ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ με την αίτηση του Ξιούρου ν. XIOUROU BROS & DEMETRIOU EQUIPMENT LIMITED κ.α., Αρ. Αιτ. 135 /2021, 6/9/2021 ΠΑΓΚΥΠΡΙΟΣ ΔΙΚΗΓΟΡΙΚΟΣ ΣΥΛΛΟΓΟΣ CyLaw | Αναφορικά μ'εμάς | " target="_top">Επικοινωνία | Όροι χρήσης Έρευνα - Κατάλογος Αποφάσεων Πρωτόδικων Δικαστηρίων - Εμφάνιση Αναφορών (Noteup on) - Αφαίρεση Υπογραμμίσεων ECLI:CY:EDLAR:2021:A230 ΕΠΑΡΧΙΑΚΟ ΔΙΚΑΣΤΗΡΙΟ ΛΑΡΝΑΚΑΣ Ενώπιον: Α. ΛΟΥΚΑ, Ε.Δ. Αρ. Αιτ. 135 /2021 ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ με την Εταιρεία XIOUROU BROS & DEMETRIOU EQUIPMENT LIMITED, ΗΕ 63232, από XXXXX 47, XXXXX -και- ANAΦΟΡΙΚΑ με τον Περί Εταιρειών Νόμο , ΚΕΦ.113 -και - ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ με την αίτηση του XXXXX Ξιούρου από την XXXXX, XXXXX Νο3, ενός εκ των μετόχων της XIOUROU BROS & DEMETRIOU EQUIPMENT LIMITED. Αιτητή -και- XIOUROU BROS & DEMETRIOU EQUIPMENT LIMITED XXXXX Ξιούρου XXXXX Δημητρίου Καθ΄ων η αίτηση Αίτηση για έκδοση προσωρινών διαταγμάτων ημερομηνίας 27/10/21 Ημερομηνία: 6/12/2021 Εμφανίσεις: Για Αιτητές: κ. Φλωρίδης Για Kαθ' ων η αίτηση: κ. Α. Πιττάτζης ΕΝΔΙΑΜΕΣΗ ΑΠΟΦΑΣΗ Στην υπό τον άνω αριθμό και τίτλο αίτηση ο Αιτητής, κάτοχος του 33% του μετοχικού κεφαλαίου της Καθ' ης η αίτηση 1, εξαιτείται διατάγματος με το οποίο να διατάσσεται η Εκκαθάριση της τελευταίας, σύμφωνα με τις πρόνοιες των άρθρων 211(στ) 202, 203, και 214 του Περί Εταιρειών Νόμου Κεφ.
- Διαζευτικά εξαιτείται διατάγματος με το οποίο να διατάζονται οι Καθ΄ ων η αίτηση 2 και 3 να αγοράσουν τις μετοχές του Αιτητή στην Καθ' ης η αίτηση 1 Εταιρεία σε τιμή που θα καθορίσει το Σεβαστό Δικαστήριο με βάση το άρθρο 202 του Κεφ.113 ή διάταγμα με το οποίο να διορίζονται οι λογιστικοί οίκοι PRICEWATERHOUSE COOPERS CYPRUS και/ή DELOITTE CYPRUS και/ή οποιοδήποτε άλλο πρόσωπο ως ειδικό και/ή πραγματογνώμονα για να υπολογίσει την αξία της κάθε μετοχής της καθ' ης η αίτηση 1 Εταιρείας. Στο πλαίσιο της αίτησης αυτής καταχωρήθηκε η υπό εξέταση αίτηση. Την 27/10/21 εκδόθηκαν προσωρινώς διατάγματα με τα οποία: Α. απαγορεύεται στους καθ' ών η αίτηση από του να συγκαλέσουν γενική συνέλευση των μετόχων της Καθ' ης η αίτηση 1, προς τον σκοπό λήψης απόφασης για αύξηση ή μείωση του μετοχικού κεφαλαίου της μέχρι αποπερατώσεως της υπό τον άνω αριθμό και τίτλο αίτησης ή νεότερης διαταγής του Δικαστηρίου και Β. απαγορεύεται στους Καθ΄ ών η αίτηση να αποξενώσουν ή επιβαρύνουν με οποιονδήποτε τρόπο το ακίνητο με αριθμό εγγραφής 0/XXXXX,Φ/Σχ.2-290-376,τμήμα 11, τεμάχιο XXXXX το οποίο ευρίσκεται στο Παραλίμνι, ιδιοκτησίας της Καθ΄ης η αίτηση 1 εταιρείας, μέχρι αποπερατώσεως της υπό τον άνω αριθμό και τίτλο αίτησης ή μέχρι νεώτερης διαταγής του Δικαστηρίου. Η αίτηση υποστηριζόταν από Ένορκη Δήλωση του Αιτητή. Σε αυτήν συνοπτικά εκτίθενται τα κατωτέρω, αναφορικά με την ουσία της παρούσας. Με τον Καθ' ου η αίτηση 2 είναι αδέρφια και έχουν δημιουργήσει μαζί και την Xiouros Bros (Electrical Suppliers) Ltd. Τα εν λόγω αδέρφια μαζί με τον XXXXX Δημητρίου ίδρυσαν και την Καθ' ης η αίτηση 1 και κατέχουν έκαστος 3333 μετοχές. Σύμφωνα με τους όρους του καταστατικού της Καθ' ης η αίτηση 1 ο αριθμός των διοικητικών συμβούλων δεν μπορεί να είναι μικρότερος από τρεις ή μεγαλύτερος από έξι. Το 2012 λόγω του ότι η Xiouros Bros (Electrical Suppliers) Ltd αντιμετώπιζε οικονομικές δυσκολίες, ο Αιτητής υπέβαλε την παραίτηση του από την θέση του Διοικητικού Συμβούλου της Καθ' ης η αίτηση 1 και θα επανερχόταν όταν ξεπερνούσε το πρόβλημα που αντιμετώπιζε λόγω ένταξης του στο ΚΑΠ. Όταν το 2019 επιλύθηκε το εν λόγω πρόβλημα και ζήτησε να καταλάβει εκ νέου θέση διοικητικού συμβούλου οι Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 αρνήθηκαν, εγγυήθηκε όμως δάνεια της Εταιρείας. Τον Μάρτιο του 2019 προσλήφθηκε στην Καθ' ης η αίτηση 1 ως εισπράκτορας, εισέπραξε €18869 αρνήθηκαν να του καταβάλουν τον συμφωνημένο μισθό και τερμάτισε τις υπηρεσίες του τρεις μήνες μετά. Του προτάθηκε να μεταβιβάσει όλες του τις μετοχές στον Καθ' ου η αίτηση 2 αλλά αρνήθηκε. Τότε ο τελευταίος το απείλησε ότι θα τον σκότωνε. Ανάλογη πρόταση είχε κάνει και στον Καθ΄ ου η αίτηση 3, ο οποίος επίσης αρνήθηκε. Όταν ζήτησε αποδέσμευση καταθέσεων ύψους €45 000 ως το μερίδιο του, ο Καθ΄ ου η αίτηση 2 του επιτέθηκε. Ο υιός του αιτητή παραιτήθηκε μετά από πίεση από την Καθ' ης η αίτηση
- Οι Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 αρνήθηκαν την πρόταση του να πωλήσει τις μετοχές σε τιμή που θα έδιδε ανεξάρτητος εκτιμητής και προέβαιναν σε οικονομική αφαίμαξη της Καθ' ης η αίτηση 1, ως σύμβουλοι της. Στην Καθ' ης η αίτηση 1 εργοδοτούνται τα τέκνα του Καθ΄ ου η αίτηση 2 και η σύζυγος του, ενώ τον Δεκέμβριο του 2020 ο υιός του διορίστηκε ως μέλος του Διοικητικού Συμβουλίου, όπως και ο υιός του Καθ' ου η αίτηση
- Δαπάνησαν €30 000 για ταξίδι τους στην Ιταλία οι Καθ΄ ων η αίτηση 2 και
- Χρήματα που θα έπρεπε να λαμβάνει η Καθ' ης η αίτηση 1 τα λάμβαναν οι Καθ' ων η αίτηση 2 και
- Δεν έλαβε μέχρι σήμερα μέρισμα, ενώ του αναλογεί ποσό €195 524 ως μερίσματα μέχρι το 2017, ενώ του καταλογίζεται στους λογαριασμούς της Καθ' ης η αίτηση 1 ότι εισέπραξε ποσά. Αιτήθηκε την σύγκληση γενικής συνέλευσης των μετόχων για την λήψη απόφασης για διορισμό νέου Διοικητικού Συμβούλου και ανάλυση και παρουσίαση των οικονομικών πεπραγμένων των τελευταίων 5 ετών. Τότε συγκλήθηκε εκβιαστικά γενική συνέλευση με θέματα: την αύξηση του ονομαστικού κεφαλαίου της Εταιρείας, την παραχώρηση νέων μετοχών, την εξασφάλιση χρηματοδότησης για κεφαλαιουχικές ανάγκες της Εταιρείας και τον διορισμό δύο Διοικητικών Συμβούλων εκτός του προτεινόμενου από τον Αιτητή. Η Γενική Συνέλευση έλαβε χώρα την 23/11/
- Τα θέματα αυτά δεν μπορούσαν να συζητηθούν εφόσον δεν τηρήθηκαν οι προθεσμίες του Νόμου. Δεν αποδέχτηκαν οι Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 να λάβουν μέρος ελεγκτές και δικηγόροι των μερών και δεν συμπεριλήφθηκαν στην συζήτηση τα θέματα που ήγειρε με αποτέλεσμα να αποχωρήσει. Τότε οι Καθ' ων η αίτηση διόρισαν ο καθένας τον υιό του ως νέους διοικητικούς σύμβουλους. Τούτα αναφέρει ότι αποτελούν καταπίεση του ως μέτοχος μειοψηφίας της Καθ' ης η αίτηση
- Οι Καθ' ων η αίτηση εγείρουν ένσταση με την οποία ισχυρίζονται ότι η αίτηση έλαβε χώρα με υπερβολική καθυστέρηση, ο Αιτητής απέκρυψε ουσιώδη δεδομένα και πληροφορίες, προέβη σε ψεύδη και συνέχιση του διατάγματος θα έχει καταστροφικές συνέπειες για την Καθ' ης η αίτηση
- Η ένσταση συνοδεύεται από ένορκη δήλωση του Καθ' ου η αίτηση
- Αναφέρει ότι ο αδερφός του διαχειριζόταν την Xiouros Bros (Electrical Suppliers) Ltd και οφείλει ενοίκια στην Καθ' ης η αίτηση
- Ο ίδιος ο Αιτητής είχε αιτηθεί να παραμείνουν 2 διευθυντές στην Καθ' ης η αίτηση
- Λάμβανε όμως γνώση για όλες τις αποφάσεις της. Μόλις 1 μήνα εργάστηκε το 2019 στην Καθ' ης η αίτηση 1 και ζητούσε ποσά για 13 μήνες εργασίας. Το ποσό που εισέπραξε ήταν €16 123, ενώ οι εισπράξεις της Καθ' ης η αίτηση 1 ξεπερνούν τις €250 000 μηνιαίως. Ο υιός του Αιτητή εξόφλησε δάνειο της Καθ' ης η αίτηση 1 αλλά του επεστράφη το ποσό που κατέβαλε, ενώ διευκρίνισε ότι οι ίδιοι κατέθεσαν χρήματα που έλαβαν από τους γονείς τους για ρευστότητα σε λογαριασμό της Καθ' ης η αίτηση
- Αναφέρει ότι πρότεινε στον αιτητή να αγοράσει το μερίδιο των μετοχών του για €300 000, ποσό που θεωρεί ότι αποτελεί την αξία τους. Ο Αιτητής επεδίωκε να λάβει μεγαλύτερο ποσό και πίεζε προς τούτο τους Καθ' ων η αίτηση 2 και
- Τελικώς ανήρτησε πινακίδα έξω από το κατάστημα της Xiouros Bros (Electrical Suppliers) Ltd ότι πωλείται το 1/3 των μετοχών της Καθ' ης η αίτηση
- Ο υιός του Αιτητή αποχώρησε οικειοθελώς από την Καθ' ης η αίτηση
- Οι νέοι διοικητικοί σύμβουλοι, υιοί των Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 δεν λαμβάνουν αντιμισθία υποστηρίζει, το ταξίδι στην Ιταλία κόστισε πολύ λιγότερα από όσα αναφέρει ο Αιτητής και πέτυχε την συνεργασία με παγκοσμίου φήμης εταιρεία. Απέκρυψε ότι ενυπόγραφα αναγνώριζε τα ποσά που δικαιούται ως μέρισμα. Δικαιολογεί επιταγές που εκδόθηκαν προς τον ίδιο τον Αιτητή και για ποιο σκοπό είχαν αυτές εκδοθεί. Δικαιολογεί επίσης την είσπραξη ποσού από ακίνητο που πώλησε η Καθ' ης η αίτηση
- Ασκεί αφόρητες πιέσεις ο Αιτητής για να αγοράσουν τις μετοχές του σε υπέρογκα ποσά, δημιουργεί προβλήματα στο μαγαζί της Καθ' ης η αίτηση 1, η γενική συνέλευση έλαβε χώρα νομίμως και ο διορισμός επιπρόσθετων διοικητικών συμβούλων έγινε προς επίτευξη των σκοπών της Καθ' ης η αίτηση
- Οι συνήγοροι των μερών προέβησαν σε εμπεριστατωμένες αγορεύσεις υποστηρίζοντας τις θέσεις τους. Θα γίνεται αναφορά σε αυτές όπου κρίνεται σκόπιμο πιο κάτω. Κατά προτεραιότητα θα εξεταστούν οι λόγοι ένστασης που έχουν να κάνουν με την απόκρυψη γεγονότων και την καθυστέρηση. Σε σχέση με την μη αποκάλυψη ουσιωδών γεγονότων, αυτή είτε αθώα, είτε εσκεμμένη, θεωρείται είδος εξαπάτησης γι' αυτό και προκαλεί τόσο σοβαρές συνέπειες, όπως την ακύρωση του διατάγματος χωρίς την εξέταση της ουσίας της αίτησης (Commerzbank Auslandsbanken Holding A.G v Adeona Holdings Limited, Πολιτική Έφεση αρ. Ε 6/2014, 27/2/2015). Γι' αυτό και εξετάζεται κατά προτεραιότητα. Η σχετική αρχή ορίζει ότι: δεν είναι η κάθε παράλειψη που οδηγεί στην ακύρωση διατάγματος που εκδόθηκε ex parte. Το γεγονός που δεν αποκαλύφθηκε πρέπει να είναι ουσιώδους σημασίας ώστε να δικαιολογείται η ακύρωση. Χαρακτηριστικό είναι το ακόλουθο απόσπασμα από την απόφαση του Πική, Π. στην Resola v. Χρίστου
(1998)1 A.A.Δ. 598: "Όπως διαπιστώσαμε στην Demstar Limited v. Ζim Israel Navigation Co Limited και άλλων
(1996)1 (Α) Α.Α.Δ. 597, πρόθεση εξαπάτησης δεν αποτελεί προϋπόθεση για την ακύρωση διατάγματος λόγω παράλειψης αποκάλυψης ουσιωδών γεγονότων. Το κριτήριο είναι, όπως αναφέραμε, κατά πόσο η μη αποκάλυψη συγκεκριμένων γεγονότων συνιστά, εξ αντικειμένου, ουσιώδους σημασίας στοιχείο για την άσκηση της διακριτικής ευχέρειας του δικαστηρίου, οπόταν, στην απουσία του, αυτή τούτη η απόφαση του δικαστηρίου καθίσταται ακροσφαλής." Στην Εκκλησία Παναγίας Αγίας Νάπας ν Δήμου Αγίας Νάπας,
(2013)2 ΑΑΔ 621 αναφέρθηκε ότι «απόκρυψη ουσιαστικών γεγονότων σε μονομερή αίτηση στην ουσία ισοδυναμεί με εξαπάτηση του δικαστηρίου. Όπως έχει κατ' επανάληψη λεχθεί, το κριτήριο του τι συνιστά ουσιώδες γεγονός είναι αντικειμενικό και η πρόθεση εξαπάτησης δεν αποτελεί προϋπόθεση για την ακύρωση διατάγματος λόγω παράλειψης αποκάλυψης ουσιωδών γεγονότων" Οι Καθ' ων η αίτηση εισηγούνται ότι ο Αιτητής απέκρυψε τα εξής:
- Το ποσό που δαπανήθηκε στην Ιταλία ήταν δραματικά μικρότερο (€6000 αντί €30.000 που προέβαλε ως θέση),
- Μόνο 1 μήνα εργάστηκε ενώ προέβαλε ψευδή ισχυρισμό ότι εργάστηκε για 3 μήνες και απέκρυψε περαιτέρω δικές του επιστολές και επιστολές των δικηγόρων του ότι εργάστηκε για 12 μήνες,
- Ο ίδιος ο Αιτητής έχει υπογραμμένες βεβαιώσεις, επί σειρά ετών για πολύ μικρότερα ποσά από αυτά που αναφέρει ότι του οφείλονται,
- Ο υιός του αποχώρησε οικειοθελώς από την εταιρεία, ενώ ισχυρίστηκε ότι εξαναγκάστηκε σε παραίτηση,
- Απέκρυψε ότι ο υιος του διαπιστώθηκε ότι παράνομα και αντικανονικά έκαμνε χρήση της εταιρικής κάρτας για ανεφοδιασμό οχήματος του Αιτητή
- Η μοναδική του έγνοια είναι η πώληση των μετοχών του σε σημείο που αναρτά και πινακίδες προς αυτό το σκοπό.
- Απέκρυψε ότι τα ποσά των επιταγών στα οποία αναφέρεται τα είχε εισπράξει ο ίδιος και Τα ως άνω πράγματι φαίνεται να τεκμηριώνονται από τους Καθ' ων η αίτηση και να μην έχουν αποκαλυφθεί από τον Αιτητή. Η ως άνω διαπίστωση όμως δεν οδηγεί και σε ακύρωση των διαταγμάτων. Θα πρέπει να καταδειχθεί ότι τα ως άνω είναι ουσιώδους σημασίας. Θα πρέπει να κριθεί αν τα στοιχεία που τελικά δεν αποκαλύφθηκαν θα επενεργούσαν ουσιαστικά στην κρίση του Δικαστηρίου. Αξίζει να αναφερθεί ότι το επιχείρημα του Αιτητή, όπως το αντιλαμβάνομαι, είναι ότι το σύνολο της συμπεριφοράς των Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 είναι που δημιουργεί την εις βάρος του καταπίεση και όχι η όποια μεμονωμένη ενέργεια. Και στο εν λόγω σύνολο πέραν των ως άνω ισχυρίζεται και μια σειρά άλλων περιστατικών που είχαν λάβει χώρα, όπως την σύγκληση γενικής συνέλευσης και τον διορισμό διοικητικών συμβούλων άλλων από τον ίδιο, την μη συζήτηση στην γενική συνέλευση ζητημάτων που είχε εγείρει ο ίδιος και ουσιαστικά την εκπαραθύρωση του από την Καθ' ης η αίτηση
- Τα ως άνω στοιχεία, τα οποία αφορούν αφενός ανακρίβειες στην ένορκη δήλωση του αιτητή και αφετέρου την διαφορετική οπτική επί των επίδικων ζητημάτων ως την θέτουν οι Καθ' ων η αίτηση δεν κρίνεται ότι επηρεάζουν ουσιωδώς την κρίση του Δικαστηρίου. Είναι άξιο αναφοράς ότι και οι Καθ' ων η αίτηση παραδέχονται ότι είχαν προτείνει στον Αιτητή να αγοράσουν τις μετοχές του, αλλά δεν συμφωνούσαν στην τιμή. Μεταξύ των αιτητικών της κυρίως αίτησης είναι και ο διορισμός ανεξάρτητου πραγματογνώμονα που να αποφασίσει ως προς την αξία των μετοχών. Επομένως εκείνο που ουσιαστικά προτείνει ο Αιτητής με το εν λόγω αιτητικό είναι την πώληση των μετοχών του στην βάση ανεξάρτητης εκτίμησης, ικανοποιώντας και τον σκοπό των Καθ' ων η αίτηση, ήτοι την αγορά των μετοχών στην πραγματική τους αξία. Δεν επηρεάζεται δηλαδή ουσιωδώς από τα όσα δεν είχαν αποκαλυφθεί ή διευκρινιστεί η ουσία της αιτήσεως, στην βάση των οποίων εκδόθηκαν τα προσωρινά διατάγματα, τουναντίον επιβεβαιώνεται η πρόθεση των Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 να προβούν σε αγορά των μετοχών του Αιτητή. Σε ότι αφορά την καθυστέρηση, το ζήτημα αυτό εξετάστηκε στην Τσιαντή ν. Hellenic Bank (Investments) Limited
(2001)1 Α.Α.Δ. 2029, όπου έγινε επισκόπηση της σχετικής με το θέμα της καθυστέρησης θέσης της Νομολογίας. Οι αρχές οι οποίες προκύπτουν από τη νομολογία είναι οι εξής:
(1)Η καθυστέρηση, εκτός αν επεξηγηθεί, στην προώθηση της αίτησης για προσωρινό διάταγμα είναι γενικώς μοιραία.
(2)Το ζήτημα της καθυστέρησης πρέπει να σταθμίζεται με την πιθανότητα του ενάγοντα να πετύχει τελικά στην αγωγή του και να λαμβάνεται υπόψη κατά πόσο ο εναγόμενος έχει επηρεασθεί με οποιοδήποτε τρόπο λόγω της καθυστέρησης ή έχει καθησυχασθεί ότι όλα ήταν ασφαλή ή έχει πλανηθεί λόγω της απραξίας του ενάγοντα.
(3)Το κατεπείγον του θέματος μπορεί να προκύψει και μετά τη γένεση της βάσης της αγωγής.
(4)Η έκταση της καθυστέρησης η οποία είναι αναγκαία για να αποτρέψει τη χορήγηση θεραπείας εξαρτάται από τα ιδιαίτερα περιστατικά της κάθε υπόθεσης και δεν μπορούν να διατυπωθούν άκαμπτοι κανόνες. Χρήσιμα είναι τα όσα αναφέρθηκαν και στην Ρένα Αριστοτέλους Λτδ. και Άλλοι ν. Benfleet Enterprises Ltd και Άλλων
(2006)1 ΑΑΔ 280 ως εξής: «Παραβλέπουν ακόμα ένα σημαντικότατο παράγοντα ότι η επίκληση της αρχής της επιείκειας για καθυστέρηση (laches) προϋποθέτει, πρώτον, μη εύλογη καθυστέρηση έναρξης της διαδικασίας και δεύτερο, οι συνέπειες που προκάλεσε η καθυστέρηση να καθιστούν την παροχή της αιτούμενης θεραπείας άδικη (βλέπε I.C.F. Spry, The Principles of Equitable Remedies, 4η έκδοση, σελ.223). Στην παρούσα υπόθεση καταλήγουμε ότι δεν υπήρξε μη εύλογη καθυστέρηση έναρξης της διαδικασίας, ενώ δεν υποστηρίκτηκε καν από τους εφεσείοντες ότι υπέστηκαν οποιαδήποτε αρνητική συνέπεια από την καθυστέρηση. Εξ άλλου, αν δεχόμαστε το επιχείρημα των εφεσειόντων, θα καταλήγαμε στη λανθασμένη θέση ότι εκτός αν η αγωγή εγείρεται αμέσως μετά τη δημιουργία του αγώγιμου δικαιώματος, ο ενάγων δεν δικαιούται της προστασίας συντηρητικού διατάγματος. Ούτε η καθυστέρηση μεταξύ αγωγής και αίτησης για συντηρητικό διάταγμα λειτουργεί αρνητικά εναντίον του αιτητή, εκτός αν από την καθυστέρηση επηρεάζονται τα δικαιώματα του αντιδίκου του.» Στην παρούσα πράγματι παρατηρείται ότι υπήρξε καθυστέρηση ενός έτους από την τελευταία ενέργεια που αναφέρεται στην ένορκη δήλωση του Αιτητή μέχρι την καταχώρηση της υπό εξέταση αίτησης. Αυτή η καθυστέρηση όμως δεν φαίνεται να έφερε τις όποιες συνέπειες στους Καθ' ων η αίτηση. Καμία τέτοια συνέπεια εκ της εν λόγω καθυστέρησης δεν αναφέρθηκε, επομένως δεν θα μπορούσε να αποβεί αυτή μοιραία για τα εκδοθέν διατάγματα. Εν πάση περιπτώσει η καθυστέρηση συναρτάται και με τα λοιπά δεδομένα εκάστης υπόθεσης. Στην παρούσα παρατηρείται ότι υπάρχει σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση. Αυτό αποφασίζεται με εξέταση της βάσης της κυρίως αιτήσεως. Δηλαδή αν μέσω των αναφερόμενων σε αυτήν υπάρχει, γεννάται, βάση αγωγής ή στην περίπτωση μας σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση στην κυρίως αίτηση. Η παρούσα αφορά καταπίεση μετόχων μειοψηφίας και έχει ως νομική βάση τις πρόνοιες των άρθρων 211(στ) και 202 του Κεφ.113. Αυτές επιτρέπουν το δικαστικό έλεγχο του τρόπου άσκησης των νομίμων δικαιωμάτων της πλειοψηφίας υπό το πρίσμα των αρχών της επιείκειας. Όμως η δικαστική παρέμβαση στις υποθέσεις μιας εταιρείας, επιτρέπεται μόνον όταν αποδειχθεί πως τα δικαιώματα της πλειοψηφίας, ασκούνται με τρόπο που οδηγεί σε καταπίεση και αδικία εις βάρος της μειοψηφίας. Είναι αυτή η βάση της κυρίως αίτησης και υπάρχει προς τούτο σοβαρό ζήτημα προς εκδίκαση. Σχετικά με την πιθανότητα επιτυχίας. Η έννοια της πιθανότητας περικλείει κάτι περισσότερο από απλή δυνατότητα, αλλά και κάτι πολύ λιγότερο από το ισοζύγιο των πιθανοτήτων που είναι το μέτρο απόδειξης στις αστικές υποθέσεις (Odysseos v. Pieris Estates and Others
(1982)1 C.L.R. 557). Όπως ετέθη στις υποθέσεις T.A. Micrologic Computer Consultants Ltd v. Microsoft Corporation
(2002)1 A.A.Δ. 1802 και Δημοκρατία της Σλοβενίας ν. Beogradska Banka A.D.
(1999)1 A.A.Δ. 225, δεν χρειάζεται η απόδειξη του ουσιαστικού δικαιώματος αλλά σοβαρές ενδείξεις περί της πιθανότητας ύπαρξης του. Σε αυτό το στάδιο, δεν γίνονται ευρήματα ουσίας. Δεν αξιολογούνται οι εκδοχές για να επιλεγεί μια εξ' αυτών (Hazlewood Investment & Finance LTD ν. Μanuel κ.α., Πολιτική ΄Εφεση Αρ. Ε14/2017 και Ε209/2017, 16/7/2019). Ακόμα όμως και αν αξιολογούνταν αυτές οι εκδοχές είναι πασίδηλο από τα όσα αναφέρουν τα μέρη ότι υφίστανται μεταξύ τους σοβαρές διαφορές. Οδήγησαν αυτές οι διαφορές μέχρι και σε καταγγελίες στην αστυνομία αλλά και σε τεταμένες σχέσεις μεταξύ συγγενών. Είναι επίσης παραδεκτό ότι καθένας από τους Καθ' ων η αίτηση 2 και 3 και τον Αιτητή επιθυμούν την πώληση των μετοχών του τελευταίου στους πρώτους. Το Δικαστήριο στη βάση του άρθρου 202
(2)του Κεφαλαίου 113 δύναται, για το σκοπό επίλυσης των θεμάτων αναφορικά με εκείνα που υποβλήθηκε παράπονο, να εκδώσει τέτοιο διάταγμα που θεωρεί σωστό, για την αγορά των μετοχών οποιωνδήποτε μελών της εταιρείας από άλλα μέλη της εταιρείας ή από την εταιρεία. Συνεπώς υπάρχει πιθανότητα επιτυχίας, τουλάχιστον του αιτητικού (β) της αίτησης. Σε σχέση με την τρίτη προϋπόθεση της ανεπανόρθωτης βλάβης, αξίζει να αναφερθεί ότι στην χώρα μας έχει αναπτυχθεί ευρέως η νομολογία σε σχέση με τη δέσμευση περιουσίας. Η αρχή έγινε με την C. Phasarias (Automotive Center) Ltd v. Σκυροποιϊα «ΛΕΩΝΙΚ»
(2001)1 A.A.Δ. 785, ενώ ακολούθησε η υιοθέτηση των αρχών που τέθηκαν σε σειρά μεταγενέστερων αποφάσεων. Στην Χαραλαμπου Ανδρεα Κουππα ν. Πουλλας Τσαδιωτης Λιμιτεδ κ.α., Πολιτική Έφεση Αρ. 312/10, 17/7/2014 αποσαφηνίστηκαν τα δύο στοιχεία που λαμβάνονται υπόψη, για να καταδειχθεί αν ενυπάρχει το στοιχείο του κατεπειγόντως ως εξής: «Σύμφωνα με τη νομολογία (βλ. C. Phasarias (Automotive Center) Ltd v. Σκυροποιϊα «ΛΕΩΝΙΚ»
(2001)1 A.A.Δ. 785 που παραπέμπει στις Ζεμενίδης ν. Ζεμενίδου (Αρ. 1)
(1992)1 Α.Α.Δ. 54 και Τσολάκη κ.α. ν. Στυλιανίδη
(1992)1 Α.Α.Δ. 782, Αspis Liberty Life Insurance, ανωτέρω) εκείνο που πρωτίστως μετρά στην ικανοποίηση του κατεπείγοντος σε περιπτώσεις όπως η παρούσα, είναι η πιθανή επίδραση που θα έχει η αποξένωση ή επιβάρυνση - εφόσον γίνουν - στην ικανοποίηση της δικαστικής απόφασης που ενδέχεται να εκδοθεί. Χωρίς αυτό να σημαίνει ότι η ανεξήγητη καθυστέρηση στην προώθηση αιτήματος για χορήγηση θεραπείας παύει να αποτελεί εμπόδιο στη χορήγηση της (βλ. Baccardi & Co Ltd v. Vinco Ltd
(1996)1 Α.Α.Δ. 788). Σ΄ αυτά τα δύο σημεία έπρεπε, κατά την άποψή μας, να επικεντρώσει την προσοχή του το Δικαστήριο για να κρίνει κατά πόσο ικανοποιούνταν ή όχι το στοιχείο του κατεπείγοντος και εάν το έπραττε θα κατέληγε - όπως βέβαια κατέληξε, αλλά με λανθασμένο σκεπτικό και ετεροχρονισμένα - ότι ο εφεσείων απέτυχε να τεκμηριώσει το στοιχείο αυτό. Αφενός γιατί καμιά εξήγηση δεν έδωσε για την σχεδόν τρίχρονη καθυστέρηση του στη λήψη δικαστικών μέτρων, τη στιγμή που γνώριζε εξ υπαρχής ότι η έκταση του κτήματος δεν ανταποκρινόταν στα εν χρήσει σχέδια και, αφετέρου, όντως ο ισχυρισμός του για την επίδραση που θα είχε η αποξένωση ή επιβάρυνση του κτήματος στην ικανοποίηση πιθανής δικαστικής απόφασης προς όφελος του ήταν γενικός και αόριστος.» Σε περιπτώσεις έκδοσης προσωρινών διαταγμάτων ο αιτητής δεν έχει το βάρος να αποδείξει την πραγματική πρόθεση του καθ' ου η αίτηση να προβεί σε μεταβίβαση της περιουσίας του ( Φετοκάκης Γιάννης ν. Λάμπρου Χριστοφή και Άλλης
(2006)1 ΑΑΔ 800). Εκείνο που μετρά είναι η πιθανή επίδραση που θα έχει η αποξένωση ή η επιβάρυνση, εφόσον γίνουν, στην ικανοποίηση της δικαστικής απόφασης που ενδεχομένως θα εκδοθεί. Ο κίνδυνος, δηλαδή, να μή ικανοποιηθεί η δικαστική απόφαση αν μεταβιβαστεί ή επιβαρυνθεί η περιουσία. (C. Phasarias (Automotive Centre) Ltd v. Σκυροποιία ΛΕΩΝΙΚ ΛΤΔ
(2001)1 Α.Α.Δ. 785) Συμφωνώ με τον Αιτητή ότι η δέσμευση του μοναδικού ακινήτου που έχει στην ιδιοκτησία της η Καθ' ης η αίτηση 1 είναι καίριας σημασίας για την υπόθεση του, καθώς εκείνο που αιτείται είναι αφενός να υπολογιστεί η αξία των μετοχών του και αυτές να αγοραστούν ή να εκκαθαριστεί η Καθ' ης η αίτηση 1, λόγω καταπίεσης του. Πιθανή αποξένωση του περιουσιακού αυτού στοιχείου πιθανότατα, στην βάση της προσαχθείσας μαρτυρίας, να επηρεάσει δραστικά την εκτέλεση της όποιας απόφασης και θα επηρεάσει την αξία των μετοχών. Επιπλέον πιθανή αύξηση ή μείωση του μετοχικού κεφαλαίου, θα επηρέαζε ουσιαστικά την αξία των δικών του μετοχών και συνακόλουθα την ίδια την ουσία της υπόθεσης του. Επομένως στην βάση των ως άνω ενυπάρχει το στοιχείο του κατεπείγοντως. Σε σχέση με το ισοζύγιο της ευχέρειας το Δικαστήριο καλείται να αποφασίσει ανάμεσα στα δύο αντικρουόμενα επιχειρήματα των μερών ως εξής: Τα διατάγματα επιδιώκουν την διατήρηση της υφιστάμενης κατάστασης. Την διατήρηση της κατάστασης μέχρι να επιλυθεί το ζήτημα που προκύπτει με τον ένα εκ των μετόχων. Το επιχείρημα της Καθ' ης η αίτηση 1 είναι ότι οι συνέπειες του προσωρινού διατάγματος είναι καταστροφικές για την Καθ' ης η Αίτηση 1 αφού: Α. με αυτό εμποδίζεται η εταιρεία από το να δημιουργήσει κεφάλαιο ασφαλείας για να αντέξει στους κλυδωνισμούς του εμπορίου που έχουν προκληθεί λόγω πανδημίας και Β. η παρεμπόδιση αύξησης μετοχικού κεφαλαίου η απαγόρευση επιβάρυνσης ή και αποξένωσης του ακινήτου της εταιρείας αποτρέπει την χρηματοδότηση και ενίσχυση της κεφαλαιακής επάρκειας της εταιρείας. Φρονώ ότι η δεινή κατάσταση της Καθ' ης η αίτηση, όπως οι ίδιοι την παρουσιάζουν, όχι μόνο γέρνουν το ισοζύγιο προς τον Αιτητή αλλά επιτείνουν την ανάγκη να καταστούν απόλυτα τα διατάγματα. Αυτή η ανάγκη επιτείνεται αφού λόγω της δεινής της κατάστασης, πιθανή αποξένωση περιουσίας ή περιορισμός των μετοχών του αιτητή, θα επηρεάσουν αυτά ακριβώς τα δικαιώματα που διεκδικεί με την κυρίως αίτηση. Θα επηρεάσουν το ποσοστό των μετοχών, που επιδιώκει να πωλήσει αλλά και θα περιορίσουν τα περιουσιακά στοιχεία της Εταιρείας, μειώνοντας ταυτόχρονα και την αξία των μετοχών. Παρόλα αυτά το Δικαστήριο οφείλει να ζυγίσει και το κόστος που δύναται να έχουν τα αιτούμενα διατάγματα στην Καθ' ης η αίτηση
- Έχω προβληματιστεί ιδιαίτερα με την οικονομική της κατάσταση, όπως αυτή προκλήθηκε κυρίως λόγω της πανδημίας και περιγράφηκε από τους Καθ' ων η αίτηση. Συνεπώς αν και το ισοζύγιο της ευχέρειας γέρνει προς τον Αιτητή, κρίνεται δίκαιο όπως το διάταγμα αναφορικά με το ακίνητο ιδιοκτησίας της Καθ' ης η αίτηση 1 περιοριστεί σε απαγόρευση αποξένωσης του. Αυτό θα επιτρέψει στην τελευταία να το επιβαρύνει για να λάβει πιστώσεις και συνακόλουθα να εξασφαλίσει ρευστότητα και να συνεχίσει απρόσκοπτα τις δραστηριότητες της. Στην βάση των ως άνω τα ακόλουθα διατάγματα καθίστανται απόλυτα:
- Απαγορεύεται στους Καθ' ών η αίτηση από του να συγκαλέσουν γενική συνέλευση των μετόχων της Καθ' ης η αίτηση 1, προς τον σκοπό λήψης απόφασης για αύξηση ή μείωση του μετοχικού κεφαλαίου της μέχρι αποπερατώσεως της υπό τον άνω αριθμό και τίτλο αίτησης ή νεότερης διαταγής του Δικαστηρίου και
- Απαγορεύεται στους Καθ΄ ών η αίτηση να αποξενώσουν το ακίνητο με αριθμό εγγραφής 0/XXXXX,Φ/Σχ.2-290-376,τμήμα 11, τεμάχιο XXXXX το οποίο ευρίσκεται στο Παραλίμνι, ιδιοκτησίας της Καθ΄ης η αίτηση 1 εταιρείας, μέχρι αποπερατώσεως της υπό τον άνω αριθμό και τίτλο αίτησης ή μέχρι νεώτερης διαταγής του Δικαστηρίου. Εξαιρείται του εν λόγω διατάγματος το δικαίωμα των Καθ' ων η αίτηση σε επιβάρυνση του εν λόγω ακινήτου. Η ήδη δοθείσα από τον Αιτητή εγγύηση κρίνεται ως ικανοποιητική για την εξασφάλιση της υποχρέωσης του για αποζημίωση των Καθ' ων η Αίτηση . Τα έξοδα της παρούσας διαδικασίας να ακολουθήσουν το αποτέλεσμα της αίτησης. Δηλαδή θα είναι σε βάρος των Καθ' ων η Αίτηση όπως θα υπολογιστούν από τον Πρωτοκολλητή και εγκριθούν από το Δικαστήριο και θα είναι πληρωτέα στο τέλος της κυρίως της αίτησης. (Υπ.)............ Α. Λουκά Ε.Δ. Πιστό Αντίγραφο Πρωτοκολλητής cylaw.org: Από το ΚΙΝOΠ/CyLii για τον Παγκύπριο Δικηγορικό Σύλλογο