P M PHARMACEUTICALS LTD ν. Κυπριακής Δημοκρατίας, μέσω Υπουργείου Οικονομικών κ.α., ΣΥΝΕΚΔΙΚΑΖΟΜΕΝΕΣ ΥΠΟΘΕΣΕΙΣ ΑΡ. 85/95, 86/95, 26 Μαρτίου 1999 P. M. PHARMACEUTICALS LTD ν. Κυπριακής Δημοκρατίας, μέσω Υπουργείου Οικονομικών κ.α., ΣΥΝΕΚΔΙΚΑΖΟΜΕΝΕΣ ΥΠΟΘΕΣΕΙΣ ΑΡ. 85/95, 86/95, 26 Μαρτίου 1999 ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ CyLaw | Αναφορικά μ'εμάς | " target="_top">Επικοινωνία | Όροι χρήσης Έρευνα - Κατάλογος Αποφάσεων - Εμφάνιση Αναφορών (Noteup
- on)- Αφαίρεση Υπογραμμίσεων ΑΝΩΤΑΤΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΚΥΠΡΟΥ ΑΝΑΘΕΩΡΗΤΙΚΗ ΔΙΚΑΙΟΔΟΣΙΑ ΣΥΝΕΚΔΙΚΑΖΟΜΕΝΕΣ ΥΠΟΘΕΣΕΙΣ ΑΡ. 85/95, 86/95 ΕΝΩΠΙΟΝ: Τ. ΗΛΙΑΔΗ, Δ. Αναφορικά με το Αρθρο 146 του Συντάγματος. ΜΕΤΑΞΥ: P. & M. PHARMACEUTICALS LTD, Αιτητών και Κυπριακής Δημοκρατίας, μέσω 1. Υπουργείου Οικονομικών, 2. Διευθυντή Τμήματος Τελωνείων, Καθ'ων η αίτηση --------------------------------- 26 Μαρτίου 1999 Για τους Αιτητές: κ. Νικολάου για κα Ε. Μαρκίδου. Για τους Καθ'ων η αίτηση: κα Χούρη, Δικηγόρος της Δημοκρατίας. ----------------------------- Α Π Ο Φ Α Σ Η Με τις δύο αυτές προσφυγές που έχουν συνενωθεί, η αιτήτρια εταιρεία προσβάλλει την εγκυρότητα της απόφασης του Τμήματος Τελωνείων της 7/11/94 σύμφωνα με την οποία, (
- i)το προϊόν Betaisodona Standardised skin cleanser κατατασσόταν στη δασμολογική κλάση 33.04 και (
- ii)τα προϊόντα Betaisodona surgical scrub και Betadine surgical scrub κατατάσσονταν στη δασμολογική κλάση 38.08, με επακόλουθο να επιβαρύνονται με θετικό συντελεστή ΦΠΑ 8%. (α) Τα γεγονότα Η αιτήτρια εταιρεία που ασχολείται με την παρασκευή και συσκευασία φαρμακευτικών προϊόντων με σχετική επιστολή της, που παραλήφθηκε στο Τμήμα Τελωνείων στις 12/10/94, ζήτησε την κατάταξη των πιο πάνω προϊόντων στη δασμολογική κλάση 3004.90 που υπόκειται σε μηδενικό συντελεστή. Το κείμενο της πιο πάνω επιστολής ανέφερε τα ακόλουθα: "Σας πληροφορούμε ότι η Υπηρεσία Φ.Π.Α. του Υπουργείου Οικονομικών με επιστολή της με ημερομηνία 11 Οκτωβρίου 1994 κατατάσσει τα προϊόντα Betaisodona Surgical Scrub και Betadine Surgical Scrub στη δασμολογική κλάση 38 08 40 00 00 και το προϊόν Betaisodona Standardised Skin Cleanser στη δασμολογική κλάση 3304 η παράδοση των οποίων υπόκειται στο θετικό συντελεστή 8%. Επειδή η απόφαση αυτή δεν μας βρίσκει σύμφωνους και τούτο διότι σύμφωνα με επιστολή της MUNDIPHARMA Ελβετίας (αντίγραφο της οποίας εσωκλείουμε) η οποία είναι ο ιδιοκτήτης αυτών των προϊόντων αυτά κατατάσσονται στη δασμολογική κλάση 3004.90 η οποία υπόκειται στο μηδενικό συντελεστή. Κατόπιν τούτου σας παρακαλούμε όπως επανεξετάσετε το πιο πάνω θέμα και δώσετε εντολές στην Υπηρεσία Φ.Π.Α. για τα περαιτέρω. Είμαστε βέβαιοι ότι μετά την εξέταση της επιστολής μας, της επιστολής και των δειγμάτων που επισυνάπτουμε θα καταλήξετε στην απόφαση πως αυτά τα προϊόντα όντως ανήκουν στη δασμολογική κλάση 3004.90. Κλείουμε την επιστολή μας με την ελπίδα ότι σύντομα θα έχουμε τη θετική σας απάντηση." Παραθέτω αυτούσια τη σχετική απάντηση του Διευθυντή του Τμήματος Τελωνείων της 7/11/94, η εγκυρότητα της οποίας αμφισβητείται με την παρούσα προσφυγή. "Αναφέρομαι στην επιστολή σας που παρελήφθη στο αρχείο μας στις 12 Οκτωβρίου 1994, σχετικά με τη δασμολογική ταξινόμηση των προϊόντων Betaisodona Surgical Scrub, Betadine Surgical Scrub και Betaisodona Standardised Skin Cleanser. Εχω επανεξετάσει τα δείγματα που έχετε προσκομίσει και σας πληροφορώ ότι τα είδη Surgical Scrub τα οποία είναι συσκευασμένα για τη λιανική πώληση για χρήση ως αντισηπτικά κατατάσσονται σύμφωνα με τις πρόνοιες της σημείωσης 2 του Τμήματος VI του δασμολογίου στη δασμολογική κλάση 38.08. Το προϊόν Betaisodona Standardised Skin Cleanser που είναι κατάλληλο να χρησιμοποιείται για τη φροντίδα του δέρματος και είναι συσκευασμένο για τη λιανική πώληση κατατάσσεται στη δασμολογική κλάση 33.04 με βάση τη σημείωση 2 του Κεφαλαίου 33. Ενόψει των πιο πάνω είναι φανερό ότι τα υπό αναφορά είδη επιβαρύνονται με θετικό συντελεστή Φ.Π.Α. (8%). Η ένδειξη από τους κυρίους Mundipharma AG Ελβετίας, ιδιοκτήτες των προϊόντων Betadine & Betaisodona, ότι τούτα κατατάσσονται σαν φάρμακα στην κλάση 3004 δεν με βρίσκει σύμφωνο." Η αιτήτρια εταιρεία ισχυρίζεται ότι η πιο πάνω απόφαση είναι παράνομη, άκυρη και στερείται έννομου αποτελέσματος αφού λήφθηκε κατά παράβαση διεθνών συμβάσεων και είναι αποτέλεσμα πλάνης περί τα πράγματα. Οι καθ'ων η αίτηση ισχυρίζονται ότι η απόφαση είναι έγκυρη, ορθή και δεόντως αιτιολογημένη αλλά προβάλλουν προδικαστική ένσταση ότι η προσβαλλόμενη επιστολή δεν συνιστά εκτελεστή διοικητική πράξη μέσα στην έννοια του άρθρου 146 του Συντάγματος, αφού ήταν προπαρασκευαστική και/ή πληροφοριακού χαρακτήρα. Σύμφωνα με τον Α.Ι. Τάχο "Ελληνικό Διοικητικό Δίκαιο", 5η Εκδοση, σελ. 391, ""Εκτελεστή διοικητική πράξη" είναι εκείνη που συνεπάγεται ευθέως και αμέσως με την εκτέλεση της, έννομες συνέπειες για τους διοικουμένους, δηλαδή συνιστά, μεταβάλλει ή καταργεί δικαιώματα ή (και) υποχρεώσεις. Αντιθέτως η μη εκτελεστή διοικητική πράξη, δεν συνεπάγεται έννομες συνέπειες, αλλά έχει περιεχόμενο λόγου χάριν προπαρασκευής ή οδηγιών, υποδείξεων, πληροφοριών." Από τα πιο πάνω μπορεί να λεχθεί ότι εκτελεστή είναι η πράξη με την οποία εκδηλώνεται η βούληση ενός διοικητικού οργάνου που σκοπεύει στην παραγωγή έννομου αποτελέσματος έναντι των διοικουμένων. (Ιδε Colocassides v. Republic
(1965)3 C.L.R. 542, Republic v. Demetriou & Others
(1972)3 C.L.R. 222 και Ioannou v. Republic
(1986)3 C.L.R. 1661). Οπως έχει θέσει το θέμα ο Δικαστής Πικής στην υπόθεση Δημοκρατία ν. Sunoil Bunkering Ltd ([1994] 3 A.A.Δ. 26, "Το κριτήριο για την εκτελεστότητα διοικητικής πράξης ή απόφασης είναι η παραγωγή έννομων αποτελεσμάτων, δηλαδή η γένεση εξ αυτής δικαιωμάτων και υποχρεώσεων. Πράξη είναι εκτελεστή εφόσον επιβάλλει υποχρεώσεις στο διοικούμενο, μη υφιστάμενες πριν την έκδοση της, η μη εκπλήρωση των οποίων παρέχει το δικαίωμα στη Διοίκηση να επικαλεσθεί τα μέσα του δικαίου για την εκτέλεση τους." (Ιδε επίσης την απόφαση Eldorado Supermarket v. Δήμου Στροβόλου, Αίτηση 384/97 της 15/4/98, στην οποία υιοθετήθηκε το πιο πάνω κριτήριο). Εχει αποφασιστεί ότι οποιαδήποτε πράξη ή απόφαση του Διευθυντή Τελωνείων που αναφέρεται στο ποσό του πληρωτέου φόρου καθίσταται εκτελεστή μόνο με την πληρωμή του ποσού. (Ιδε The Vintage Motors Enterprises Ltd v. Κυπριακής Δημοκρατίας (Αίτηση 287/87 της 30/6/89). Επιπρόσθετα έχει αποφασιστεί ότι η καταβολή χρημάτων υπό τύπο παρακαταθήκης (deposit) μέχρι τη λήψη τελικής απόφασης, αν για κρέμες και άλλα αναλώσιμα προϊόντα που θα εισάγονταν για εκπαιδευτικούς σκοπούς έπρεπε να καταβληθούν εισαγωγικοί δασμοί, αποτελούσε απλά μια ενδιάμεση διευθέτηση που δεν μπορούσε να επιφέρει έννομα αποτελέσματα. (KES College v. Κυπριακής Δημοκρατίας, Αίτηση 774/94 της 7/2/96). Στην υπόθεση Παύλου ν. Γενικού Εισαγγελέα (Αρ. Αίτησης 181/90 της 24/10/92) αποφασίστηκε ότι χωρίς την καταβολή του υφιστάμενου δασμού που είχε υπολογιστεί, ο αιτητής δεν είχε έννομο συμφέρο να προσβάλει τη διοικητική απόφαση. Οπως προκύπτει συναφώς από τη σχετική νομολογία, ο τελωνισμός ολοκληρώνεται και επιφέρει έννομα αποτελέσματα μετά την καταβολή των φόρων ή των σχετικών τελών. (Archer Navigation Ltd. v. Κυπριακής Δημοκρατίας, Αίτηση 898/92 της 27/4/94 και Πένταυκας ν. Κυπριακής Δημοκρατίας, Αίτηση 943/93 της 10/5/95). Στην παρούσα περίπτωση η αιτήτρια εταιρεία ζήτησε την κατάταξη των επίδικων προϊόντων σε δασμολογική κλάση που υπέκειτο σε μηδενικό συντελεστή. Η σχετική απάντηση του Διευθυντή Τελωνείων ήταν πληροφοριακή γιατί η αιτήτρια εταιρεία δεν είχε κατασκευάσει τα πιο πάνω προϊόντα στην Κύπρο. Από τις σχετικές επιστολές που έχουν ανταλλαγεί φαίνεται ότι υπήρχε πρόθεση κατασκευής των πιο πάνω προϊόντων, αλλά η πρόθεση αυτή δεν είχε περάσει στο στάδιο της υλοποίησης. Με βάση τη σχετική νομολογία δεν υπάρχει θέμα εκτελεστής διοικητικής απόφασης εκτός μετά την εισαγωγή ή κατασκευή του προϊόντος. Ο,τι προηγείται αποτελεί μια έκφραση γνώμης που δεν μπορεί να θεωρηθεί οτιδήποτε περισσότερο από μια πληροφοριακή ή συμβουλευτική ενέργεια. Η προσφυγή απορρίπτεται γιατί δεν έχει ως αντικείμενο εκτελεστή διοικητική πράξη. Με βάση την πιο πάνω κατάληξη δεν κρίνω σκόπιμο να ασχοληθώ με την ουσία της προσφυγής. Εχοντας υπόψη τα περιστατικά της υπόθεσης δεν εκδίδεται οποιοδήποτε διάταγμα για έξοδα. Τ. ΗΛΙΑΔΗΣ, Δ. cylaw.org: Από το ΚΙΝOΠ/CyLii για τον Παγκύπριο Δικηγορικό Σύλλογο