Θεοχάρους ν. Δημοκρατίας
(1995)4 ΑΑΔ 2544 ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ CyLaw | Αναφορικά μ'εμάς | " target="_top">Επικοινωνία | Όροι χρήσης Έρευνα - Κατάλογος Αποφάσεων - Εμφάνιση Αναφορών (Noteup on) - Αρχείο σε μορφή PDF - Αφαίρεση Υπογραμμίσεων
(1995)4 ΑΑΔ 2544 22 Νοεμβρίου, 1995 [ΧΑΤΖΗΤΣΑΓΓΑΡΗΣ, Δ/στής] ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ ΜΕ ΤΟ ΑΡΘΡΟ 146 ΤΟΥ ΣΥΝΤΑΓΜΑΤΟΣ ΣΑΒΒΑΣ ΘΕΟΧΑΡΟΥΣ, Αιτητής, ν. ΚΥΠΡΙΑΚΗΣ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑΣ, ΜΕΣΩ ΑΝΩΤΑΤΟΥ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟΥ ΚΡΙΣΕΩΝ ΑΞΙΩΜΑΤΙΚΩΝ, Καθ' ων η αίτηση. (Υπόθεση Αρ. 245/95) Προσφυγή βάσει του Άρθρου 146 του Συντάγματος - Έννομο συμφέρον - Στρατός της Δημοκρατίας - Αξιωματικοί - Κρίσεις - Έννομο συμφέρον ανωτέρων αξιωματικών να προσβάλουν την κατ' αρχαιότητα κρίση τους ως προακτέων. Στρατός της Δημοκρατίας - Αξιωματικοί - Κρίσεις - Κριτήρια κρίσης ως προακτέου κατ' εκλογήν - Αιτιολογία της κρίσης - Εσφαλμένη η αιτιολογία της κρίσης στην κριθείσα περίπτωση. Ο αιτητής, Συνταγματάρχης, προσέβαλε την κατ' αρχαιότητα κρίση του ως προακτέου. Το Ανώτατο Δικαστήριο, ακυρώνοντας την επίδικη απόφαση, αποφάσισε ότι:
- Επειδή, η κατά τον Καν. 2(β) των περί Αξιωματικών του Στρατού της Δημοκρατίας (Διορισμοί, Ιεραρχία, Προαγωγές και Αφυπηρετήσεις) (Τροποποιητικοί) Κανονισμών (Κ.Δ.Π. 25/92), κρίση των Συνταγματαρχών, Ταξιάρχων και Υποστρατήγων ως προακτέων κατ' αρχαιότητα είναι δυσμενής, ενόψει του ότι προβλέπεται και κρίσις των ιδίων ως προακτέων κατ' εκλογήν και κατ' απόλυτον εκλογήν, ο αιτητής έχει έννομο συμφέρον και παραδεκτά προσβάλλει την κρίση του, ενόψει τούτου, η προδικαστική ένσταση του δικηγόρου των καθ'ων η αίτηση κρίνεται απαράδεκτη και απορρίπτεται.
- Οι βαθμολογίες στις Εκθέσεις Ικανότητος του αιτητή δεν απετέλεσαν την βάση της αιτιολογίας για την κατ' αρχαιότητα κρίση του, αντίθετα, όπως βεβαιώνεται και από το προοίμιο της επίμαχης κρίσης, οι βαθμολογίες του αιτητή εδικαιολογούσαν την κρίση του ως προακτέου κατ' εκλογήν. Η αιτιολογία της επίδικης κρίσης στηρίχθηκε σε δύο ισοδύναμα σκέλη, των οποίων, δεν θα μπορούσε να στηρίξει αυτοτελώς την διενεργηθείσα κρίση.
- Επειδή, σύμφωνα με τον Κανονισμό 40
(3)των περί Αξιωματικών του Στρατού της Δημοκρατίας (Διορισμοί, Ιεραρχία, Προαγωγές και Αφυπηρετήσεις) Κανονισμών (Κ.Δ.Π. 90/90), οι αποφάσεις του Συμβουλίου Κρίσεων ή αναλόγως της περιπτώσεως του Ανωτάτου Συμβουλίου Κρίσεων θα πρέπει να είναι πλήρως αιτιολογημένες και επειδή, ο δικαστικός έλεγχος της υπέρβασης των ακραίων ορίων της διακριτικής εξουσίας του αρμοδίου οργάνου ενεργείται επί της αιτιολογίας στην οποία στηρίχθηκε η κρίση, η επίδικη απόφαση, θα ακυρωθεί, για τον λόγο ότι το κύρος της έχει κλονισθεί, από απόψεως αιτιολογίας. Η προσφυγή επιτυγχάνει χωρίς έξοδα. Προσφυγή. Προσφυγή εναντίον της απόφασης των καθ' ων η αίτηση με την οποία ο αιτητής κρίθηκε ως "προακτέος κατ' αρχαιότητα". Σ. Οικονομίδης, για τον Αιτητή. Α. Χριστοφόρου, Δικηγόρος της Δημοκρατίας, για τους Καθ' ων η αίτηση. Cur. adv. vult. ΧΑΤΖΗΤΣΑΓΓΑΡΗΣ, Δ.: Με την προσφυγή αυτή ο αιτητής ζητά από το Δικαστήριο την πιο κάτω θεραπεία: "
- Δήλωση του Δικαστηρίου ότι η πράξη και/ή απόφαση των Καθ' ων η αίτηση, που γνωστοποιήθηκε στον Αιτητή με επιστολή του Αρχηγού της Εθνικής Φρουράς ημερομηνίας 27-12-94, και με την οποία ο Αιτητής κρίθηκε ως "προακτέος κατ' αρχαιότητα", είναι άκυρη και/ή παράνομη και/ή εστερημένη οποιουδήποτε έννομου αποτελέσματος." Ο αιτητής είναι μόνιμος Αξιωματικός του Στρατού της Δημοκρατίας- διορίστηκε με τον βαθμό του Ανθυπολοχαγού την 1.4.62, ανελίχθηκε στις διάφορες βαθμίδες της στρατιωτικής ιεραρχίας και από 1.6.1987 κατείχε το βαθμό του Συνταγματάρχη. Κατά τις τακτικές ετήσιες κρίσεις του 1994, επειδή πληρούσε τις προβλεπόμενες από τις διατάξεις των περί Αξιωματικών του Στρατού της Δημοκρατίας (Διορισμοί, Ιεραρχία, Προαγωγές και Αφυπηρετήσεις) Κανονισμών του 1990-1994 προϋποθέσεις για κρίση, κρίθηκε από το αρμόδιο Ανώτατο Συμβούλιο Κρίσεων Αξιωματικών ως προακτέος κατ' αρχαιότητα παμψηφεί και το όνομά του ενεγράφη στον αντίστοιχο πίνακα των κατ' αρχαιότητα κριθέντων Αξιωματικών. Μετά την κύρωση των πινάκων από το Υπουργικό Συμβούλιο, σύμφωνα με τις πρόνοιες του Καν. 42, ο Υπουργός Άμυνας, ενασκώντας τις εξουσίες του σύμφωνα με τους Καν. 45 και 46, απεφάσισε την προαγωγή του αιτητή στον βαθμό του Ταξιάρχου Σωμάτων Στρατού Ξηράς, από 20.12.
- Επειδή, η κατά τον Καν. 2(β) των τροποποιητικών Κανονισμών, Κ.Δ.Π. 25/92, κρίσις των Συνταγματαχών, Ταξιάρχων και Υποστρατήγων ως προακτέων κατ' αρχαιότητα είναι δυσμενής, ενόψει του ότι προβλέπεται και κρίσις των ιδίων ως προακτέων κατ' εκλογήν και κατ' απόλυτον εκλογήν, ο αιτητής έχει έννομο συμφέρον και παραδεκτά προσβάλλει την κρίση του· ενόψει τούτου, η προδικαστική ένσταση του δικηγόρου των καθ' ων η αίτηση κρίνεται απαράδεκτη και απορρίπτεται. Είναι η εισήγηση του δικηγόρου του αιτητή πως η επίδικη κρίση θα πρέπει να ακυρωθεί για τον λόγο ότι ήταν προϊόν νομικής και πραγματικής πλάνης, λήφθηκε καθ' υπέρβαση των ακραίων ορίων της διακριτικής εξουσίας του αρμοδίου οργάνου και ήταν παντελώς αναιτιολόγητη. Η αιτιολογία που έδωσε το Ανώτατο Συμβούλιο Κρίσεων για την κατ' αρχαιότητα κρίση του αιτητή ήταν η ακόλουθη: "Παρ' όλο που οι βαθμολογίες του κρινόμενου στα ουσιαστικά προσόντα στις Εκθέσεις Ικανότητας του στον κατεχόμενο βαθμό δικαιολογούν την κατ' εκλογήν κρίση του, ωστόσο το Συμβούλιο τον έκρινε ως προακτέο κατ' αρχαιότητα, αφού έλαβε υπόψη τη φύση και σοβαρότητα του πειθαρχικού παραπτώματος με το οποίο βαρύνεται και για το οποίο του επιβλήθηκε πειθαρχική ποινή, καθώς επίσης το γεγονός ότι δεν είναι απόφοιτος σχολείων ανωτάτης στρατιωτικής κατάρτισης, πράγμα που θεωρείται απαραίτητο για τους ανώτερους και ανώτατους Αξιωματικούς του Στρατού που διοικούν Μονάδες.". Για να κριθεί αξιωματικός ως προακτέος κατ' εκλογήν θα πρέπει να συγκεντρώνει όλα τα αναφερόμενα στον Κανονισμό 33 ουσιαστικά προσόντα σε βαθμό τουλάχιστον λίαν καλός ούτως ώστε η έλλειψη και ενός μόνον εξ' αυτών στον επιθυμητό βαθμό σε Έκθεση Ικανότητος του κατεχομένου βαθμού να δικαιολογεί την κρίση του ως προακτέου κατ' αρχαιότητα. Οι βαθμολογίες στις Εκθέσεις Ικανότητος του αιτητή δεν απετέλεσαν την βάση της αιτιολογίας για την κατ' αρχαιότητα κρίση του· αντίθετα, όπως βεβαιώνεται και από το προοίμιο της επίμαχης κρίσης, οι βαθμολογίες του αιτητή εδικαιολογούσαν την κρίση του ως προακτέου κατ' εκλογήν. Από τη διατύπωση της αιτιολογίας προκύπτει ότι το Συμβούλιο εστήριξε ισοδύναμα την δυσμενή του κρίση για τον αιτητή, τόσο στην πειθαρχική ποινή της επίπληξης που του επεβλήθη το 1986 όσο και στο ότι ο αιτητής δεν ήταν απόφοιτος σχολής ανώτατης στρατιωτικής κατάρτισης, προσόν του οποίου η κατοχή θεωρείται, όπως αναφέρθηκε, απαραίτητη για ανώτερους και ανώτατους αξιωματικούς που διοικούν Μονάδες. Είναι εμφανές, πως η αιτιολογία της επίδικης κρίσης στηρίχθηκε σε δύο ισοδύναμα σκέλη, εκάτερο των οποίων, δεν θα μπορούσε να στηρίξει αυτοτελώς την διενεργηθείσα κρίση. Και ναι μεν, σύμφωνα με τον Κανονισμό 29
(1)και
(2)(γ) των Κανονισμών, ο αξιωματικός κρίνεται με βάση τα στοιχεία του ατομικού του φακέλου στα οποία περιλαμβάνονται και τα τυχόν ακαδημαϊκά του προσόντα από στρατιωτικές σχολές στις οποίες εφοίτησε, πλην όμως, το δεύτερο σκέλος της αιτιολογίας με το οποίο ο αιτητής κρίθηκε ως προακτέος κατ' αρχαιότητα για το λόγο ότι δεν ήταν απόφοιτος ανώτατης σχολής στρατιωτικής κατάρτισης δεν στηρίζεται σε οποιαδήποτε διάταξη νόμου η οποία να καθιστά την κατοχή του προσόντος αυτού αναγκαία προϋπόθεση για την κατ' εκλογήν κρίση αξιωματικού και για τον λόγο αυτό, το δεύτερο σκέλος της αιτιολογίας της επίμαχης κρίσης είναι πρόδηλα παράνομο. Ενόψει του παράνομου του δεύτερου σκέλους της αιτιολογίας, η αιτιολογία της επίδικης απόφασης κλονίζεται στο σύνολο της, για τον λόγο ότι, είναι άδηλο ποία θα ήταν η κρίση του Συμβουλίου εάν δεν ελαμβάνετο υπόψιν το παράνομο σκέλος. Αλλά, και το πρώτο σκέλος της αιτιολογίας με το οποίο ο αιτητής κρίθηκε ως προακτέος κατ' αρχαιότητα με βάση το μεμονωμένο στοιχείο της πειθαρχικής ποινής που του επεβλήθη το 1986, χωρίς ειδικότερη αναφορά των ουσιαστικών προσόντων στα οποία κρίθηκε ως υστερών ένεκα της επιβολής της, δεδομένου δε του ότι, το σχετικό παράπτωμα δεν επαναλαμβάνεται σε μεταγενέστερες διαδοχικές σημειώσεις, ο αιτητής κρίνεται ως λίαν καλός και άριστος αξιωματικός τόσο στον κατεχόμενο όσο και τους αμέσως προηγούμενους βαθμούς, με ευμενή σχόλια και πολεμικές διακρίσεις για την δράση του κατά την τουρκική εισβολή, κρίνω πως, και το δεύτερο σκέλος της αιτιολογίας είναι ανεπαρκές για να στηρίξει την κατ' αρχαιότητα κρίση του. Επειδή, σύμφωνα με τον Κανονισμό 40
(3)των Κανονισμών, οι αποφάσεις του Συμβουλίου Κρίσεων ή αναλόγως της περιπτώσεως του Ανωτάτου Συμβουλίου Κρίσεων θα πρέπει να είναι πλήρως αιτιολογημένες και επειδή, ο δικαστικός έλεγχος της υπέρβασης την ακραίων ορίων της διακριτικής εξουσίας του αρμοδίου οργάνου ενεργείται επί της αιτιολογίας στην οποία στηρίχθηκε η κρίση, η επίδικη απόφαση, θα ακυρωθεί, για τον λόγο ότι το κύρος της έχει κλονισθεί, από απόψεως αιτιολογίας. Η προσφυγή επιτυγχάνει και η επίδικη απόφαση ακυρώνεται άνευ εξόδων. Η προσφυγή επιτυγχάνει χωρίς έξοδα. cylaw.org: Από το ΚΙΝOΠ/CyLii για τον Παγκύπριο Δικηγορικό Σύλλογο