Τράπεζα Κύπρου Δημόσια Εταιρεία Λίμιτεδ ν. CYLANDIA LIMITED κ.α., Αρ. Αγωγής: 1698/14, 6/3/2018

(23)με το εξής περιεχόμενο: «9. Οι ενάγοντες παρείχαν στους εναγόμενους πολύπλοκα χρηματοοικονομικά μέσα υπό την μορφή δανείων και ή τραπεζικών διευκολύνσεων που λόγω των χαρακτηριστικών τους εμπεριείχαν κίνδυνους οι οποίοι δεν ήταν κατανοητοί από τους εναγόμενους και ενώ είχαν καθήκον παροχής συμβουλής παρέλειψαν να παρέχουν σ΄ αυτούς την αναγκαία συμβουλή αναφορικά με τους κινδύνους που αναλάμβαναν και/ή τους συμβούλευσαν εσφαλμένα και/ή οι ενάγοντες δεν είχαν κατάλληλα προσοντούχους και/ή διαπιστευμένους συμβούλους για την παροχή στους εναγόμενους στην δέουσα υπό τις περιστάσεις συμβουλή και/ή καθοδήγηση. Οι ενάγοντες παρέλειψαν να συμβουλεύσουν ή και να κατευθύνουν τους εναγόμενους να εξασφαλίσουν ανεξάρτητη νομική ή άλλη συμβουλή για προστασία των δικαιωμάτων ή και συμφερόντων τους προτού υπογράψουν τις επίδικες συμφωνίες δανείων, εγγυήσεων και/ή συμβάσεις και δηλώσεις υποθηκεύσεως ακινήτων που ήτο καταφανώς σε βάρος των συμφερόντων ή και των δικαιωμάτων των εναγομένων ή και δημιουργούσε σε αυτούς σοβαρούς κινδύνους.» Προσθήκη παραγράφου ως εξής: «ΑΝΤΑΠΑΙΤΗΣΗ α. Δήλωση του Δικαστηρίου ότι οι συμφωνίες δανείου, η συμφωνία τρεχούμενου λογαριασμού, το ομόλογο επιβάρυνσης καθώς και οι δηλώσεις υποθηκεύσεως ακινήτων Υ2260/04 ημερ. 28/6/04, Υ5214/06 ημ. 27/10/2006, Υ651/07 ημερ. 8/2/2007, Υ1636/07 ημερ. 29/3/2007 Υ3236/07 ημερ. 14/6/2007, Υ3901/07 ημερ. 12/7/2007, Υ3902/07 ημερ. 12/7/2007 Υ4941/07 ημερ. 6/9/2007, Υ5141/07 ημερ. 17/9/2007, Υ5238/07 ημερ. 20/09/07, Υ6954/07 ημερ. 22/11/2007, Υ6973/07 ημερ. 22/11/2007, Υ7366/07 ημερ. 10/12/07, Υ2885/08 ημερ. 22/5/08 Υ3678/08 ημερ. 26/6/08, Υ4070/08 ημερ. 14/7/08, Υ4739/08 ημερ. 21/8/08, Υ5395/08 ημερ. 25/9/08, Υ586/09 ημερ. 23/2/09 Υ588/09, ημερ. 23/2/09, Υ589/09, ημερ. 23/2/09 Υ590/09 ημερ. 23/2/09, Υ5215/09 ημερ. 31/12/09, Υ16/10 ημερ. 7/1/10, Υ5085/10 ημερ. 18/11/10, Υ859/11 ημερ. 24/3/11, Υ860/11 ημερ. 24/3/11, Υ1426/12 ημερ. 21/6/12, Υ1427/12 ημερ. 21/6/12 Υ1428/12 ημερ. 21/6/12 είναι παράνομες, άκυρες ή και ανεφάρμοστες ή και ανυπόστατες για τους λόγους που αναφέρονται ανωτέρω στην έκθεση υπερασπίσεως.» Την ανάγκη για τροποποίηση δικαιολογεί με την ένορκη δήλωση του ο Εναγόμενος 3 ο οποίος υποστηρίζει πως: «Κατά την προετοιμασία της υπόθεσης για ακρόαση διεφάνει ότι τα δικόγραφα μας δεν αποκαλύπτουν επακριβώς την φύση των ενεργειών των εναγόντων και την αιτούμενη θεραπεία τους και το οποίο θεωρώ ότι είναι αναγκαίο να αναγραφεί για σωστή και δίκαιη απονομή της δικαιοσύνης. Πιο συγκεκριμένα, ενώ η βασική θέση των εναγομένων όπως φαίνεται γενικά στα δικόγραφα είναι ότι οι συμφωνίες δανείου και/ή τρεχούμενου λογαριασμού και οι εγγυήσεις και οι υποθήκες είναι παράνομες, άκυρες, ανεφάρμοστες και ανυπόστατες εκ παραδρομής δεν ζητείται με ανταπαίτηση η σχετική δήλωση του Δικαστηρίου». Καταλήγει δηλώνοντας πως οι τροποποιήσεις είναι αναγκαίες και καλόπιστες, εκφράζοντας την πεποίθηση πως δεν τίθεται θέμα καθυστέρησης ούτε προκαλεί ζημιά στην αντίδικη πλευρά. Η Ενάγουσα-Καθ΄ ης η αίτηση ενίσταται στο δικονομικό τούτο διάβημα των Αιτητών και προβάλλει επτά

(7)λόγους ένστασης για τους οποίους θεωρεί ότι η αίτηση δεν πρέπει να γίνει αποδεκτή. Ομαδοποιημένοι οι λόγοι ένστασης προτείνουν πως: - Δεν πληρούνται οι προϋποθέσεις των θεσμών και της Νομολογίας. - Αποτελεί κατάχρηση της διαδικασία και καταχωρήθηκε με καθυστέρηση με σκοπό να εξυπηρετήσει αλλότριους σκοπούς. Δεν αποκαλύπτονται οι πραγματικοί λόγοι της αιτούμενης τροποποίησης. - Θα προκληθεί αδικία και δυσμενής επηρεασμός των συμφερόντων της Ενάγουσας. Αποκαλυπτική η ένορκη δήλωση που συνοδεύει την ένσταση με την παράγραφο Γ να υποστηρίζει τα ακόλουθα: «Γ. Συγκεκριμένα ο ενόρκως δηλών δεν αποκαλύπτει τους πραγματικούς λόγους για τους οποίους καταχωρήθηκε η Αίτηση. Η Αίτηση καταχωρήθηκε μετά την έναρξη των διαδικασιών για πώληση των ενυπόθηκων ακινήτων με πλειστηριασμό και μετά την παραλαβή από τους αιτητές των επιστολών κατά τους Τύπους «Ι» «Θ» και «ΙΑ». Σκοπός της καταχώρησης της Αίτησης ήταν για να προβληθούν ως λόγοι έφεσης η επιδιωκόμενη τροποποίηση της υπεράσπισης και προσθήκη ανταπαίτησης (Λόγοι έφεσης Β, Γ και Ε) στην αίτηση-έφεση με αρ. 186/17 με την οποία επιδιωκόταν από τους αιτητές ο παραμερισμός των ειδοποιήσεων τύπου «ΙΑ» και η ακύρωση των ειδοποιήσεων των σκοπούμενων πωλήσεων και να δημιουργηθούν προϋποθέσεις για έγκριση της αίτησης-έφεσης από το Δικαστήριο. Τα πιο πάνω επιβεβαιώνονται και από το περιεχόμενο της ένορκης δήλωσης που συνόδευε την αίτηση-έφεση με αρ. 186/17 (παράγραφος 9, 10, 12 και 22).» Πρόσθετα αναφέρει πως δεν εξηγείται ο λόγος για τον οποίον δεν καταχωρήθηκε ενωρίτερα η παρούσα αίτηση. Οι συνήγοροι των διαδίκων έχουν αναπτύξει με γραπτές αγορεύσεις τις θέσεις τους, τις οποίες έχω μελετήσει και έχω λάβει υπόψη. Νομική Πτυχή Έχει νομολογηθεί ότι η τροποποίηση της δικογραφίας είναι εφικτή σε κάθε περίπτωση που κρίνεται αναγκαία για τον προσδιορισμό της ουσίας της διαφοράς και ότι εξαίρεση αποτελούν οι περιπτώσεις που η τροποποίηση δυνατό να επιφέρει βλάβη στον αντίδικο ή εκεί που η κακή πίστη του αιτητή είναι εμφανής (δέστε Χρίστου ν. Αζά

(1992)1 Α.Α.Δ. 704, 707). Στην άσκηση της διακριτικής ευχέρειας του Δικαστηρίου συνεκτιμάται και ο παράγων της καθυστέρησης στην υποβολή της αίτησης σαν λογικής απόρροιας των διατάξεων του άρθρου 30.2 του Συντάγματος. Οι αρχές οι οποίες διέπουν την άσκηση της διακριτικής ευχέρειας του Δικαστηρίου συνοψίζονται στη Φοινιώτης v. Greenmar Navigation Ltd κ.α.

(1989)1 (Ε) Α.Α.Δ. 33 και έχουν ως εξής: «

(1)H τροποποίηση της δικογραφίας επιτρέπεται σε κάθε στάδιο της διαδικασίας δεδομένου ότι συντρέχουν οι προϋποθέσεις που την καθιστούν απαραίτητη για την αποτελεσματική απονομή της δικαιοσύνης.

(2)Στον προσδιορισμό των συμφερόντων της δικαιοσύνης όπως διαγράφονται στην συγκεκριμένη υπόθεση συνεκτιμούνται και οι επιπτώσεις από την τροποποίηση στα δικαιώματα και συμφέρονται του αντιδίκου. Η διεξαγωγή της δίκης μέσα σε εύλογο χρόνο καθιερώνεται από το άρθρο 30.2 του συντάγματος ως θεμελιώδες δικαίωμα του κάθε διάδικου.

(3)Η τροποποίηση επιτρέπεται κατά κανόνα εφόσον δεν προκαλείται ανεπανόρθωτη ζημιά στον αντίδικο δηλαδή ζημιά άλλη από εκείνη που μπορεί να θεραπευθεί με την έκδοση της κατάλληλης διαταγής ως προς τα έξοδα. Το αποδεικτικό βάρος για τη αιτιολόγηση του αιτήματος και της καθυστέρησης στην διατύπωση των θέσεων του αιτητή ποικίλλει ανάλογα με το στάδιο κατά το οποίο υποβάλλεται η αίτηση. Όσο μεγαλύτερη είναι η καθυστέρηση ανάλογα επαυξάνει και το βάρος το οποίο πρέπει να αποσείσει ο αιτητής για την έκδοση διατάγματος για την τροποποίηση.

(4)Η έναρξη της δίκης δεν δημιουργεί ανυπέρβλητο εμπόδιο στην επιδίωξη της τροποποίησης υπεράσπισης. Στο στάδιο αυτό όμως η διακριτική ευχέρεια του Δικαστηρίου ασκείται με φειδώ, λαμβάνοντας υπόψη τον εκτροχιασμό της δίκης από τη προσδιορισθείσα πορεία και τις αναπόφευκτες επιπτώσεις στα δικαιώματα του αντιδίκου. Στην υπόθεση Hipgrave v. Case, 28 Ch. D. 361 υποδείχθηκε ότι το Δικαστήριο αντιμετωπίζει με διστακτικότητα αιτήσεις για τροποποίηση της δικογραφίας κατά την δίκη.» Κατά την άσκηση της διακριτικής εξουσίας του Δικαστηρίου συνεκτιμώνται όλα τα σχετικά γεγονότα τα οποία τείνουν να διαμορφώσουν και προδιαγράψουν το πλαίσιο της δίκης σε συνάρτηση με τα χρονικά όρια για την επίλυση τους. Εκείνο δε που σαφέστατα προκύπτει από τη διάφορη νομολογία είναι πως κάθε περίπτωση κρίνεται με τα δικά της περιστατικά και ανάλογα ασκείται και η διακριτική εξουσία του Δικαστηρίου. Έχοντας υπόψη τα ανωτέρω παρατηρούνται τα ακόλουθα: Δεν εξηγείται ο λόγος για τον οποίον σημειώθηκε τη συγκεκριμένη χρονική στιγμή η καταχώριση της παρούσας αίτησης, δηλαδή τρία περίπου χρόνια μετά την καταχώριση της Έκθεσης Υπεράσπισης (καταχωρήθηκε στις 14.12.2014). Η αλλαγή του δικηγόρου που χειριζόταν την υπόθεση δεν αποτελεί καλό λόγο για τροποποίηση των δικογράφων. Εξάλλου τα γεγονότα και οι ισχυρισμοί που επιχειρούνται να εισαχθούν ήσαν γνωστά στους Εναγόμενους από τότε και ανάγονται στο χρόνο υπογραφής των επίδικων συμφωνιών. Ακόμη όμως και να θεωρηθεί πως η καθυστέρηση, ακόμη και αναιτιολόγητη δεν είναι τέτοια ώστε να στερεί τον διάδικο της επιτυχίας του, αυτή η προσπάθεια και ενέργεια πρέπει να πληρείται από καλοπιστία. Οι ισχυρισμοί της Καθ΄ ης η αίτηση όπως ανωτέρω καταγράφησαν, περί αποστολής ειδοποιήσεων Τύπου «Θ» «Ι» και «ΙΑ» προς τους Αιτητές και η ενεργοποίηση της διαδικασίας εκποίησης των ενυπόθηκων ακινήτων όπως προβλέπει ο περί Μεταβιβάσεως και Υποθηκεύσεως Ακινήτων Νόμος 9/65 δεν αμφισβητήθηκαν από τους Αιτητές. Εξάλλου το επιμαρτυρούν και τα Τεκμήρια που επισυνάφθηκαν στην ένορκη δήλωση που συνοδεύει την ένσταση. Κρίνεται πως εμφανής προσπάθεια των Αιτητών, συναγόμενη και από τη χρονική συγκυρία παραλαβής των ειδοποιήσεων και καταχώρισης της αίτησης, είναι η δημιουργία προϋπόθεσης για τον παραμερισμό της ειδοποίησης Τύπου «ΙΑ» και του επικείμενου πλειστηριασμού. Περαιτέρω, ο ισχυρισμός των Αιτητών προτείνει πως πρέπει να προστεθεί Ανταπαίτηση με την οποία να επιζητείται η ακύρωση των επίδικων συμβάσεων, επειδή με την υπάρχουσα Έκθεση Υπεράσπισης η βασική θέση που προτάσσουν είναι πως οι συμφωνίες δανείου και οι εγγυήσεις είναι παράνομες και άκυρες. Αποτελεί βασική αρχή πως όταν αποδειχθεί ότι μια σύμβαση πάσχει από παρανομία αυτή δεν εφαρμόζεται. Δεδομένου δε πως στο δικόγραφο της Έκθεσης Υπεράσπισης υπάρχει ισχυρισμός πως δεν έχουν υπογράψει οι εναγόμενοι τις επίδικες συμφωνίες, θα πρέπει να αποδειχθεί το έγκυρο και δεσμευτικό αυτών και σε περίπτωση μη υπογραφής τους το βέβαιο είναι πως, ακόμη και να μην ζητείται με Ανταπαίτηση η ακύρωση τους, το αποτέλεσμα αυτό θα είναι αναπόδραστο. Συνακόλουθα, η διακριτική ευχέρεια του Δικαστηρίου θα ασκηθεί εναντίον της έγκρισης του αιτήματος τροποποίησης. Η αίτηση απορρίπτεται. Επιδικάζονται έξοδα υπέρ της Ενάγουσας-Καθ΄ ης η αίτηση και σε βάρος των Εναγομένων-Αιτητών όπως αυτά θα υπολογισθούν από τον Πρωτοκολλητή και εγκριθούν από το Δικαστήριο, τα οποία θα είναι πληρωτέα στο τέλος της διαδικασίας. (Υπ.) ............... Δ. Σωκράτους, Π.Ε.Δ. Πιστόν αντίγραφο Πρωτοκολλητής /ΑΜ Subject: Civil /Interim Αναφορά: (Αίτηση για Τροποποίηση Ε/Υ και προσθήκη Ανταπαίτησης) cylaw.org: Από το ΚΙΝOΠ/CyLii για τον Παγκύπριο Δικηγορικό Σύλλογο