First Real Estate Holding Limited ν. BNY Corporate Trustee Services Limited, Αρ. Αγωγής 2741/09, 9.7.09

First Real Estate Holding Limited ν. BNY Corporate Trustee Services Limited, Αρ. Αγωγής 2741/09, 9.7.09 ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ CyLaw | Αναφορικά μ'εμάς | " target="_top">Επικοινωνία | Όροι χρήσης Έρευνα - Κατάλογος Αποφάσεων Πρωτόδικων Δικαστηρίων - Εμφάνιση Αναφορών (Noteup on) - Αφαίρεση Υπογραμμίσεων ECLI:CY:EDLEM:2009:A195 ΣΤΟ ΕΠΑΡΧΙΑΚΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΛΕΜΕΣΟΥ Ενώπιον: Τ. Ψαρά - Μιλτιάδου, Π.Ε.Δ. Αρ. Αγωγής 2741/09 Mεταξύ: First Real Estate Holding Limited Eναγόντων Και BNY Corporate Trustee Services Limited (προηγουμένως J.P. Morgan Corporate Trustee Services Limted) Εναγομένων (Αίτηση ημερ. 4/6/09 και διάταγμα 4.6.09) 9.7.09 Για αιτητές: κος Κ. Μέσσιος (κα Τιμόθη για εκφώνηση απόφασης) Για καθ'ων η αίτηση: κος Μ. Ηλιάδης (κος Νικολάου για εκφώνηση απόφασης) ΕΝΔΙΑΜΕΣΗ ΑΠΟΦΑΣΗ Στις 4.6.09 το Δικαστήριο, μετά από μονομερή αίτηση των εναγόντων, εξέδωσε το ακόλουθο διάταγμα "Παρεμπίπτον και/ή απαγορευτικό με το οποίο απαγορεύει και/ή εμποδίζει τους καθ'ων η αίτηση μέσω των ιδιοκτητών και/ή συμβούλων και/ή υπαλλήλων και/ή εκπροσώπων και/ή υπηρετών και/ή μέσω οποιουδήποτε άλλου προσώπου που ενεργεί εκ μέρους και/ή για λογαριασμό της και/ή μέσω οποιουδήποτε ατόμου ο οποίος ελέγχει τους καθ'ων η αίτηση από του να λάβουν οποιοδήποτε μέτρο ή και να ασκήσουν τα δικαιώματα που τους δίνουν οι συμφωνίες ενεχυρίασης ημερομηνίας 16.11.2007 για 89,999,994 μετοχές και ημερομηνίας 14.01.2008 για 10,000,000 και/ή τα παραρτήματα τούτων και να εγγράψουν στο όνομα τους ή στο όνομα οποιουδήποτε τρίτου ατόμου και/ή να μεταβιβάσουν στους εαυτούς τους ή και σε οποιοδήποτε τρίτο, διαθέσουν, επιβαρύνουν ή άλλως πως δωρίσουν ή να είναι κατά οποιοδήποτε τρόπο συνεργοί στο να γίνουν οποιαδήποτε από τα προαναφερόμενα σε σχέση με 99,999,994 συνήθεις μετοχές ονομαστικής αξίας 0,01 δολαρίου ΗΠΑ η κάθε μια ή οποιοδήποτε μέρος αυτών στην εταιρεία ΤΕΟRΕΜΑ ΗOLDING PLC αριθμός εγγραφής 171393 οι οποίες είναι ενεχυριασμένες προς όφελος των εναγομένων έως την τελική εκδίκαση της αγωγής αυτής και/ή μέχρι την έκδοση οποιουδήποτε άλλου διατάγματος του Δικαστηρίου.» Σύμφωνα με την στηρικτική της αίτησης ένορκη δήλωση από την δικηγόρο Αγγελική Λαζάρου η οποία δηλώνει γνώστης γεγονότων και λαμβάνει πληροφορίες από τον κ. I. Vodopianov οικονομικό διευθυντή των εναγόντων, τα ακόλουθα είναι σχετικά: Οι Ενάγοντες είναι εταιρεία νομότυπα εγγεγραμμένη στις Βρεττανικές Παρθένες Νήσους και κύρια δραστηριότητα της είναι η κατοχή μετοχών σε άλλες εταιρείες και ειδικότερα στη Κυπριακή εταιρεία Teorema Holding Plc, εγγραμμένο γραφείο στην Λεμεσό. Οι ενάγοντες είναι οι εγγεγραμμένοι μέτοχοι των 99,999,994 συνήθων μετοχών ονομαστικής αξίας δολ. ΗΠΑ 0,01 η κάθε μία της εν λόγω εταιρείας Teorema Holding PLC (από τώρα και στο εξής Τeorema). Οι εν λόγω μετοχές έχουν ενεχυριαστεί σε όφελος των εναγομένων δυνάμει δύο συμφωνιών, η πρώτη ημερομηνίας 16.11.07 για 89,999,994 μετοχές (Τεκμήριο 3) και η δεύτερη ημερομηνίας 14.01.08 για 10,000,000 (Τεκμήριο 4). Ως μέρος των υποχρεώσεων τους που απορρέουν από τα τεκμήρια 3 και 4 οι ενάγοντες έχουν υπογράψει εν λευκώ απόφαση του Διοικητικού Συμβουλίου για μεταβίβαση των προαναφερόμενων μετοχών (Τεκμήριο 5), επιστολές παραίτησης των διευθυντών χωρίς ημερομηνία (Τεκμήριο 6, πληρεξούσιο (Τεκμήριο 7) καθώς και επιστολή εξουσιοδότησης (Τεκμήριο 8). Η διαδικασία άσκησης των δικαιωμάτων των εναγομένων με την χρήση των τεκμηρίων 5 έως 7 δυνάμει της παραγράφου 5 των τεκμηρίων 3 και 4 μπορεί να γίνει μόνο σε περίπτωση που προκύψει γεγονός παράβασης (event of default). Τα γεγονότα παράβασης καθορίζονται στο Fourth Supplemental Trust Deed, ημερομηνίας 19.02.09 Part 4: Terms and conditions of the Notes, σελίδα 94 παράγραφος 10 υπό τον τίτλο Events of Default (αντίγραφο επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 9). Σύμφωνα πάντα με τους αιτητές κανένα απολύτως γεγονός παράβασης έχει προκύψει και καμία ειδοποίηση παράβασης δεν έχει ληφθεί από τους εναγόμενους που να επιτρέπει την επίκληση της παραγράφου 5 των τεκμηρίων 3 και 4 και που να εμπίπτει μέσα στην παράγραφο 10 ανωτέρω. Ωστόσο η εταιρεία Teorema έχει λάβει από Αγγλους δικηγόρους επιστολή ημερομηνίας 29.05.09 στην οποία επισυνάπτεται μια ειδοποίηση (Τεκμήριο 10). Η ειδοποίηση αναφέρει ότι οι κάτοχοι της πλειοψηφίας των ομολόγων αξίας 198,200,000 δολαρίων ΗΠΑ τα οποία εξασφαλίζονται (μεταξύ άλλων) από τις ενεχυριασμένες μετοχές της TEOREMA αντικείμενο των Τεκμηρίων 3 και 4 ζήτησαν ήδη από τους εναγόμενους υπό την ιδιότητα τους ως δικαιούχων του οφέλους της ενεχυρίασης, ως προνοείται στο Τεκμήριο 3 και 4, να εξασκήσουν τα δικαιώματα τους και να αποξενώσουν τις μετοχές στην ΤΕΟREMA από τους ενάγοντες. Κατά τους αιτητές, χρήση των τεκμηρίων 5 έως 7 με αποτέλεσμα την αλλαγή του μετοχικού και διοικητικού status quo της Teorema χωρίς να υπάρχει γεγονός παράβασης είναι αντισυμβατική και παράνομη με αποτέλεσμα να προκύπτει παράβαση των τεκμηρίων 3 και

1. Η συμβουλή που έλαβαν οι ενάγοντες από τους Αγγλους δικηγόρους τους είναι ότι βάσει των γεγονότων η αποστολή του Τεκμηρίου 10 δεν δικαιολογείται και δεν νομιμοποιείται. Μόνο με λήψη ειδοποίησης γεγονότος παράβασης, παρέλευσης περιόδου 30 ημερών εντός της οποίας μπορεί και να γίνει επανόρθωση της παράβασης μπορεί να εξασκηθούν τα δικαιώματα που κατέχουν οι εναγόμενοι δυνάμει των συμφωνιών ενεχυρίασης. Είναι η παραπέρα θέση των αιτητών ότι η οποιαδήποτε ενέργεια αλλοίωσης του status quo της Teorema αποτελεί παράβαση των γενικότερων χρηματοοικονομικών καθηκόντων των εναγομένων έναντι των εναγόντων που απορρέουν από το ρόλο τους ως δικαιούχοι των προαναφερόμενων μετοχών και επομένως υπάρχει αγώγιμο δικαίωμα εναντίον των εναγομένων. Η επικαλούμενη βλάβη των αιτητών τίθεται ως εξής στις παρ. 17 -
2. «
3. Οι εναγόμενοι από τις πληροφορίες που έχουν οι ενάγοντες είναι εταιρεία της Αγγλίας. Ανά πάσα στιγμή δύναται να εξαφανιστεί. Η περιουσία της Teorema Holding Plc η οποία κατέχει μετοχές τεράστιας αξίας σε εταιρείες της Ρωσσίας και η μεταβίβαση του ελέγχου της εταιρείας αυτής στους εναγόμενους ή σε οποιοδήποτε τρίτο θα έχει ανυπολόγιστες και μη ανατρέψιμες και ανεπανόρθωτες επιπτώσεις στους ενάγοντες με αποτέλεσμα να επέλθει η οικονομική τους καταστροφή. (Τεκμήριο 12 η αλληλογραφία του .κ. Vodopianov με τους αντιπροσώπους στο Λονδίνο των εναγομένων ο κ. η οποία κατέληξε στην άρνηση τους να συζητήσουν το αντικείμενο της επιστολής Τεκμήριο 10). Η απάντηση των Αγγλων δικηγόρων των εναγόντων στο Τεκμήριο 10 επισυνάπτεται ως Τεκμήριο 13 και την υιοθετώ ως αληθές και αναπόσπαστο μέρος της παρούσας ένορκης δήλωσης. Σε αυτή επιμένουν ότι δεν υπάρχει λόγος για άσκηση των δικαιωμάτων που οι εναγόμενοι έχουν δυνάμει των συμφωνιών ενεχυρίασης και ότι η ειδοποίηση θα πρέπει να ανακληθεί. Το Τεκμήριο 14 είναι δεύτερη επιστολή των Αγγλων δικηγόρων των εναγόντων η οποία μένει μέχρι τώρα, από ό,τι γνωρίζω, αναπάντηση.
4. Ειλικρινά και έντιμα πιστεύω, και ως με έχουν συμβουλέψει οι δικηγόροι των εναγόντων ότι οι ενάγοντες έχουν πολύ καλή υπόθεση και οι θεραπείες που ζητούν στην αγωγή με τον πιο πάνω τίτλο και αριθμό είναι βάσιμες. Οι ενάγοντες μέσω των αντιπροσώπων ή ιδιοκτητών τους στο Λονδίνο με τους οποίους επικοινωνούν οι ενάγοντες φαίνονται ότι δεν θα προστατέψουν τους εναγομένους γεγονός που αποτελεί παράβαση χρηματοοικονομικών καθηκόντων έναντι των εναγομένων και παράβαση των συμβατικών τους υποχρεώσεων. Ο κ.. Vodopianov έχει βάσιμες υποψίες ότι οι επίδικες μετοχές θα μεταφερθούν σε τρίτους. Ότι και αν γίνει, ενόψει των πιο πάνω περιγραφόμενων γεγονότων οι καθ'ων η αίτηση οφείλουν να καταβάλουν αποζημίωση πλέον τόκο και έξοδα.
5. Εντιμα και ειλικρινά πιστεύω ότι μόνο στη Κύπρο υπάρχει το ενδεχόμενο στη παρούσα περίπτωση να γίνει απονομή δικαιοσύνης, όχι μόνο επειδή εδώ εδρεύει η Teorema Holding Plc αλλά επειδή δεν υπάρχει κάπου αλλού που τα μέρη θα μπορέσουν να βρουν καλύτερο ή πιο αποτελεσματικό φόρουμ για να επιλύσουν τη διαφορά τους ή που θα απονεμηθεί δικαιοσύνη.
6. Πιστεύω ειλικρινά ότι εκτός αν οι καθ'ων η αίτηση εμποδιστούν από του να μεταβιβάσουν, διαθέσουν, επιβαρύνουν ή άλλως πως αποξενώσουν, δωρίσουν, οποιοδήποτε μέρος ή ολόκληρο από τις πιο πάνω περιγραφόμενες μετοχές, δεν θα μπορέσουν να εξασφαλιστούν ή/και να ασκηθούν τα νόμιμα δικαιώματα των εναγόντων και δυνατόν να μείνει ανικανοποίητη η ενδεχόμενη απόφαση του Δικαστηρίου και/ή να υποστούν οι εναγόμενοι ανεπανόρθωτη ζημία και βλάβη."
7. Πιστεύω ειλικρινά ότι πληρούνται όλες οι νομικές προϋποθέσειςγια την έκδοση των αιτουμένων διαταγμάτων καθότι υπάρχει σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση κατά την ακροαματική διαδικασία, υπάρχει δε μεγάλη πιθανότητα να δικαιούνται οι ενάγοντες - αιτητές εις θεραπεία και σε περίπτωση που δεν εκδοθούν τα αιτούμενα διατάγματα θα είναι δύσκολο αν όχι αδύνατο να απονεμηθεί πλήρως δικαιοσύνη σε μεταγενέστερο στάδιο». H καταχωρηθείσα ένσταση των εναγομένων έχει τις εξής κύριες παραμέτρους: - Οι προϋποθέσεις που απαιτούνται από το άρθρο 32 του Περί Δικαστηρίων Νόμου Ν.14/60δεν πληρούνται και/ή δεν συνυπάρχουν και/ή δεν ικανοποιούνται και οι προϋποθέσεις για την συνέχιση της ισχύς των εκδοθέντων διαταγμάτων δεν πληρούνται. - Η αιτήτρια δεν προσήλθε στο Δικαστήριο με καθαρά χέρια και δεν προέβηκε σε πλήρη και αληθή αποκάλυψη των γεγονότων που αφορούν την παρούσα υπόθεση και ειδικότερα γεγονότων και εγγράφων τα οποία βρίσκονταν στην κατοχή της κατά πάντα ουσιώδη χρόνο και αφορούν άμεσα την παρούσα υπόθεση. - Η αίτηση είναι πρόωρη και/ή δεν είναι επείγουσας φύσεως. - Δεν υπάρχει ίχνος αποδεικτικής μαρτυρίας που να υποστηρίζει τους ισχυρισμούς της αιτήτριας και δεν έχει αποκαλυφθεί οποιαδήποτε βάση αίτησης και/ή αγωγής. Επιπλέον δεν έχει αποδειχθεί ανεπανόρθωτη ζημιά. - Η ένορκη δήλωση της Αγγελικής Λαζάρου ημερομηνίας 4.6.09 στηρίζεται και/ή περιέχει ψευδείς και/ή αναληθείς και/ή ανακριβείς ισχυρισμούς και/ή παραπλανητικούς ισχυρισμούς. - Η συνέχιση της ισχύος των εκδοθέντων διαταγμάτων προκαλεί τεράστιες και/ή ανεπανόρθωτες ζημιές στους καθ'ων η αίτηση. - Δικαιοσύνη μπορεί να απονεμηθεί σε μεταγενέστερο στάδιο και/ή η αιτήτρια δεν έχει δείξει και/ή υποδείξει ότι θα είναι αδύνατο ή δύσκολο να απονεμηθεί δικαιοσύνη σε μεταγενέστερο στάδιο. Η βασική στηρικτική ένορκη δήλωση επί της ένστασης είναι του S. Jobani putra υπαλήλου της τράπεζας Bank of New York, κατάστημα Λονδίνου ο οποίος δηλώνει «αξιωματούχος στο τμήμα Glopal Corporate Trust της τράπεζας The Bank of New York Mellon (BNYM), η οποία έμμεσα κατέχει ολόκληρο το εκδόμενο μετοχικό κεφάλαιο της εταιρείας των εναγομένων - εμπιστευματοδόχων» Οι εναγόμενοι προβάλουν πρώτιστα θέμα μη τήρησης εκ μέρους των εναγόντων του καθήκοντος αποκάλυψης. Οι αρχές που διέπουν το θέμα είναι γνωστές και δεν θα επαναληφθούν. Το ερώτημα είναι αν στην προκείμενη περίπτωση οι αιτητές εκτέλεσαν ορθά το καθήκον τους. Στην παρ. 18 της ένορκης δήλωσης του κ. S. Jobanputra προς στήριξη της ένστασης αναφέρεται σε παράλειψη αναφοράς ενός ηλεκτρονικού μηνύματος του Ι. Vodopianov διευθυντή της Teorema το οποίο απέστειλε στον εμπιστευματοδόχο και στους νομικούς του συμβούλους στις 1.6.09 (Τεκμ.1 επί της ένορκης δήλωσης του S.J). Συναρτάται δε η θέση αυτή με την άλλη λογογραφία των διαδίκων αλλά και με την αντίληψη ότι οι ενάγοντες δεν επικέντρωσαν την προσοχή του Δικαστηρίου σε πλήρη δεδομένα των σχέσεων των διαδίκων, ειδικά της εξουσίας του εμπιστευματοδόχου, ήτοι των εναγομένων, όπως προκύπτει από την ογκώδη μαρτυρία εγγράφων που προσκόμισαν. Εχω μελετήσει τα εγειρόμενα ως σημεία μη πλήρους αποκάλυψης και θεωρώ δεν υπήρξε μη αποκάλυψη τέτοιων γεγονότων επί των επιδίκων σχέσεων, ώστε το Δικαστήριο να τα θεωρούσε είδος εξαπάτησης και να αρνηθεί να εξετάσει την ουσία της αίτησης. Όμως, όλα τα προβληθέντα σημεία θα εξετασθούν στα πλαίσια της εξέτασης των προϋποθέσεων του άρθρ. 32 του Ν. 14/60 και της προσφορότητας σύμφωνα με τα νομολογηθέντα. Εξετάζοντας την πρώτη και δεύτερη προϋπόθεση του άρ. 32 του Ν. 14/60 δηλαδή (α) του σοβαρού ζητήματος προς εκδίκαση κατά την δικάσιμο, την αποκάλυψη μιας συζητήσιμης υπόθεσης με βάση τη δικογραφία και (β) την ορατή πιθανότητα επιτυχίας των εναγόντων, παρατηρώ τα ακόλουθα υπό το πρίσμα πάντα της αίτησης και ένστασης: Με την Γενική Οπισθογράφηση του κλητηρίου οι ενάγοντες αξιώνουν αποζημιώσεις για ζημιές που οι ενάγοντες υπέστησαν «συνεπεία της παράβασης των συμφωνιών ενεχυρίασης ως πιο πάνω» (Τεκμ 3 και 4) και ακόμη για ζημιές που οι ενάγοντες υπέστησαν ως αποτέλεσμα της παραβίασης εκ μέρους των εναγομένων χρηματοοικονομικών καθηκόντων των έναντι των εναγόντων το οποίο δημιουργήθηκε προς όφελος των εναγόντων με την παράνομη και/ή αντισυμβατική ενεργοποίηση των μέτρων εκτέλεσης που προνοούνται από τις ως άνω αναφερόμενες συμφωνίες ήτοι την μεταβίβαση των 999,999,984 μετοχών της Κυπριακής εταιρείας Teorama προς τους ενάγοντες ή και σε οποιουσδήποτε τρίτους και την αλλαγή των διευθυντών της προαναφερόμενης εταιρείας. Ακόμη αξιώνονται αποζημιώσεις για διαφυγόντα κέρδη, γενικές και/ή ειδικές και/ή παραδειγματικές αποζημιώσεις για τις ζημιές που υπέστησαν οι ενάγοντες για ζημιά και/ή απώλεια αναμενόμενου και/ή διαφυγόντος κέρδους και/ή αναμενόμενου κέρδους (consequential loss) και/ή άλλως πως που προέκυψε λόγω της προαναφερόμενης παράβασης συμφωνιών και/ή άλλως πως. Επιπλέον αξιώνεται ως θεραπεία δήλωση του Δικαστηρίου ότι χωρίς να υπάρχει γεγονότα παράβασης (event of default) μέτρα εκτέλεσης ως προνοούνται στις ως άνω αναφερόμενες συμφωνίες δεν μπορούν να τεθούν σε ισχύ. Ηδη τέθηκε η θέση των εναγόντων πως εννοούν αυτό το αγώγιμο δικαίωμα. Οι εναγόμενοι από την άλλη πλευρά, τονίζουν, μέσω και των αγορεύσεων του κ. Μ. Ηλιάδη, ότι συνεπεία και βάση των συμφωνηθέντων ειδικά βλ. όρο 9.13 του εγγράφου εμπιστεύματος ο εμπιστευματοδόχος δύναται να αποφασίζει αν ένα Γεγονός Παράβασης (ή πιθανό Γεγονός Παράβασης) μπορεί κατά τη γνώμη του να θεραπευτεί και αν επηρεάζει ουσιωδώς τα συμφέροντα των κατόχων των αξιογράφων. Οποιαδήποτε τέτοια απόφαση είναι δεσμευτική και οριστική μεταξύ άλλων και για τους ενάγοντες και τους κατόχους αξιογράφων. Συνεπώς, εναπόκειται στον εμπιστευματοδόχο και μόνον σε αυτόν να αποφασίσει αν επεσυνέβη Γεγονός Παράβασης. Είναι κοινό έδαφος ότι ο εμπιστευματοδόχος παρέλαβε επιστολή από τους δικηγόρους που ενεργούν για τους κατόχους αξιογράφων που αντιπροσωπεύουν το 80% περίπου του ποσού κεφαλαίου που οφείλεται με βάση το αξιόγραφο Skaden Arps Meagher and Flan (UK) LLP ("Skaden Arps") στις 29.5.
8. Η εν λόγω επιστολή παραθέτει διάφορα ισχυριζόμενα γεγονότα παράβασης τα οποία οι κάτοχοι αξιογράφων ισχυρίζονται ότι προέκυψαν με βάση το έγγραφο καταπιστεύματος. Ο εμπιστευματοδόχος, όπως αναφέρουν οι ίδιοι οι εναγόμενοι και δεν υπήρξε άλλη διάφορη θέση των εναγόντων, ανέλαβε την ανεξάρτητη διερεύνηση των διαφόρων ισχυρισμών που ηγέρθηκαν για να διαπιστώσει ως όφειλε κατά πόσον τα ισχυριζόμενα συνιστούν Γεγονός Παράβασης (ως αυτό ορίζεται στον ¨ορο 10 του Μέρους 4 Εγγράφου Εμπιστεύματος). Η διερεύνηση αυτή φαίνεται να συνεχίζεται. Οι εναγόμενοι επιπρόσθετα ισχυρίζονται ότι ανεξάρτητα από τη διερεύνηση αυτή (στην οποίαν ο εμπιστευματοδόχος υποχρεούται να προβεί) κατά τον χρόνο έκδοσης του διατάγματος και καταχώρησης του κλητηρίου εντάλματος, δεν είχε κηρυχθεί από τον εμπιστευματοδόχο Γεγονός Παράβασης και καμμία ενέργεια έγινε για να ασκηθούν οι εξουσίες του εμπιστευματοδόχου κάτω από τις συμφωνίες ενεχυρίασης. Συνεπώς, κατά τους εναγόμενους, είναι προφανές ότι ολόκληρη η αγωγή είναι πρόωρη και χωρίς καμμίαν πιθανότητα επιτυχίας. Εχω προβληματισθεί από τις εκατέρωθεν θέσεις στο ερώτημα αν πληρούνται οι δύο πρώτες προϋποθέσεις του άρθρ. 32 στα στεγανά της αίτησης και της ένστασης. Είναι πραγματικά ορθό αυτό που επεσήμανε ο κ. Μέσσιος στις αγορεύσεις του ότι στο στάδιο αυτό είναι αρκετό οι ενάγοντες να καταδείξουν ενδείξεις των αγώγιμων δικαιωμάτων τους, η απόδειξη των οποίων θα γίνει στο στάδιο της κυρίως δίκης (βλ. Resola ν. Xρίστου