ΑΣΤΥΝΟΜΙΚΟΣ ΔΙΕΥΘΥΝΤΗΣ ΛΕΥΚΩΣΙΑΣ ν. Α.Μ., Αρ. Υπόθεσης: 17985/2015, 19/6/2019

(1)(δ) του περί της Σύμβασης κατά του Εγκλήματος μέσω του Διαδικτύου (Κυρωτικού) Νόμου, Ν. 22(ΙΙΙ)/2004(«Ν.22(ΙΙΙ)/2004»), όπως τροποποιήθηκε.

1. Σύμφωνα με τις λεπτομέρειες των κατηγοριών τα αδικήματα διαπράχθηκαν μεταξύ των ημερομηνιών 3/5/2014 και 7/6/
2. Αφορούν κατηγορίες διαφόρων επιπέδων σοβαρότητας.
3. Η κατηγορία 1 αφορά την εξασφάλιση εξήντα τριών

(63)αρχείων εικόνας που απεικόνιζαν παιδιά σε ερωτικές πόζες με μη σεξουαλική δραστηριότητα, η κατηγορία 2, αφορά την εξασφάλιση δύο

(2)αρχείων εικόνας που απεικόνιζαν παιδιά σε σεξουαλική δραστηριότητα χωρίς διείσδυση μεταξύ παιδιών, ή αυνανισμό σόλο από ένα παιδί, η κατηγορία 3, αφορά την εξασφάλιση εβδομήντα τριών

(73)αρχείων εικόνας που απεικόνιζαν παιδιά σε σεξουαλική δραστηριότητα χωρίς διείσδυση μεταξύ ενηλίκων και παιδιών, και η κατηγορία 4, εξήντα

(60)αρχείων εικόνας που απεικόνιζαν παιδιά σε σεξουαλική δραστηριότητα με διείσδυση μεταξύ ενηλίκων και παιδιών. 4. Η Κατηγορούσα Αρχή προς απόδειξη των κατηγοριών παρουσίασε τέσσερις μάρτυρες, τον Λοχ. ΧΧΧ Πιτσιλλίδη (ΜΚ 1), τον Αστ. ΧΧΧ Συμεού (ΜΚ 2), την κα. Ε.Θ. (ΜΚ 3) και τον Αστ. ΧΧΧ Λεμονιάτη (ΜΚ 4). Ο κατηγορούμενος, αφού κλήθηκε να παρουσιάσει την Υπεράσπιση του, επέλεξε το δικαίωμα της σιωπής. Παρουσίασε ένα μάρτυρα Υπεράσπισης τον κ. ΧΧΧ Αγγελόπουλο (ΜΥ 1). Κατατέθηκαν συνολικά δεκαέξι

(16)Τεκμήρια. 5. Η προσφερθείσα μαρτυρία δεν έχει στην ουσία αμφισβητηθεί. Εκεί που υπάρχει διαφωνία είναι στην ερμηνεία των δεδομένων που έχουν συλλεγεί. Αποτελούν κοινές θέσεις τα ακόλουθα ζητήματα:

(1)Ο κατηγορούμενος τον επίδικο χρόνο ήταν κάτοχος - χρήστης συγκεκριμένου IP Address στο οποίο συνδεόταν και με δεύτερο. Η πληροφορία για κατέβασμα (downloading) παιδικού πορνογραφικού υλικού προήλθε από το πρόγραμμα Child Protection System («CPS»). Η Υπεράσπιση εγείρει κάποια ζητήματα σε σχέση με τον τρόπο λειτουργίας αυτού του προγράμματος.

(2)Μετά από εκτέλεση εντάλματος έρευνας εντοπίστηκε φορητός ηλεκτρονικός υπολογιστής («Η/Υ») ο οποίος ανήκε στον κατηγορούμενο. Σ' αυτόν τον Η/Υ εντοπίστηκαν 198 αρχεία, των επιπέδων σοβαρότητας που αναφέρονται στις κατηγορίες, με παιδικό φωτογραφικό υλικό το οποίο ήταν διαγραμμένο, αφού της έρευνας προηγήθηκε διαγραφή - διαμόρφωση (format) του περιεχομένου του σκληρού δίσκου και επανεγκατάσταση του λειτουργικού προγράμματος (operating system).

(3)Σε εξωτερικό σκληρό δίσκο και τάμπλετ του κατηγορουμένου, που επίσης καταχέθηκαν, δεν εντοπίστηκε οτιδήποτε, και του επιστράφηκαν (Τεκμήριο 13 - απόδειξη ημερ. 13/11/2014). Η ορθή και νόμιμη διακίνηση των όλων των τεκμηρίων της υπόθεσης επίσης είναι δεκτή.

(4)Η κα. Ε.Θ. (ΜΚ 3), Λέκτορας Κοινωνικής Εργασίας στο ΧΧΧ Πανεπιστήμιο, ανέφερε ότι μεταξύ των μαθημάτων που διδάσκει είναι και η παιδική προστασία. Ένας από τους φοιτητές που παρακολουθούσαν το μάθημα της ήταν και ο κατηγορούμενος. Την άνοιξη του 2014 της παρουσίασε εργασία με θέμα, Παιδεραστία/ Παιδοφιλία. Στην εργασία δεν γινόταν αναφορά σε παιδική πορνογραφία ή σε ιστοσελίδες με τέτοιο περιεχόμενο, αλλά σε περιστατικά της επικαιρότητας. Η ίδια δεν είχε δώσει οποιεσδήποτε κατευθυντήριες γραμμές για το πως αυτός θα αναζητούσε το υλικό (Τεκμήριο 10 - η Αστυνομική της κατάθεση της ημερ. 7/11/2014). Η ΜΚ 3 δεν αντεξετάστηκε, ούτε αμφισβητήθηκε η μαρτυρία της. Την κρίνω αξιόπιστη και η μαρτυρία της γίνεται αποδεκτή από το Δικαστήριο στην ολότητα της. 6. Σε σχέση με τις πιο πάνω αποδεχθείσες θέσεις προβαίνω και σε ανάλογα ευρήματα. 7. Η υπόθεση της Κατηγορούσας Αρχής είναι ότι ο Κατηγορούμενος, μεταξύ των ημερομηνιών που αναφέρονται στις λεπτομέρειες των κατηγοριών, εξασφάλισε το εν λόγω παιδικό πορνογραφικό υλικό, εν τη εννοία του άρθρου 11

(1)(δ) του Ν.22(ΙΙΙ)/2004, όπως τροποποιήθηκε από τον Ν. 14(ΙΙΙ)/

2. Η υπόθεση της Υπεράσπισης είναι ότι η έννοια της εξασφάλισης εμπεριέχει ως συστατικά στοιχεία την πρόθεση ή/και τη γνώση της φύσης του υλικού. Ο κατηγορούμενος αρνείται ότι είχε ποτέ τέτοια πρόθεση ή γνώση. Το υλικό αυτό κατέληξε στον Η/Υ του εν αγνοία του και χωρίς τη θέληση του. ΙΙ. ΠΡΟΣΑΧΘΕΙΣΑ ΜΑΡΤΥΡΙΑ Μαρτυρία του Λοχ. ΧΧΧ Πιτσιλλίδη (ΜΚ 1)
3. Ο ΜΚ 1 υπηρετεί στο Γραφείο Καταπολέμησης Ηλεκτρονικού Εγκλήματος. Υιοθέτησε την αστυνομική του κατάθεση ημερ. 24/1/2015 (Τεκμήριο 1), ως μέρος της κυρίως του εξέτασης. Στις 8/6/2014 ο Αστ. ΧΧΧ Συμεού (ΜΚ 2) διενήργησε διαδικτυακές εξετάσεις μέσω του του προγράμματος CPS. Διαπιστώθηκε ότι ο κάτοχος/ χρήστης συγκεκριμένου IP Address μέσω του δικτύου Gnutella κατέβασε μεταξύ των ημερομηνιών 3/5/3014, 22:55 GMT και 9/5/2014, 03:05 GMT, 257 αρχεία με παιδικό πορνογραφικό υλικό. Επιπρόσθετα διαπίστωσε ότι το εν λόγω IP Address συσχετιζόταν και άλλο IP Address μέσω του οποίοι κατέβηκαν μεταξύ των ημερομηνιών 9/5/3014, 03:16 GMT και 7/6/2014, 10:05 GMT, 149 αρχεία με παιδικό πορνογραφικό υλικό. Στις 10/6/2014 εκδόθηκε διάταγμα αποκάλυψης τηλεπικοινωνιακών δεδομένων (Τεκμήριο 3 Α - η Αίτηση και Τεκμήριο 3Β - το διάταγμα) και στις 12/6/2014 τα εν λόγω IP Addresses διασυνδέθηκαν με τον κατηγορούμενο (Τεκμήριο 7Β - Τα αποτελέσματα έρευνας του παροχέα).
4. Εκδόθηκε ένταλμα έρευνας της οικίας του. Επειδή απουσίαζε εκτελέστηκε στην παρουσία της μητέρας και ξαδέλφου του. Έρευνα έγινε, με συγκατάθεση, και στο σπίτι της νονάς του όπου διέμενε. Στην οικία του εντοπίστηκε ο επίδικος Η/Υ (Τεκμήριο 8). Στην οικία της νονάς του εντοπίστηκαν ένας εξωτερικός σκληρός δίσκος και ένα τάμπλετ. Η προκαταρκτική εξέταση δεν κατέδειξε τίποτε. Με τη χρήση του λογισμικού Netclean εντοπίστηκαν συνολικά 198 αρχεία παιδικού πορνογραφικού περιεχομένου (Τεκμήριο 2Α - η έκθεση των αποτελεσμάτων έρευνας και Τεκμήριο 2Β - η έκθεση με ενδεικτικές εικόνες). Τα αρχεία μεταφέρθηκαν σε ψηφιακό δίσκο (Τεκμήριο 6Γ).
5. Από τον κατηγορούμενο έλαβε ανακριτική κατάθεση στις 30/6/2014 (Τεκμήριο 4) και τον κατηγόρησε γραπτώς στις 13/11/2014 (Τεκμήριο 5). Όταν κατηγορήθηκε γραπτώς ο κατηγορούμενος απάντησε, Δεν παραδέχομαι.
6. Στην ανακριτική του κατάθεση (Τεκμήριο 4) ο κατηγορούμενος παραδέχεται ότι είναι ο κάτοχος και χρήστης του Η/Υ. Παραδέχεται επίσης ότι επισκεπτόταν ιστοσελίδες ερωτικού περιεχομένου και ότι κατέβαζε αρχεία. Αρνήθηκε όμως ότι επισκεπτόταν ιστοσελίδες με παιδικό πορνογραφικό υλικό ή ότι κατέβαζε αρχεία τέτοιου είδους. Ανέφερε τέλος ότι στα πλαίσια των σπουδών του στον κλάδο Κοινωνικής Εργασίας, του είχε ανατεθεί η ετοιμασία εργασίας με θέμα Παιδοφιλία και Παιδεραστία και ότι χρησιμοποίησε ιστοσελίδες σχετικές με το θέμα. Η εργασία του έγινε τον Μάιο
8. Στη βάση της παραδεκτής δήλωσης για τη φύση του υλικού, προβλήθηκαν δειγματοληπτικά φωτογραφίες για κάθε κατηγορία που αντιμετωπίζει ο κατηγορούμενος. Δεν κρίνω σκόπιμο να αναφερθώ περαιτέρω στα όσα απεικονίζονται.
9. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι τα αρχεία είχαν εντοπιστεί στον Η/Υ διαγραμμένα. Δεν κατείχαν μαρτυρία για ανταλλαγή του υλικού που εντόπισαν. Ο ΜΚ 1 δεν ήταν σε θέση να αναφερθεί σε τεχνικής φύσεως θέματα. Μαρτυρία του Αστ. ΧΧΧ Συμεού (ΜΚ 2)
10. Ο ΜΚ 2 υιοθέτησε την κατάθεση του ημερ. 28/6/2014 (Τεκμήριο 9), ως μέρος της κυρίως του εξέτασης. Υπηρετεί στο Γραφείο Καταπολέμησης Ηλεκτρονικού Εγκλήματος. Ο ΜΚ 2 από διαδικτυακές εξετάσεις που έκανε μέσω του CPS στις 8/6/2014 διαπίστωσε ότι ο κάτοχος - χρήστης συγκεκριμένου IP Address μέσω του δικτύου Gnutella κατέβασε μεταξύ των ημερομηνιών 3/5/3014, 22:55 GMT και 9/5/2014, 03:05 GMT, 257 αρχεία με παιδικό πορνογραφικό υλικό. Επιπρόσθετα διαπίστωσε ότι το εν λόγω IP Address συσχετιζόταν και άλλο IP Address μέσω του οποίοι κατέβηκαν μεταξύ των ημερομηνιών 9/5/3014, 03:16 GMT και 7/6/2014, 10:05 GMT, 149 αρχεία με παιδικό πορνογραφικό υλικό. Τις πληροφορίες τις μετέφερε στον ΜΚ 1 για τη συνέχιση των εξετάσεων. Ο ΜΚ 2 αναφέρθηκε επίσης στον τρόπο λειτουργίας του CPS, αναφέροντας τα ακόλουθα (παρατίθεται απόσπασμα από την κατάθεση του - Τεκμήριο 9 - διατηρούνται η σύνταξη και ορθογραφία): «Το πρόγραμμα CPS το οποίο διατίθεται προς όλες τις υπηρεσίες επιβολής του νόμου δωρεάν από τις Ηνωμένες Πολιτείες Αμερικής, έχει τη δυνατότητα παρακολούθησης όλων των γνωστών αρχείων παιδικού πορνογραφικού υλικού, καθώς επίσης και αρχείων πορνογραφικού υλικού των οποίων οι ονομασίες τους παραπέμπουν σε παιδικό πορνογραφικό υλικό και τα οποία ανταλλάσσονται μέσω προγραμμάτων άμεσης ανταλλαγής αρχείων Peer 2 Peer (δίκτυο που επιτρέπει σε δύο ή περισσότερους υπολογιστές να μοιράζονται τους πόρους τους ισοδύναμα). Η Αστυνομία Κύπρου δεν κατέχει ούτε χρησιμοποιεί το εν λόγο πρόγραμμα αλλά έχει πρόσβαση στη διαδικτυακή βάση δεδομένων του προγράμματος στην οποία αποθηκεύονται όλες οι πληροφορίες χρηστών του διαδικτύου που αντάλλαξαν τέτοιο υλικό με τη χρήση των προγραμμάτων Peer 2 Peer. Τα στοιχεία των προσώπων που ανταλλάσσουν παιδικό πορνογραφικό υλικό (ip address ημερομηνία και ώρα) καταγράφονται και αναρτιούνται στο σύστημα. Η κάθε χώρα μπορεί να επισκοπήσει μόνο ότι αφορά την ίδια και δεν υπάρχει πρόσβαση σε στοιχεία που αφορούν διαφορετικές χώρες. Επιπρόσθετα το πρόγραμμα CPS παρακολουθεί κανάλια συνομιλίας στο MIRC τα οποία παραπέμπουν σε παιδική πορνογραφία και χρησιμοποιούνται από παιδόφιλους για αποστολή τέτοιου υλικού.»
11. Ο Μ2 ανέφερε ότι ήταν παρών και στις έρευνες που έγιναν στις δύο οικίες.
12. Αντεξεταζόμενος, ανέφερε ότι δεν είχε άλλη εμπλοκή με την υπόθεση. Ως προς την πιθανότητα το υλικό αυτό να είχε βρεθεί στον υπολογιστή του κατηγορούμενου από αναδυόμενα παράθυρα (pop-ups), ανέφερε ότι εργάζεται για εννέα χρόνια στο Τμήμα του και ουδέποτε αντιλήφθηκε παιδικό πορνογραφικό υλικό να αναδύεται με αναδυόμενα παράθυρα (pop-ups). Μαρτυρία του Αστ. ΧΧΧ Λεμονιάτη (ΜΚ 4)
13. Ο ΜΚ 4 ανέφερε ότι εργάζεται στο Δικανικό Εργαστήριο Ηλεκτρονικών Δεδομένων του Αρχηγείου Αστυνομίας («ΔΕΗΔ»). Κατέχει δίπλωμα επιστήμης ηλεκτρονικών υπολογιστών (Computer Science), πτυχίο στη διαχείριση συστημάτων πληροφορικής και μεταπτυχιακό στη δικανική εξέταση ηλεκτρονικών δεδομένων και στο ηλεκτρονικό έγκλημα.
14. Μετείχε στην εκτέλεση του εντάλματος έρευνας και στις δύο οικίες και προέβη σε προκαταρκτικούς ελέγχους του Η/Υ και στον εξωτερικό σκληρό δίσκο χωρίς να εντοπίσει οτιδήποτε. Προέβη σε πιο εξειδικευμένες έρευνες τα αποτελέσματα των οποίων περιέλαβε σε έκθεση (Τεκμήριο 11) που ετοίμασε. Το περιεχόμενο του Η/Υ είχε μεταφερθεί σε σκληρό δίσκο (Τεκμήριο 12). Οι έρευνες στόχευαν στα ακόλουθα:

(1)να εξαχθούν όλα τα αρχεία εικόνας διαγραμμένα και μη· και

(2)να διαπιστωθεί κατά πόσο σ' αυτά υπήρχε οποιοδήποτε πρόγραμμα ανταλλαγής αρχείων και αν γινόταν διανομή παιδικού πορνογραφικού υλικού. 20. Κατέληξε στα ακόλουθα συμπεράσματα:

(1)Στον Η/Υ ήταν εγκατεστημένο το λειτουργικό σύστημα (operating system) Windows 7 Home Premium με ημερ. εγκατάστασης του 9/6/2014. Υπήρχε ένας λογαριασμός χρήστη (user) με την ονομασία «TURBO».

(2)Στον Η/Υ εντοπίστηκαν 198 αρχεία φωτογραφίας. Δεν εντοπίστηκε πρόγραμμα ανταλλαγής αρχείων. Στον εξωτερικό σκληρό δίσκο δεν εντοπίστηκε τίποτε σχετικό με τα διερευνόμενα αδικήματα. Τα 196 αρχεία ήταν κατακερματισμένα (carved) αρχεία δηλ. τα οποία είχαν εξορυχθεί με τη βοήθεια δικανικού εργαλείου (λογισμικού) και δεν ήταν προσβάσιμα χωρίς τη χρήση εξειδικευμένου προγράμματος. Χαρακτηριστικό τους είναι ότι δεν φέρουν ημερομηνίες και η πληροφορία αυτή δεν είναι δυνατή να εξαχθεί. Τα αρχεία αυτά ήταν αποθηκευμένα στον Η/Υ πριν αυτός υποστεί διαμόρφωση - διαγραφή (format). Ένα αρχείο ήταν orphan, αρχείο δηλαδή, του οποίου ο σύνδεσμος με τον ηλεκτρονικό φάκελο στον οποίο ήταν αποθηκευμένος είχε διαγραφεί και δεν μπορούσε να προσδιοριστεί που ήταν αποθηκευμένο. Ένα αρχείο βρισκόταν σε συγκεκριμένη διαδρομή/τοποθεσία στη μνήμη (сache) του Η/Υ. 21. Προφορικά ανέφερε ακόλουθα:

(1)Τα προγράμματα peer to peer χρησιμοποιούνται για σκοπούς ανταλλαγής αρχείων μέσω του διαδικτύου από χρήστη σε χρήστη χωρίς τη διαμεσολάβηση server (εξυπηρετητή). Ένα από αυτά τα προγράμματα είναι το emule. Αντεξεταζόμενος επιβεβαίωσε ότι δεν εντοπίστηκε πρόγραμμα peer to peer. Πιθανόν να διαγράφηκε όταν έγινε διαμόρφωση - διαγραφή (format) του Η/Υ.

(2)Διαμόρφωση - διαγραφή (format) είναι η διαγραφή όλων των πληροφοριών που αφορούν αρχεία. Εξήγησε, χρησιμοποιώντας την ακόλουθη αναλογία, ότι ο σκληρός δίσκος περιέχει κάτι παρόμοιο όπως ο σελιδοδείκτης σε βιβλίο. Κατά τη διαδικασία απλής διαμόρφωσης - διαγραφής, διαγράφεται αυτός ο σελιδοδείκτης με αποτέλεσμα ο σκληρός δίσκος να εμφανίζεται άδειος. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι λόγω της διαγραφής που έγινε δεν μπορούσαν να ξέρουν από που βρήκε τις φωτογραφίες, ούτε είχε πρόσβαση πλέον σ' αυτές.

(3)Δύο εικόνες (σελ. 8, α/α 57 και σελ. 9 α/α 70 - Τεκμήριο 11) είχαν εξαχθεί από αρχεία που είχαν επέκταση ΜΡ 3, γι' αυτό και το δικανικό εργαλείο μπόρεσε να τις εξάγει. Κάποτε, ανέφερε, όταν διακινείται παιδική πορνογραφία, τα αρχεία μετονομάζονται. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι κάποια αρχεία (α/α 57 και 70) ήταν zip files, περιείχαν δηλαδή συμπιεσμένα αρχεία. Τα ονόματα δεν παρέπεμπαν σε πορνογραφικό υλικό (αφορούσαν ονόματα τραγουδιστών) και αν επιχειρούσε κάποιος να τα ανοίξει θα κατέβαζε τα αρχεία στον Η/Υ του. Τα ονόματα όμως θα μπορούσε να τα είχε αλλάξει και ο ίδιος ο κατηγορούμενος.

(4)Το γεγονός ότι είχαν ανευρεθεί μικροφωτογραφίες, φωτογραφίες πολύ μικρού μεγέθους δηλαδή, δεν σήμαινε κάτι από μόνο του. Ούτε μπορούσε να τοποθετηθεί αν κάποιος που επέλεγε να «ικανοποιηθεί» με τέτοιο υλικό θα επέλεγε μικρές αντί μεγάλες φωτογραφίες.

(5)Pop-ups, είναι αναδυόμενα παράθυρα, τα οποία εμφανίζονται σε κάποια ιστοσελίδα από μόνα τους ή όταν ο χρήστης επιλέξει (κάνει κλικ) σε κάποιο σύνδεσμο. Εμφανίζονται μετά από προγραμματισμό της ιστοσελίδας που τα φιλοξενεί. Οι πλείστες ιστοσελίδες ενήλικου πορνογραφικού περιεχομένου είναι νόμιμες και δεν θα έβαζαν τέτοιες φωτογραφίες είτε κανονικά είτε ως pop-up. Τα pop-up με το που εμφανίζονται μπορούν να αποθηκευτούν από μόνα τους στον Η/Υ. Αν ο χρήστης επισκέφθηκε ιστοσελίδα η οποία περιείχε εικόνες κακοποίησης παιδιών θα μπορούσαν να αποθηκευτούν. Η άποψη του ήταν ότι δεν μπορούσαν 198 αρχεία να ήταν όλα από pop-up. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι διαφωνούσε με τις θέσεις του ΜΥ 1 (παρ. 1.12.1 και 1.12.2 - Τεκμηρίου 16), ότι αν ο χρήστης επισκεπτόταν ιστοσελίδες (νόμιμου) σκληρού πορνογραφικού υλικού θα μπορούσε να καταχωριστούν στον Η/Υ από pop-up εικόνες παιδικού πορνογραφικού υλικού ακόμη και αν ο χρήστης κλείσει άμεσα την αναδυόμενη σελίδα ή ακόμη και αν αυτές εμφανίζονταν σε μεγέθους μικροφωτογραφίας (thumbnail), ώστε το περιεχόμενο να μην γίνεται αντιληπτό. Δέχθηκε όμως ότι θα μπορούσε να συμβεί αν η ιστοσελίδα γινόταν δέκτης επίθεσης.

(6)Πολλές πληροφορίες - αρχεία επαναλαμβάνονταν. Είχαν εντοπιστεί σε διάφορους χώρους στον Η/Υ, αποθηκεύτηκαν δηλαδή πολλαπλές φορές ή έγιναν αντιγραφή.

(7)Το CPS δεν σχετίζεται με pop-ups. Το πρόγραμμα αυτό αναζητεί εικόνες σεξουαλικής εκμετάλλευσης παιδιών από συνδέσεις peer to peer. Η άποψη του ήταν ότι δεν μπορούσαν τα 198 αρχεία να προέρχονταν όλα από pop-up. Ο αριθμός ήταν μεγάλος για να κατεβούν κατά λάθος. Αν ο Η/Υ δεν υφίστατο διαμόρφωση - διαγραφή ίσως να έβρισκαν περισσότερα αρχεία. Το CPS, ανέφερε αντεξεταζόμενος, είναι έγκυρο, αφού εν τέλει εντοπίστηκαν τα αρχεία.

(8)Δεν ήταν σε θέση να κρίνει αν ο κατηγορούμενος ήταν παιδόφιλος ή όχι.

(9)Δεν γνώριζε πότε ο Η/Υ υπέστη διαμόρφωση - διαγραφή. Το λογικό ήταν ότι η εγκατάσταση του λειτουργικού συστήματος Windows έγινε αμέσως μετά, δηλαδή την 9/6/2014. Από την 9/6/2014 μέχρι την 22/6/2014 ο χρήστης του Η/Υ δεν είχε επαφή με τέτοιο υλικό. Ένα μόνο αρχείο ήταν «ζωντανό».

(10)Ο πιθανός λόγος που δεν εντοπίστηκαν και τα 400 αρχεία ήταν γιατί με τη διαγραφή των δεδομένων του Η/Υ, ο ελεύθερος χώρος που σχηματίστηκε στη μνήμη του καταλήφθηκε από νέα δεδομένα καθιστώντας την ανάκτηση αδύνατη. Μαρτυρία του κ. ΧΧΧ Αγγελόπουλου (ΜΥ 1)

1. Ο ΜΥ 1 ανέφερε ότι είναι Αστυνομικός Διευθυντής της Ελληνικής Διεύθυνσης εν αποστρατεία. Είναι πιστοποιημένος εξεταστής ψηφιακών πειστηρίων από το 1991 και μετά και εγκληματολόγος. Τα προσόντα του αναφέρονται σε βιογραφικό σημείωμα στην έκθεση που ετοίμασε (Τεκμήριο 16). Κατέθεσε επίσης ως Τεκμήριο 14 την επιστολή διορισμού του από τον συνήγορο Υπεράσπισης και ως Τεκμήριο 15 την επιστολή που στάλθηκε στον Αρχηγό Αστυνομίας, ώστε να του επιτραπεί να εξετάσει επιστημονικά τα Τεκμήρια που είχαν συλλεγεί. Προέβη σε εξέταση των ψηφιακών αντιγράφων στα γραφεία της ΔΕΗΔ από 14/11/2017 μέχρι και την 17/12/
3. Κατέληξε στα ακόλουθα συμπεράσματα:

(1)Η μεθοδολογία του ΜΚ 4, όσον αφορά την ανάκτηση, επεξεργασία και ανάλυση των ψηφιακών δεδομένων τον έβρισκε σύμφωνο, ήταν άψογη.

(2)Αποτέλεσμα της μεθοδολογίας που ακολουθήθηκε ήταν να εντοπιστούν τα 198 αρχεία. Ο εντοπισμός από το CPS, 406 αρχείων ερχόταν σε αντίθεση με αυτό το δεδομένο. Το εν λόγω σύστημα στην ουσία «βλέπει» μέσα στους Η/Υ, είναι ιδιωτικής εταιρείας, αμφιλεγόμενο, ενώ δεν αποκλείεται να υπερβάλλουν με αριθμούς, σκόπιμα.

(3)Από την 9/6/2014, ημερομηνία που ο Η/Υ υπέστη διαγραφή - διαμόρφωση, μέχρι και τις 22/6/2014 ο χρήστης είχε «σχεδόν μηδενική επαφή».

(4)Επειδή ο Η/Υ είχε υποστεί διαμόρφωση - διαγραφή, ο χρήστης δεν είχε πλέον πρόσβαση σ' αυτά τα αρχεία. Ήταν κατακερματισμένα (carved) σε μη κατανεμημένο (unallocated) χώρο της μνήμης του Η/Υ.

(5)Τα αρχεία ήταν μικροφωτογραφίες (thumbnails), χαμηλής ανάλυσης (resolution), αδύνατο να χρησιμοποιηθούν «προς ικανοποίηση του χρήστη». Συγκεκριμένα, 87 αρχεία είχαν μέγεθος 2,64 εκ χ 2,64 εκ (με ανάλυση χρώματος 16 bit), 84 αρχεία 2,64 εκ χ 2,64 εκ (με ανάλυση χρώματος 32 bit), 13 αρχεία 3,50 εκ χ 3,50 εκ (με ανάλυση χρώματος 24 bit), 9 αρχεία 5,90 εκ χ 5,90 εκ (με ανάλυση χρώματος 32 bit) και 1 αρχείο 10,21 εκ χ 10,21 εκ (με ανάλυση χρώματος 32 bit). Στην έκθεση περιέλαβε και δειγματοληπτικά μεγέθη των φωτογραφιών (με άλλης φύσεως απεικονίσεις) ώστε να γίνει κατανοητή η θέση του.

(6)30 από τα 198 αρχεία επαναλαμβάνονταν από 2 - 8 φορές το καθένα. Συνολικά 49 αρχεία δηλαδή. Η επαναλαμβανόμενη παρουσία, κατά την άποψη του, μικροφωτογραφιών (thumbnails) συνάδει με κατέβασμα αρχείων από αναδυόμενα παράθυρα (pop - ups), και ότι το περιεχόμενο τους αποθηκευόταν εν αγνοία του στον Η/Υ. Αυτό έδειχνε ότι επισκεπτόταν κάποια ή κάποιες ιστοσελίδες κατ' επανάληψη, και οι μικροφωτογραφίες (thumbnails) ξανακατέβηκαν. Αντεξεταζόμενος αρνήθηκε ότι ήταν απλά αντίγραφα. Δεν ήταν λογικό κάποιος να αντέγραφε μικροφωτογραφίες (thumbnails). Ο κατηγορούμενος, ανέφερε, σίγουρα επισκεπτόταν ιστοσελίδες πορνογραφικού υλικού, άλλωστε αυτό το δεχόταν και ο ίδιος. Είναι πιθανό σ' αυτές τις ιστοσελίδες πορνογραφικού υλικού, ειδικά αν επρόκειτο για «σκληρό πορνογραφικό υλικό», να υπάρχουν αναδυόμενα παράθυρα (pop - ups) παιδικού πορνογραφικού υλικού.

(7)Το λειτουργικό λογισμικό windows αποθηκεύει στοιχεία πλοηγήσεων σε ιστοσελίδες. Τα cookies[1] βοηθούν στην γρήγορη πρόσβαση σε ιστοσελίδες. Τα cookies, δείχνουν τις προτιμήσεις του χρήστη, οπότε και προκύπτουν διαφημίσεις. Τα cookies είναι δυνατό να απενεργοποιηθούν σε αντίθεση με μικροφωτογραφίες (thumbnails). Τα αναδυόμενα παράθυρα (pop - ups) δεν αναζητούνται, όμως σχετίζονται με την ιστοσελίδα που επισκέπτεται κάποιος. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι για να αναδυθεί pop - up δεν χρειάζεται πάντα η άδεια του διαχειριστή της ιστοσελίδας. Ακόμη και αν ο χρήστης δεν αρέσκεται στη θέαση τους ο Η/Υ θα προβεί σε καταχώριση τους. Αν άρεσαν του χρήστη οι φωτογραφίες τότε θα τις επέλεγε με ένα «κλικ», θα τις μεγέθυνε και η μεγεθυμένη φωτογραφία θα καταχωρείτο στον σκληρό δίσκο του Η/Υ. Δεν ανευρέθηκε φωτογραφία σε κανονικό μέγεθος. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι θα έπρεπε να βρεθεί «έστω και μισή» φωτογραφία σε κανονικό μέγεθος. Το φυσικό μέγεθος θα παρέπεμπε σε «κλικ», επιλογή της δηλαδή.

(8)Δεν καταγράφηκαν στη μνήμη του Η/Υ (cache), στο αρχείο index.dat, οι ιστότοποι που είχε επισκεφθεί. Δεν ανευρέθηκαν στοιχεία στα αρχεία του προγράμματος πλοήγησης (browser) ή στο index.dat που να δείχνουν επίσκεψη σε τέτοιες σελίδες.

(9)Προγράμματα peer - to - peer με σκοπό την αναζήτηση ενήλικου πορνογραφικού υλικού, ελοχεύουν τον κίνδυνο να κατεβάσει κάποιος αρχεία παιδικού πορνογραφικού υλικού. Αντεξεταζόμενος ανέφερε ότι δεν εντοπίστηκε ούτε ίχνος χρήσης τέτοιου προγράμματος, το οποίο θα ήταν αναμενόμενο.

(10)Δύο αρχεία (αρ. 67 και 149 της έκθεσης του ΜΚ 4 - Τεκμήριο 11, σελ. 33, παρ. 1.18 του Τεκμηρίου 16) βρίσκονταν εντός του αρχείου hyberfil.sys, το οποίο είναι υπεύθυνο να εμφανίζει μια φωτογραφία ενώ ο Η/Υ βρίσκεται σε ύπνωση. Υπεύθυνος για την αντικατάσταση της προεπιλεγμένης (default) φωτογραφίας με κάποιο υλικό παιδικής κακοποίησης είναι Δούρειος Ίππος (Trojan Horse) ο οποίος μπορεί να εισχωρήσει στον Η/Υ από αναδυόμενο παράθυρο (pop - up), κακόβουλους συνδέσμους ιστοσελίδων (links), κατεστραμμένα αρχεία πορνογραφικού περιεχομένου ή δωρεάν λογισμικό. Είναι ουσιαστικά ιοί που καθιστούν εν τέλει τον Η/Υ υπερβολικά αργό. Αυτός ήταν ενδεχομένως ο λόγος που ο Η/Υ είχε υποστεί διαμόρφωση - διαγραφή.

(11)Ένα αρχείο (αρ. 39 της έκθεσης του ΜΚ 4 - Τεκμήριο 11, σελ. 33, παρ. 1.17 του Τεκμηρίου 16) φέρεται να είναι κομμάτι (frame) από βίντεο κλειστού κυκλώματος παρακολούθησης (vs 4). Ο χρήστης παίζοντας διαδικτυακό παιχνίδι «strip poker», πιθανόν να έγινε δέκτης, χωρίς τη θέληση του, μικροφωτογραφίας υλικού παιδικής κακοποίησης το οποίο βρισκόταν υπό κάλυψη άλλου αρχείου.

(12)Δύο αρχεία (αρ. 57 και 70 της έκθεσης του ΜΚ 4 - Τεκμήριο 11, σελ. 31 - 32, παρ. 1.16 του Τεκμηρίου 16) με επέκταση MP 3, το οποίο παραπέμπει σε αρχείο ήχου (αναφέρονται τα ονόματα τραγουδιστών Θηβαίος και Πουλικάκος) και όχι φωτογραφικού υλικού, ενώ το αρχείο με αρ. 22, αν και παραπέμπει σε πορνογραφικό υλικό, δεν παραπέμπει η ονοματοδοσία του σε παιδικό πορνογραφικό υλικό. 24. Βασική του θέση, με τα ενώπιον του δεδομένα, ήταν ότι ο κατηγορούμενος δεν είχε το προφίλ παιδόφιλου και ότι απουσίαζαν στοιχεία εκ προθέσεως εξασφάλισης παιδικού πορνογραφικού υλικού. ΙΙΙ. ΝΟΜΙΚΗ ΠΤΥΧΗ 25. Σύμφωνα με το άρθρο 11

(1)(δ) του Ν. 22(ΙΙΙ)/2004, όπως αυτό τροποποιήθηκε από το άρθρο 2 του Ν.14(ΙΙΙ)/2013: «11 .-

(1)Όποιος με πρόθεση και χωρίς δικαίωμα- ... (δ) εξασφαλίζει παιδική πορνογραφία μέσω συστήματος ηλεκτρονικού υπολογιστή για τον ίδιο ή για άλλον ... διαπράττει αδίκημα που τιμωρείται με φυλάκιση που δεν υπερβαίνει τα δέκα έτη ή με χρηματική ποινή που δεν υπερβαίνει τις εικοσιπέντε χιλιάδες λίρες ή και με τις δύο ποινές: Νοείται ότι στα πλαίσια του εδαφίου

(1)του παρόντος άρθρου ο όρος "παιδική πορνογραφία" περιλαμβάνει πορνογραφικό υλικό που οπτικώς αναπαριστά ανήλικο πρόσωπο να εμπλέκεται σε σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά, πρόσωπο που παριστάνει ανήλικο να εμπλέκεται σε σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά, ρεαλιστικές εικόνες που παριστάνουν ανήλικο να εμπλέκεται σε σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά. Στα πλαίσια του παρόντος άρθρου «σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά» περιλαμβάνει συνουσία μεταξύ ανηλίκων ή ανηλίκου και ενήλικα του ιδίου ή αντιθέτου φύλου, κτηνοβασία, αυνανισμό, σαδιστική ή μαζοχιστική συμπεριφορά στα πλαίσια σεξουαλικής πράξης. (Έμφασις δική μου)

1. Με τον Ν. 14(ΙΙΙ)/2013, ο όρος εξασφαλίζει είχε αντικαταστήσει το όρο προάγει στο αρχικό κείμενο του Ν. 22(ΙΙΙ)/
2. Ο Ν. 22 (ΙΙΙ)/2004 με τη σειρά του κύρωνε τη Σύμβαση κατά του Εγκλήματος μέσω του Διαδικτύου της Βουδαπέστης 23/11/2001 (Convention on Cybercrime, Budapest, 23/11/2001). Αξίζει να σημειωθεί ότι το αρχικό κείμενο της σύμβασης (Κεφάλαιο ΙΙ, Τίτλος 3, Άρθρο
3. 1 (δ)[2] αναφερόταν σε εξασφάλιση και όχι προαγωγή και το αγγλικό κείμενο σε procuring[3].
4. Τα συστατικά στοιχεία του αδικήματος είναι τα ακόλουθα: η εξασφάλιση μέσω ηλεκτρονικού υπολογιστή, παιδικής πορνογραφίας, με πρόθεση.
5. Ο όρος παιδική πορνογραφία περιλαμβάνει πορνογραφικό υλικό που οπτικώς αναπαριστά ανήλικο πρόσωπο να εμπλέκεται σε σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά, πρόσωπο που παριστάνει ανήλικο να εμπλέκεται σε σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά, ρεαλιστικές εικόνες που παριστάνουν ανήλικο να εμπλέκεται σε σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά. Σαφώς σεξουαλική συμπεριφορά περιλαμβάνει συνουσία μεταξύ ανηλίκων ή ανηλίκου και ενήλικα του ιδίου ή αντιθέτου φύλου, κτηνοβασία, αυνανισμό, σαδιστική ή μαζοχιστική συμπεριφορά στα πλαίσια σεξουαλικής πράξης.
6. Πρόθεση σημαίνει γνώση και θέληση παραγωγής εγκληματικού αποτελέσματος (βλ. Κυπριακό Ποινικό Δίκαιο, Διάγραμμα Γενικού Μέρους, Χ. Παπαχαραλάμπους, Νομική Βιβλιοθήκη, 2014, σελ 113). Πρόσωπο θεωρείται ότι έχει την πρόθεση να επιφέρει τα φυσιολογικά αποτελέσματα των πράξεων του (βλ. Στυλιανού ν. Αστυνομίας

(2008)2 ΑΑΔ 646, 662 και Ανδρονίκου ν. Δημοκρατίας

(2008)2 ΑΑΔ 486, 514-515). Όπως έχει αναφερθεί στη νομολογία, η πρόθεση δεν είναι δεκτική άμεσης απόδειξης και κατά κανόνα αναδύεται ως εξυπακουόμενο στοιχείο μέσα από τα παρουσιαζόμενα γεγονότα τα οποία και αποτελούν τα ευρήματα του Δικαστηρίου.

1. Το αδίκημα της εξασφάλισης παιδικού πορνογραφικού υλικού έχει να κάνει με την εκ προθέσεως αναζήτηση του στο διαδίκτυο. Αυτή είναι και η έννοια του procure. Το τι θα πράξει με το υλικό αυτό ο χρήστης του ηλεκτρονικού υπολογιστή, θα έχει ως αποτέλεσμα τη διάπραξη, ενδεχομένως, περισσοτέρων αδικημάτων, όπως λ.χ. της κατοχής, διανομής ή και εμπορίας του.
2. Το αδίκημα της εξασφάλισης παιδικού πορνογραφικού υλικού διακρίνεται επομένως από αυτό της κατοχής το οποίο, συνήθως, επακολουθεί. Κατοχή τέτοιου υλικού δεν μπορεί να υφίσταται από πλευράς κατηγορουμένου, όταν το υλικό έχει διαγραφεί από τον Η/Υ και ο κατηγορούμενος δεν διαθέτει την τεχνογνωσία ή εξοπλισμό ανάκτησης του (βλ. R. v. Okoro (No. 3) [2019] 1 WLR 1638, R. v. Leonard (John) [2012] 2 Cr App R 12 και R. v. Porter [2006] 1 WLR 2633). Σε αδικήματα κατοχής επίσης υφίσταται η ανάγκη γνώσης για την ύπαρξη του υλικού στον Η/Υ. Στην Atkins v. DPP [2000] 1 WLR 1427, ο κατηγορούμενος είχε δει εικόνες διαδικτυακά, εν αγνοία του όμως, αυτές αποθηκεύτηκαν στη μνήμη (cache) του Η/Υ. Κρίθηκε ότι δεν ήταν ένοχος για το αδίκημα της κατοχής του υλικού.
3. Η εν λόγω σύμβαση έχει υιοθετηθεί και στις Η.Π.Α. τον Αύγουστο του
4. Σύμφωνα την Weber, Amalie M. ("The Council of Europe's Convention on Cybercrime" Berkeley Technology Law Journal, vol. 18, no. 1, 2003, pp. 425 - 446[4]), η κύρωση της Σύμβασης δεν θα διαφοροποιούσε ουσιωδώς το Αμερικανικό δίκαιο καθ' ότι οι πρόνοιες του άρθρου 9 της Σύμβασης καλύπτονταν ήδη από τις πρόνοιες του 18 U.S.C. § 2251 (et seq.) (σελ. 436).
5. Το 18 U.S.C. § 2251 (a)

(2)προνοεί τα ακόλουθα: (a) Any person who-- ..

(2)knowingly receives, or distributes, any visual depiction using any means or facility of interstate or foreign commerce or that has been mailed, or has been shipped or transported in or affecting interstate or foreign commerce, or which contains materials which have been mailed or so shipped or transported, by any means including by computer, or knowingly reproduces any visual depiction for distribution using any means or facility of interstate or foreign commerce or in or affecting interstate or foreign commerce or through the mails, if-- (A) the producing of such visual depiction involves the use of a minor engaging in sexually explicit conduct; and (B) such visual depiction is of such conduct; .. (Έμφασις δική μου) 34. Κατά την άποψη μου οι έννοιες, knowingly receives και procure, στην παρούσα περίπτωση, ουσιαστικά συμπίπτουν. Κατ' ανάλογο τρόπο θα πρέπει να ερμηνευθούν και οι έννοιες σε σχέση με πρόσωπο που, εν γνώσει του αποκτά πρόσβαση σε παιδική πορνογραφία, κατά παράβαση του άρθρου 8

(2)[5], στον μεταγενέστερο περί της Πρόληψης και της Καταπολέμησης της Σεξουαλικής Κακοποίησης, της Σεξουαλικής Εκμετάλλευσης Παιδιών και της Παιδικής Πορνογραφίας Νόμο, Ν. 91(Ι)/

2. Στην απουσία άλλης νομολογίας επί του θέματος αναζήτησα καθοδήγηση από την Αμερικανική νομολογία.
3. Στην United States v. X-Citement Video Inc, 513 U.S. 64, 78, κρίθηκε ότι ο όρος knowingly, επεκτείνεται σε γνώση για τη φύση του υλικού αλλά και την ηλικία των απεικονιζόμενων προσώπων[6]. Πρόσωπο που αναζητεί μόνο ενήλικη πορνογραφία και εν αγνοία του λαμβάνει ενήλικη και παιδική πορνογραφία, δεν διαπράττει το αδίκημα. Αν όμως αποφασίσει να διατηρήσει το υλικό διαπράττει το αδίκημα της κατοχής της (βλ. United States v. Myers, 355 F.3d 1040, 1042 (7th Cir.2004))[7]. Κατοχή παιδικού πορνογραφικού υλικού δεν συνεπάγεται και σε γνώση για την απόκτηση του. Το Δικαστήριο οφείλει να εξετάσει ενδελεχώς τη μαρτυρία για να καταλήξει σε εύρημα πρόθεσης απόκτησης (βλ. United States v. Miller, 527 F.3d 54, 63 (3rd Cir. 2008))[8]. Το αδίκημα της απόκτησης ή κατοχής παιδικής πορνογραφίας δεν προϋποθέτει ο δράστης να έχει κατεβάσει downloaded) το υλικό στον Η/Υ του, αρκεί η απόδειξη ότι ασκούσε εξουσία και έλεγχο στο υλικό (United States v. Kuchinski, 469 F.3d 853 (9th Cir.2006)[9].
4. Η απόδειξη της γνώσης απόκτησης, σε κάποιες περιπτώσεις, μπορεί να γίνει μόνο με περιστατική μαρτυρία. Στη Miller, ανωτέρω, 67, αναφέρθηκαν τα ακόλουθα στοιχεία που μπορεί να είναι σχετικά για εξαγωγή συμπεράσματος γνώσης του κατηγορουμένου:

(1)Αν τα αρχεία ή εικόνες εντοπίστηκαν στον προσωπικό Η/Υ του.

(2)Ο αριθμός των αρχείων ή εικόνων που εντοπίστηκαν.

(3)Αν η φύση του υλικού επιμαρτυρείτο από την ονομασία του, και

(4)Αν ο κατηγορούμενος γνώριζε και μπορούσε να έχει πρόσβαση στα αρχεία στη μνήμη του Η/Υ[10]. 38. Στη Χαραλάμπους κ.α ν. Δημοκρατίας, ECLI:CY:AD:2017:B430, Π.Ε. 96/2016, 26/11/2017 αναφέρθηκαν τα ακόλουθα σε σχέση με τη σημασία αλλά τρόπο προσέγγισης της περιστατικής μαρτυρίας (σελ. 10): «Όπως έχει επανειλημμένα αναφερθεί, η περιστατική μαρτυρία δεν αποτελεί υποδεέστερη μορφή μαρτυρίας. Το σωρευτικό αποτέλεσμα της περιστατικής μαρτυρίας πρέπει, για να δικαιολογεί την καταδίκη του κατηγορουμένου, να συνάδει συμπερασματικά με την ενοχή του κατηγορουμένου. Η αιτιώδης σχέση μεταξύ της περιστατικής μαρτυρίας και της ενοχής του κατηγορουμένου πρέπει να είναι άμεση, αφενός, και να μην μπορεί να συμβιβαστεί, αφετέρου, με άλλη λογική ερμηνεία της περιστατικής μαρτυρίας (Fournides v.Republic

(1986)2 CLR 73). Η περιστατική μαρτυρία μπορεί να αποτελέσει βάση για την καταδίκη του κατηγορουμένου μόνο όταν τεκμηριώνει ως θέμα λογικής συνέπειας μέσα στα πλαίσια της ανθρώπινης εμπειρίας στην ενοχή του (Παφίτης ν. Δημοκρατίας

(1990)2 ΑΑΔ 102). Οι αρχές που διέπουν την αξιολόγηση περιστατικής μαρτυρίας διατυπώνονται ορθά κατά την άποψή μας στην πρωτόδικη απόφαση, όπως άλλωστε αποδέχθηκαν και οι εφεσείοντες. Εκείνο που αμφισβητείται από τους εφεσείοντες είναι ότι το συμπέρασμα του Δικαστηρίου ως προς το θέμα της επίσκεψής τους στο μηχανικό αυτοκινήτων και της εξήγησης που έδωσαν για το πώς βρέθηκαν στο λόφο κατά τον επίδικο χρόνο, είναι αυθαίρετα και αδικαιολόγητα, τα δε υπόλοιπα στοιχεία της περιστατικής μαρτυρίας δεν είναι ικανά να οδηγήσουν σε συμπεράσματα ενοχής.» ΙV. ΑΞΙΟΛΟΓΗΣΗ 39. Κατά την αξιολόγηση της μαρτυρίας δεν περιορίστηκα στην ατομική κρίση της αξιοπιστίας κάθε μάρτυρα ξεχωριστά αλλά την αντιπαρέβαλα και την εξέτασα στα πλαίσια του συνόλου της μαρτυρίας (βλ. Mustafa ν. Κακουρή κ.α.

(2002)1 ΑΑΔ 165, 172 και Στυλιανίδης ν. Χατζηπιέρα

(1992)1 ΑΑΔ 1056, 1061), αλλά και των κοινά αποδεκτών θέσεων που ανέφερα πιο πάνω στην παρ. 5 της Απόφασης μου. Αξιολόγηση του Λοχ. ΧΧΧ Πιτσιλλίδη (ΜΚ 1)

1. Ο ΜΚ 1 , ως εξεταστής της υπόθεσης αναφέρθηκε στις ενέργειες στις οποίες προέβη μετά τη λήψη της πληροφορίας από τον ΜΚ 2, στην εκτέλεση ενταλμάτων έρευνας, στη λήψη ανακριτικής κατάθεσης από τον κατηγορούμενο αλλά και στην ανάλυση του υλικού που είχε ανακτηθεί από τον Η/Υ του κατηγορούμενου. Η μαρτυρία του δεν αμφισβητήθηκε ούτε προκύπτει κάτι που να την καθιστά αναξιόπιστη. Τον κρίνω αξιόπιστο και δέχομαι τη μαρτυρία του, ως προς τις ενέργειες που έκανε, στην ολότητα της. Δέχομαι επίσης ότι κατέγραψε όλα όσα του ανέφερε ο κατηγορούμενος στην ανακριτική του κατάθεση και ότι ο κατηγορούμενος προέβη στις εν λόγω δηλώσεις. Αξιολόγηση του Αστ. ΧΧΧ Συμεού (ΜΚ 2)
2. Ο ΜΚ 2 ήταν το πρόσωπο που έλαβε την πληροφορία από το CPS. Η μαρτυρία του αυτή δεν αμφισβητήθηκε ούτε προκύπτει λόγος να μη γίνει δεκτή. Τον κρίνω αξιόπιστο και δέχομαι τη μαρτυρία του όσον αφορά τη λήψη της πληροφορίας από το CPS στην ολότητα της. Δέχομαι ότι μετά από πρόσβαση του στο εν λόγω σύστημα στις 8/6/2014, ενημερώθηκε ότι ο κάτοχος - χρήστης συγκεκριμένου IP Address μέσω του δικτύου Gnutella κατέβασε μεταξύ των ημερομηνιών 3/5/3014, 22:55 GMT και 9/5/2014, 03:05 GMT, 257 αρχεία με παιδικό πορνογραφικό υλικό. Επιπρόσθετα διαπίστωσε ότι το εν λόγω IP Address συσχετιζόταν και άλλο IP Address μέσω του οποίοι κατέβηκαν μεταξύ των ημερομηνιών 9/5/3014, 03:16 GMT και 7/6/2014, 10:05 GMT, 149 αρχεία με παιδικό πορνογραφικό υλικό. Όσον αφορά τον τρόπο λειτουργίας του CPS δέχομαι ότι η Αστυνομία Κύπρου δεν κατέχει ούτε χρησιμοποιεί το εν λόγω πρόγραμμα αλλά έχει πρόσβαση στη διαδικτυακή βάση δεδομένων του προγράμματος στην οποία αποθηκεύονται όλες οι πληροφορίες χρηστών του διαδικτύου που αντάλλαξαν τέτοιο υλικό με τη χρήση των προγραμμάτων peer to peer. Άλλο εύρημα σε σχέση με τον ακριβή τρόπο που λειτουργεί το εν λόγω σύστημα δεν μπορεί να εξαχθεί. Όσον αφορά τα αναδυόμενα παράθυρα (pop - ups), αναφέρθηκε εμπειρικά όχι όμως κατά τρόπο συγκεκριμένο ώστε να σχηματίσει ίδια άποψη το Δικαστήριο. Αξιολόγηση της Μαρτυρίας των Εμπειρογνωμόνων
3. Εξέτασα κατά πόσο οι μάρτυρες Αστ. ΧΧΧ, Λεμονιάτης (ΜΚ 4) και XXX Αγγελόπουλλος (ΜΥ 1) είναι εμπειρογνώμονες. Αφού έλαβα υπόψη τα προσόντα και την πείρα τους σε συνάρτηση με τη νομική πλευρά του θέματος (βλ. Evangelou a.o v. Ambizas a.o.

(1982)1 CLR 41) κρίνω ότι αυτοί είναι εμπειρογνώμονες μάρτυρες. Η μαρτυρία τους αξιολογήθηκε επομένως με βάση τις αρχές που διέπουν την αξιολόγηση εμπειρογνωμόνων μαρτύρων (βλ. Anastasiades v. Republic

(1977)2 CLR 97 και Davie v. Edinburgh Magistrates

(1953)S.C. 34, 40). 43. Όσον αφορά εμπειρογνώμονες, το Δικαστήριο μπορεί να υιοθετήσει τη θέση ενός εμπειρογνώμονα είτε εν όλω, είτε εν μέρει, είτε καθόλου, ανάλογα με τα ευρήματα του και την αξιολόγηση της μαρτυρίας, έχοντας υπόψη ότι οι εμπειρογνώμονες δεν έχουν κανένα προβάδισμα έναντι άλλων μαρτύρων και ότι η μαρτυρία τους υπόκειται στους ίδιους ακριβώς κανόνες αξιολόγησης όπως οι συνήθεις μάρτυρες επί γεγονότων (βλ. Vasilico Cement Works Ltd v. Stavrou

(1978)1 ΑΑΔ 389, 397 και Νικολάου ν. Σταύρου

(1992)1 ΑΑΔ 746, 750). H συμπεριφορά τους στο εδώλιο του μάρτυρα δεν είναι τόσο σημαντική για τους σκοπούς εκτιμήσεως της αξιοπιστίας τους, όπως στη περίπτωση ενός μάρτυρα πάνω σε γεγονότα (βλ. Αθηνής ν. Δημοκρατίας

(1990)2 ΑΑΔ 41).

1. Η μαρτυρία των ΜΚ 4 και ΜΥ 1 όσον αφορά τα δεδομένα που έχουν συλλεγεί συμπίπτει. Είναι στην ερμηνεία τους που διαφέρει. Ο ΜΥ 1 μάλιστα χαρακτήρισε τη διαδικασία που ακολούθησε ο ΜΚ 4 άψογη. Και ο ΜΚ 4 ανέφερε ότι ο ΜΥ 1 τύγχανε της εκτίμησης του. Και οι δύο μου έκαναν καλή εντύπωση. Αναφέρθηκαν στον τρόπο που εξέτασαν τον Η/Υ και στην ανάλυση των ευρημάτων τους κατά τρόπο αντικειμενικό με σκοπό να βοηθήσουν το Δικαστήριο. Η ανάλυση των πιο πάνω δεδομένων αφορούσε ζητήματα για τα οποία απαιτείτο μαρτυρία ειδικού. Είναι ζητήματα τεχνικής φύσεως που δεν είναι εύκολα αντιληπτά ακόμη και από πρόσωπα που έχουν επαρκή κατάρτιση στη χρήση Η/Υ και του διαδικτύου. Ο ΜΥ 1, σε κάποια σημεία της μαρτυρίας του, προέβαινε και σε αναφορές σε σχέση με το ενδεχόμενο ενοχής του κατηγορουμένου. Ασφαλώς αυτά είναι ζητήματα που αφορούν το Δικαστήριο. Δεν τα έλαβα υπόψη μου. Τούτων λεχθέντων δεν διαπίστωσα να εκφεύγει από το ρόλο του ως ειδικός, να προσφέρει δηλαδή στο Δικαστήριο κατά τρόπο αντικειμενικό και αμερόληπτο τα ευρήματα του και τη γνώμη του σε σχέση με αυτά, στο Δικαστήριο. Κρίνω και τους δύο μάρτυρες αξιόπιστους.
2. Προχώρησα και εξέτασα τη μαρτυρία τους αντιπαραβάλλοντας τα σημεία στα οποία διαφωνούν έχοντας ως άξονα αυτά στα οποία συμφωνούν. Με βάση τα ενώπιον μου δεδομένα αποφάσισα να δεχθώ τη μαρτυρία του ΜΥ 1 έναντι αυτής του ΜΚ 4, στα σημεία διαφωνίας τους. Συγκεκριμένα:

(1)Και οι δύο συμφωνούν ότι όταν Η/Υ υποστεί διαμόρφωση - διαγραφή (format) δεν διαγράφονται τα αρχεία αλλά οι διαδρομές προς αυτά. Η εγκατάσταση νέου λογισμικού ή αρχείων έχει ως αποτέλεσμα να καθίστανται σταδιακά μη ανακτήσιμα αφού η μνήμη του Η/Υ καταλαμβάνεται από νέα αρχεία.

(2)Όλα τα αρχεία αφορούσαν μικροφωτογραφίες πολύ μικρού μεγέθους και ανάλυσης. Έλαβα υπόψη μου τον αριθμό τους και δέχομαι τη θέση του ΜΥ 1, ότι θα έπρεπε να εντοπιστούν κάποιες από αυτές σε κανονικό μέγεθος. Δεν δόθηκε μαρτυρία η οποία να καθιστά απίθανη τη διατήρηση φωτογραφιών σε κανονικό μέγεθος μετά τη διαμόρφωση - διαγραφή του Η/Υ στις 9/6/2014 μέχρι και την 22/6/2014, τί κατέλαβε τη θέση δηλαδή των αρχείων στον Η/Υ.

(3)Δεν εντοπίστηκε επίσης πρόγραμμα peer to peer. Ασφαλώς θα πρέπει να γίνει αντιληπτό ότι προγράμματα αυτής της φύσεως δεν είναι κατ' αρχήν κακόβουλα ή ότι χρησιμοποιούνται μόνο για παράνομους σκοπούς. Ο μη εντοπισμός, έστω και ίχνους τέτοιου προγράμματος, δημιουργεί κάποια ερωτηματικά. Δεν παύει όμως να έγινε επιτυχής εντοπισμός από το CPS του Gnutella, που με τη σειρά του οδήγησε στον εντοπισμό των 198 αρχείων. Η οποιαδήποτε όμως ανταλλαγή δεν μπορεί να αποκλείσει κακόβουλη μεταφορά των αρχείων στον Η/Υ του κατηγορουμένου, αφού εντοπίστηκαν στον υπολογιστή του διαγραμμένοι δύο ιοί (Trojans), ενώ κάποια αρχεία παρέπεμπαν σε άλλο υλικό από αυτό περιείχαν (βλ. αναφορές σε MP 3 - μουσική και vs 4 - διαδικτυακό παιχνίδι).

(4)Όσον αφορά τα ενδεχόμενα να προήλθαν από αναδυόμενα παράθυρα (pop-ups), δέχομαι ότι η επανάληψη κάποιων αρχείων (49 στο σύνολο) παρέπεμπαν σε τέτοιο ενδεχόμενο, με την επαναλαμβανόμενη επίσκεψη σε συγκεκριμένες ιστοσελίδες. Επίσης δεν μπορεί να αποκλειστεί το ενδεχόμενο ότι ιστοσελίδες ενήλικου πορνογραφικού περιεχομένου μπορούν να γίνουν και οι ίδιες δέκτες επιθέσεων ώστε να μεταδοθεί σε επισκέπτες τους άλλου είδους υλικό. Ο κατηγορούμενος δεν αρνήθηκε ότι επισκεπτόταν τέτοιες σελίδες. V. ΕΥΡΗΜΑΤΑ ΚΑΙ ΣΥΜΠΕΡΑΣΜΑΤΑ 46. Το βάρος απόδειξης της κατηγορίας το φέρει η Κατηγορούσα Αρχή, πέραν πάσης λογικής αμφιβολίας. Το Δικαστήριο για να καταδικάσει θα πρέπει να είναι σίγουρο για την ενοχή του κατηγορούμενου. Ο κατηγορούμενος δεν έχει το βάρος να αποδείξει οτιδήποτε, ούτε ότι είναι αθώος (βλ. Woolmington v. DPP [1935] AC 462 HL, R. v. Majid [2009] EWCA Crim 2563, Γενικός Εισαγγελέας ν. Ismail, Π.Ε. 228/15-245/15, 248/15-255/15, 17/10/2016, σελ. 33-34 και Crown Court Bench Book, Directing the Jury, Judicial Studies Board, 2010, σελ. 16 και The Crown Court Compendium Part I: Jury and Trial Management and Summing Up, November 2017, Judicial College, par. 5-1, 5-2). Εάν το Δικαστήριο μετά την αξιολόγηση των μαρτύρων και τα ευρήματα του, παραμένει με, έστω υποβόσκουσα, αμφιβολία η αθώωση είναι αναπόφευκτη (βλ. Munteanu v. Δημοκρατίας

(2013)2 ΑΑΔ 459, 484 - 485).

1. Με βάση την αποδεχθείσα μαρτυρία απουσιάζει επαρκές μαρτυρικό υπόβαθρο που να επιτρέπει στο Δικαστήριο να καταλήξει σε συμπέρασμα καταδίκης.
2. Από το ενώπιον μου αποδεχθέν μαρτυρικό υλικό προκύπτει ότι όντως υπήρχαν στη μνήμη του Η/Υ του κατηγορούμενου 198 διαγραμμένες φωτογραφίες που περιείχαν παιδικό πορνογραφικό υλικό των επιπέδων σοβαρότητας που περιγράφουν οι κατηγορίες. Το υλικό, πέραν μιας φωτογραφίας, δεν ήταν ανακτήσιμο, χωρίς τη χρήση εξειδικευμένου λογισμικού, λόγω του γεγονότος ότι ο Η/Υ είχε υποστεί διαμόρφωση - διαγραφή. Ο αριθμός των αρχείων, αν και μη προσβάσιμος, είναι μεγάλος. Δεδομένη είναι και η παραδοχή του κατηγορουμένου ότι επισκεπτόταν ιστοσελίδες ενήλικου πορνογραφικού περιεχομένου. Η θέση του ότι ετοίμασε έκθεση για την παιδεραστία δεν οδηγεί πουθενά.
3. Από την άλλη, τα μεγέθη των φωτογραφιών, η επανάληψη κάποιων, η απουσία ονομασίας των αρχείων που να παραπέμπει σε τέτοιο υλικό και ο εντοπισμός δύο ιών, μου δημιουργεί αμφιβολία, έχοντας υπόψη μου τη νομολογία που προανέφερα, στο αν ο κατηγορούμενος προέβη σε εξασφάλιση τέτοιου υλικού με πρόθεση και εν γνώση του. Το ενδεχόμενο να έγινε δέκτης του υλικού χωρίς να το επιθυμεί δεν μπορεί να αποκλειστεί. Η αμφιβολία αυτή κρίνει και την κατάληξη της υπόθεσης. VΙ. ΚΑΤΑΛΗΞΗ
4. Η Κατηγορούσα Αρχή απέτυχε να αποδείξει τις κατηγορίες πέραν πάσης λογικής αμφιβολίας. Ο κατηγορούμενος αθωώνεται και απαλλάσσεται σε σχέση με τις κατηγορίες που αντιμετωπίζει. Υπ.)............................................. Ν. Α. Π. Γεωργιάδης, Ε.Δ. Πιστό Αντίγραφο Πρωτοκολλητής [1] Ο όρος δεν μεταφράζεται. [2] Άρθρο 9 -
5. Κάθε Κράτος Μέρος υιοθετεί τέτοια νομοθετικά και άλλα μέτρα όπως είναι αναγκαίο για να καθορίσει ως ποινικά αδικήματα με βάση την εθνική του νομοθεσία όταν διαπράττονται εκ προθέσεως και άνευ δικαιώματος τις ακόλουθες συμπεριφορές: ... δ. την εξασφάλιση παιδικής πορνογραφίας μέσω συστήματος υπολογιστή για τον ίδιον ή για άλλον. [3] Article
7. Each Party shall adopt such legislative and other measures as may be necessary to establish as criminal offences under its domestic law, when committed intentionally and without right the following conduct ... d) procuring child pornography through a computer system for oneself or for another person; [4] JSTOR, www.jstor.org/stable/
8. [5] 8.

(2)Όποιος εν γνώσει του αποκτά πρόσβαση σε παιδική πορνογραφία μέσω της τεχνολογίας της πληροφορικής και των επικοινωνιών είναι ένοχος κακουργήματος και, σε περίπτωση καταδίκης του, υπόκειται σε ποινή φυλάκισης που δεν υπερβαίνει τα δέκα

(10)έτη. [6] 'For all of the foregoing reasons, we conclude that the term "knowingly" in § 2252 extends both to the sexually explicit nature of the material and to the age of the performers'. [7] 'Accordingly, a person who seeks out only adult pornography, but without his knowledge is sent a mix of adult and child pornography, will not have violated that statutory provision. That same person, however, could be in violation of the possession provision of § 2252(a)

(4)(B) if he or she decides to retain that material, thereby knowingly possessing it. See 18 U.S.C. §§ 2252(a)

(4)(B) and 2252(c) (requiring knowing possession and including an affirmative defense where such material is promptly and in good faith destroyed or reported to law enforcement.)' [8] 'However, as portions of the expert testimony in this case illustrate, a person may come to knowingly possess a computer file without ever knowingly receiving it. This could happen, according to the parties' experts, if the person's computer is infected with a virus or "spyware" software that surreptitiously installs advertising images. Thus, when a defendant is charged with downloading a computer file, the court must rigorously scrutinize whether there is sufficient evidence to establish the intent-element of the crime. See, e.g., United States v. Kuchinski, 469 F.3d 853, 861- 63 (9th Cir.2006)' [9] 'We have made it plain that a person does knowingly receive and possess child pornography images when he seeks them out over the internet and then downloads them to his computer. In fact, we have declared that, "[i]n the electronic context, a person can receive and possess child pornography without downloading it, if he or she seeks it out and exercises dominion and control over it." Romm, 455 F.3d at 998; see also United States v. Tucker, 305 F.3d 1193, 1204 (10th Cir.2002).' [10] 'Other courts, confronting this question, have deemed at least four factors relevant to this inquiry:

(1)whether images were found on the defendant's computer, see United States v. Irving, 452 F.3d 110, 122 (2d Cir.2006);

(2)the number of images of child pornography that were found, see id. (finding defendant's possession of 76 images relevant);

(3)whether the content of the images "was evident from their file names," United States v. Payne, 341 F.3d 393, 403 (5th Cir.2003) (finding "number of images in [defendant's] possession, taken together with the suggestive titles of the photographs" established knowing receipt); and

(4)defendant's knowledge of and ability to access the storage area for the images, see Romm, 455 F.3d at 997-1001 (addressing defendant's ability to access cache files in hidden subdirectory); cf. Kuchinski, 469 F.3d at 861-63 (same).' cylaw.org: Από το ΚΙΝOΠ/CyLii για τον Παγκύπριο Δικηγορικό Σύλλογο