Vertragsverhältnis zugrunde gelegt. Der Bieter leistet hierfür Gewähr. Der Mindest-COP-Wert
Anhang 11.6.2 des Teiles B ist jedenfalls einzuhalten. Jede garantierte Überschreitung des Mindest-COP-Wertes um volle +1 % auf eine Nachkommastelle gerundet, wird mit +1 Punkt bewertet. Fünf Bieter, darunter die Antragstellerin haben ein Angebot gelegt. Die Angebotsfrist endete am 12.09.2014. Nach einer kommissionellen Bewertung lag die Antragstellerin nach Punkten an vierter Stelle, wobei diese und der drittgereihte Bieter die dreijährige Gewährleistung nicht angeboten haben. In der Folge entschloss sich die Auftraggeberin, nur mit den zwei erstgereihten der insgesamt fünf Bieter Verhandlungen zu führen. Mit E-Mail vom 01.10.2014 teilte die Auftraggeberin der Antragstellerin mit, dass deren Angebot im Zuge des shortlistings nicht mehr weiter berücksichtigt werde. Dagegen hat die Antragstellerin einen Nachprüfungsantrag eingebracht, der beim Landesverwaltungsgericht Steiermark unter GZ: LVwG 443.20-5234/2014 anhängig wurde. In der Folge übermittelte die Auftraggeberin der Antragstellerin mit E-Mail vom 15.10.2014 folgende Ausscheidensentscheidung: „Wir teilen Ihnen mit, dass Ihr Angebot für das Vergabeverfahren „Anlagenbauleistungen Generalunternehmer Errichtung Abwärme-auskopplungsanlage Marienhütte im Zuge des Energiemodelles Reininghaus“ unbehebbare Mängel (siehe Begründung für das Ausscheiden) aufweist und
Bundesvergabegesetz ausgeschieden wurde“. … Begründung: Grund für das Ausscheiden Ihres Angebots ist, dass Ihr Angebot folgende unbehebbare Mängel aufweist:
Punkt 2.3.4 der Ausschreibung zu garantierenden Mindest-COP-Werte nicht garantiert. Auch dieser Mangel ist nicht verbesserungsfähig, da die in dem Anhang 11.6.2 einsetzenden Garantiewerte der Wärmpumpe
Punkt 2.3.4 des Teiles A der Ausschreibung als Zuschlagskriterium bewertet werden. Eine Nachforderung dieser Unterlagen ist damit ausgeschlossen. Das Angebot ist damit nicht vollständig, widerspricht den Ausschreibungsbestimmungen und ist daher insgesamt auszuscheiden.“ Laut Punkt 4.21 „Gewährleistung“ der Ausschreibungsunterlagen Teil A, 6. Absatz, beträgt die Gewährleistungsfrist drei Jahre. Die Antragstellerin hat im Begleitschreiben zu ihrem Angebot vom 10.09.2014 unter anderem darauf hingewiesen, dass aufgrund der Ausschreibungsdaten (COP-Wert) nur ein Lieferant für die Wärmepumpen in Frage komme, nämlich die F AG, Ff. Diese habe mit E-Mail vom 10.09.2014 mitgeteilt, dass die Gewährleistungsfrist ein Jahr betrage, eine Verlängerung der Gewährleistungsfrist auf zwei Jahre nur mit Abschluss eines Wartungsvertrages möglich, sowie eine Verlängerung der Gewährleistungsfrist von zwei auf drei Jahre mit zusätzlichen Kosten in Höhe von 1,75 % vom Angebotswert verbunden sei. Die Antragstellerin weist in diesem Begleitschreiben ausdrücklich darauf hin, dass sie nur die Vertragskonditionen des Lieferanten F AG an den Auftraggeber weitergeben könne, da sie sonst unkalkulierbare Risiken auf sich nehmen würde.
4.6 „Wartung, Ersatzteile, Regiestunden“ der Ausschreibungsunterlage Teil A ist das Angebot nur vollständig, wenn außer der Planung, Errichtung und Inbetriebsetzung der ausgeschriebenen Anlage auch deren Wartung/Instandsetzung, die Ersatz- und Verschleißteile und die Hilfs- und Betriebsstoffe angeboten werden. Unvollständige Angebote werden ausgeschieden. Wartungsleistungen können auch durch Subunternehmer erbracht werden, die im Verfahren nicht genannt wurden.
7.2. Teil B der Ausschreibung sind Wartungsarbeiten für die Zeit während der Gewährleistungsfrist und für zwei Jahre nach der Gewährleistungsfrist anzubieten. Im Preis sind
7.
G hat der Sektorenauftraggeber vor der Wahl des Angebotes für die Zuschlagsentscheidung aufgrund des Ergebnisses der Prüfung im Oberschwellenbereich den Ausschreibungsbestimmungen widersprechende Angebote, sowie fehlerhafte oder unvollständige Angebote auszuscheiden, wenn deren Mängel nicht behoben wurden oder nicht behebbar sind.
Paragraph 269, Absatz eins, Ziffer 5, BVergG hat der Sektorenauftraggeber vor der Wahl des Angebotes für die Zuschlagsentscheidung aufgrund des Ergebnisses der Prüfung im Oberschwellenbereich den Ausschreibungsbestimmungen widersprechende Angebote, sowie fehlerhafte oder unvollständige Angebote auszuscheiden, wenn deren Mängel nicht behoben wurden oder nicht behebbar sind. Zunächst ist fest zu halten, dass die Ausschreibung nicht angefochten und damit bestandsfest wurde. Allfällige Rechtswidrigkeiten einer bestandsfesten Entscheidung dürfen von der Vergabekontrollbehörde im Rahmen der Nachprüfung einer späteren Auftraggeberentscheidung nicht aufgegriffen werden (Vgl. VwGH vom 17.06.2014, 2013/04/0029, mwN).
4.21 der Ausschreibung Teil A beträgt die Gewährleistung drei Jahre. Auch die Allgemeinen Bedingungen zur Ausschreibung legen in 2.4.2. zweiter Absatz eine Gewährleistungsfrist von drei Jahren fest. Demgegenüber hat die Antragstellerin ein Jahr Gewährleistung angeboten, sodass ein Angebot vorliegt, das der Ausschreibung widerspricht.
G hat sich der Bieter bei offenen oder nichtoffenen Verfahren bei der Erstellung des Angebotes an die Ausschreibungsunterlagen zu halten. Nach den erläuternden Bemerkungen zu § 255 bzw. § 106 BVergG gilt der Grundsatz, wonach sich der Bieter bei der Erstellung des Angebotes strikt an die Ausschreibungsunterlagen zu halten hat, im Verhandlungsverfahren nicht, da bei dieser Verfahrensart über den gesamten Auftragsinhalt verhandelt werden darf und daher auch die Vorgaben der Ausschreibungsunterlagen verändert werden können (vgl. GP XXII RV 1171).
Paragraph 255, Absatz eins, BVergG hat sich der Bieter bei offenen oder nichtoffenen Verfahren bei der Erstellung des Angebotes an die Ausschreibungsunterlagen zu halten. Nach den erläuternden Bemerkungen zu Paragraph 255, bzw. Paragraph 106, BVergG gilt der Grundsatz, wonach sich der Bieter bei der Erstellung des Angebotes strikt an die Ausschreibungsunterlagen zu halten hat, im Verhandlungsverfahren nicht, da bei dieser Verfahrensart über den gesamten Auftragsinhalt verhandelt werden darf und daher auch die Vorgaben der Ausschreibungsunterlagen verändert werden können vergleiche Gesetzgebungsperiode römisch 22 Regierungsvorlage 1171).
G kann sich der Sektorenauftraggeber in den Ausschreibungsunterlagen vorbehalten, dass er bei einem Verhandlungsverfahren mit mehreren Bietern im Fall der Abgabe von vollständig ausgearbeiteten und vergleichbaren Angeboten Verhandlungen nur mit dem Bieter des bestgereihten Angebots führt und er mit den übrigen Bietern Verhandlungen nur dann führt, wenn die Verhandlungen mit dem Bieter des bestgereihten Angebots nicht erfolgreich abgeschlossen werden konnten.
Paragraph 254, Absatz 4, BVergG kann sich der Sektorenauftraggeber in den Ausschreibungsunterlagen vorbehalten, dass er bei einem Verhandlungsverfahren mit mehreren Bietern im Fall der Abgabe von vollständig ausgearbeiteten und vergleichbaren Angeboten Verhandlungen nur mit dem Bieter des bestgereihten Angebots führt und er mit den übrigen Bietern Verhandlungen nur dann führt, wenn die Verhandlungen mit dem Bieter des bestgereihten Angebots nicht erfolgreich abgeschlossen werden konnten. Nun besteht vom Wortlaut des Gesetzes bei Verhandlungsverfahren im Sektorenbereich und auch nach den erläuternden Bemerkungen zwar keine Verhandlungspflicht, jedoch kann sich eine solche aus dem vergaberechtlichen Gebot der Gleichbehandlung ergeben. Fink/Heid vertreten dabei die Auffassung, dass ein gänzliches Absehen von Verhandlungen bei mehreren Verfahrensteilnehmern jedenfalls vorweg anzukündigen sei (vgl. Fink/Heid in Heid/Schiefer/Preslmayr, Herausgeber: Heid Schiefer Rechtsanwälte, Handbuch Vergaberecht,
G sind Angebote vollständig abzugeben, was der Sektorenauftraggeber
G zu prüfen hat.
Paragraph 256, Absatz 2, BVergG sind Angebote vollständig abzugeben, was der Sektorenauftraggeber
Paragraph 267, Absatz 2, Ziffer 5, BVergG zu prüfen hat. Die Antragstellerin hat den Anhang 11.6.
KI-Erklärung auf Basis des amtlichen Gesetzestextes. Orientierend, ersetzt keine Rechtsberatung.