(1995)31 Ιουλίου, 1995 [ΠΙΚΗΣ,Πρόεδρος] ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ ΜΕΤΑ ΑΡΘΡΑ23 ΚΑΙ 146ΤΟΥ ΣΥΝΤΑΓΜΑΤΟΣ ΑΓΓΕΛΟΣ Α. ΚΑΠΑΤΑΗΣ, Αιτητής, ν. ΔΗΜΟΥ ΠΑΡΑΛΙΜΝΙΟΥ, Καθ' ων ηαίτηση. (Υπόθεση Αρ. 823/94) Προσφυγή βάσει τον Αρθρου 146 του Σνντάγματος — Αντικείμενο — Εκτελεστήδιοικητικήπράξη— Πράξηνπό όρους και υπόαίρεση — Δεν επηρέασαν την εκτελεστότητα— Οι συγκεκριμένες περιστάσεις ονσιαστικών όρων πον τέθηκανεπίεγκρίσεωςαδείαςοικοδομήςαπό κοινού μεαίρεσηαποσύρσεωςσυνδεόμενηςεκκρεμούσηςπροσφυγής. 5 Διοικητικό Δίκαιο — Δήμοι — Δήμος και Δημοτικό Συμβούλιο — Ο Δήμος είναι ηκατά το δίκαιο αρχήκαι τοΔημοτικό Σνμβούλιο κα τά τηνενάσκηση τωνεξονσιώντον ταυτίζεται με το Δήμο. 10 Διοικητικό Δίκαιο — Διοικητική πράξη — Πράξη υπό αίρεση — Η πράξη δεν μπορεί να διαχωριστεί από τηναίρεση — Επιπρόσθετα ηπερίπτωση όρων στην κριθείσαυπόθεση—Η τεθείσασεάδειαοι κοδομής αίρεση αποσύρσεως προσφυγής κρίθηκε παράνομη και αντισυνταγματική, 15 Προσφυγή βάσει τουΆρθρον 146τον Σνντάγματος — Αναθεωρητικός έλεγχος — Εξεταστικό σύστημα— Μηαμφισβήτησηισχυρισμών — Σννέπειές της στα πλαίσια τονεξεταστικού συστήματος. 20 Οδοί και Οικοδομές — Άδεια οικοδομής— Παράδοξος όροςμηπερί φραξης τηςοικοδομής — Τοπεριεχόμενο τηςάδειαςδιαμορφώθη κεμεβάσημελλοντικό ρυμοτομικό σχέδιο και όχι μεβάση τονόμο — Ηάδειαακυρώθηκε. 25 Προσφνγή βάσει τουΆρθρον 146τον Σνντάγματος — Λόγοι ακνρώ1570 4ΑΛΛ Καπάταηςν.ΔήμουΠαραλιμνίου σεως — Υπέρβαση και κατάχρηση εξονσίας — Άδεια οικοδομής που εκδόθηκεσε αρμονία με μη ισχύον ρυμοτομικό σχέδιο και κα τά παράβασητων κειμένωννόμων. 5 10 Οάψητης προσέβαλε την άδειαοικοδομής πουτου χορηγήθηκε, με μεγάληκαθυστέρηση, διαφωνώνταςμετους όρους πουτησυνό δευαν και ανταποκρίνονταν σε ρυμοτομία που επρόκειτο να επι βληθεί στο μέλλον και δεν υφίστατο.Την άδεια συνόδευε επίσης η αίρεση αποσύρσεως άλλης προσφυγής του αιτητή κατά της καθυστέρησης εξέτασης του αιτήματοςτου. Το Ανώτατο Δικαστήριο, ακυρώνοντας την επίδικηαπόφαση, αποφάσισε ότι: 15 20 25 30 35 40
- Η θέση των καθ' ων η αίτηση ως προς την εκτελεστότητα της απόφασης είναι ανεδαφική, Η ίδια η απόφαση αναφέρει μετά τον καθορισμό των όρων που επιβάλλονται "Με βάση τα πιο πάνω εγκρίνεται ηέκδοση τηςζητούμενης άδειαςανέγερσης της οικοδομής". Η απόφαση είναιδηλωτική της βούλησης τουοργά νου πουτην εξέδωσε, παράγωγοςδικαιωμάτωνκαι υποχρεώσε ων,και,επομένως, εκτελεστή. Τογεγονός ότι τίθενται όροι που προϋποθέτουν αλλαγή των υποβληθέντων αρχιτεκτονικών σχε δίωνκαιη εφαρμογήσυναρτάταιμετηνεπιφύλαξη(αίρεση)που προστίθεται στο τέλος της απόφασης, δεν αποστερεί τηνπράξη εκτελεστότητας.
- Ωςπροςτησχέση ΔήμουκαιΔημοτικού Συμβουλίου,σεπρόσφα τη απόφαση μου υποδεικνύεται ότι "... ο Δήμος είναι η αρχή η οποία περιβάλλεται μετις εξουσίες πουεναποτίθενται στηδημοτικήαρχή..".ΤοΔημοτικό Συμβούλιο είναι τοεκτελεστικό όργα νο το οποίο ασκεί την εξουσία ηοποία παρέχεται στο Δήμο που συνιστά αρχή δημόσιου δικαίου. Κατά την ενάσκηση των εξου σιών του,το Διοικητικό Συμβούλιο ταυτίζεται μετο Δήμο.
- Ηεπιφύλαξη κάτω απότην οποία γνωστοποιήθηκε ηαπόφαση "Ανευ Βλάβης" δεν αφορούσε την κοινοποίηση της απόφασης του Δήμου αλλά την πιθανότητα διευθέτησης της Προσφυγής 433/
- Ηεισήγηση για την απόσυρση της προσφυγής έγινε χω ρίς επηρεασμό των θέσεα>ντου Δήμου που προβλήθηκαν ο' εκείνητηνπροσφυγή.Αν δενγινότανδεκτήηπρόταση,οαιτητήςδεν θα μπορούσε να επικαλεσθεί τη γραπτή επικοινωνία για προα γωγήτωνθέσεων του στην Προσφυγή433/92.Ηίδιαη απόφαση του Δήμου δεν έθεσε οποιουσδήποτε περιορισμούς ή επιφυλά ξεις ως προς την εξωτερίκευση της. Ηγνωστοποίηση τηςαπό1571 Καπάταηςν.ΔήμουΠαραλιμνίου
(1995)φάσηςηοποίαείχεεπισυναφθεί στην επιστολή, σηματοδοτούσε την έναρξητηςπροθεσμίαςκαιενεργοποιούσε τοχρόνογιατην άσκησηπροσφυγής από τοναιτητή. Δεν διαπιστώνεται οποιοδήποτε κώλυμα στην αναθεώρηση της απόφασης ως εκ του λόγου της κοινοποίησης της στο πλαίσιο εκκρεμούσας διαδικασίας μεταξύ των μερών η οποία μάλιστα αναγόταν στο ίδιο θέμα,την αίτησητου προσφεύγοντος για τη χορήγηση άδειαςοικοδομής. 5 10 Με την προσφυγή προσβάλλεται τόσο η αίρεση υπό την οποία δόθηκε η άδεια, όσο και η ίδια η άδεια. Διοικητική πράξη η οποία εκδίδεταιυπόαίρεση, δεν μπορείναδιαχωρισθεί απότην επιφύλαξηηοποίατησυνοδεύεικαι μετηνοποίασυναρτάται η εκτελεστότητα της απόφασης.
- Σ' αυτή την περίπτωση,καθίσταται θεωρητικό το ερώτημα αν μπορεί ναδιαχωρισθεί ηαναθεώρησητηςαίρεσης απότην από φασηηοποίασυναρτάταιμε αυτήεφόσον ούτε οι όροι OL οποί οι προσβάλλονται δεν μπορείναδιαχωρισθούν απότηναπόφαση. Η απόφαση χωρίς τους όρους απολήγει σε απορριπτική απόφασηως προςτο αίτημαγιατηχορήγησηάδειαςοικοδομής. 15 20
- Ηαναθεώρηση διοικητικών αποφάσεωνδιενεργείται στο πλαί σιο του εξεταστικού συστήματος πουείναι προσαρμοσμένο στη 25 διερεύνηση της νομιμότητας διοικητικών πράξεων, αποφάσεων και παραλείψεων. Ηπαράλειψητων καθ'ωνηαίτηση νααμφι σβητήσουν το βάσιμοτωννομικών ισχυρισμών τουπροσφεύγο ντος, δεν τεκμηριώνει την εγκυρότητα τους. Ηεξέτασητης νο μιμότητας της πράξηςαποτελεί αποκλειστική αρμοδιότητατου 30 Ανωτάτου Δικαστηρίου στο οποίο εναποτίθεται ο έλεγχος της νομιμότητας της διοικητικής λειτουργίας.
- Ηαπόφασητου Δήμου δεν αιτιολογείται. Δεν εξηγείται γιατί η οικοδομήπρέπει νατεθείσε διαφορετικόσημείοτου οικοπέδου 35 από εκείνοπουπροβλέπεταιστο σχέδιο ήολόγοςγιατονοποίο η οικοδομή πρέπει να μείνει απερίφρακτη,θέση παράδοξη. Η περίφραξηαποτελεί μέρος τηςοικοδομής [βλ.Αρθρο2 τουπερί Ρυθμίσεως Οδών και Οικοδομών Νόμου -Κεφ. 96 και Ηλία ν. Συμβουλίου Βελτιώσεως Ξυλοφάγου.] Ακόμα (η περίφραξη) 40 αποτελεί σημαντικό τμήμα της οικοδομής γιατί διαχωρίζει την κατοικία από το δημόσιο δρόμο, αφενός, και εξασφαλίζει τις προϋποθέσεις γιατην αποκλειστική χρήσητηςαπότον ιδιοκτή τη,αφετέρου. 1572 4ΑΛΛ Καπάταΐ|ςν.Δήμου Παραλιμνίου 5 Αναζήτηση των λόγων που οδήγησαν στην απόφαση από τα στοιχεία του φακέλου,οδηγεί στο συμπέρασμα ότι αυτή λήφθη κε γιανα προλειάνει το έδαφοςγια την εφαρμογήτου ρυμοτο μικούσχεδίουπουοΔήμος είχε υπόψηόταναυτόθαεισαγόταν σε μελλοντικό αλλά ακαθόριστοχρόνο. 10 Οι πρόνοιες της ισχύουσας νομοθεσίας δεναποτέλεσαν τον οδη γόγιατηλήψητης επίδικηςαπόφασηςαλλάταμηοριστικοποιηθέντα σχέδια του Δήμου για τη μελλοντική ανάπτυξητηςπεριοχής.Αυτό συνιστά τόσο υπέρβαση,όσοκαικατάχρησηεξουσίας. 15 20
- Η "αίρεση" υπό την οποία τέθηκε ηχορήγηση της άδειας είναι επίσης παράνομη. Αντίκειται προς το Αρθρο 30.1 τουΣυντάγ ματος το οποίο κατοχυρώνει την ανεμπόδιστη προσφυγήβάσει του Συντάγματος. Το δικαίωμα της προσφυγής ενώπιον του Ανωτάτου Δικαστηρίου κατά αποφάσεως ή παραλείψεως της Διοίκησης,κατοχυρώνεταιαπότοΑρθρο 146του Συντάγματος. Τοίδιοάρθρο(Άρθρο 146)καθκπάτοΑνώτατο Δικαστήριοτον αποκλειστικό κριτή της νομιμότητας της πράξης ηοποίαπρο σβάλλεται. Η εξουσίαγιατηχορήγησηάδειαςοικοδομήςδενπα ρέχει οποιοδήποτεδικαίωμαγιατησυνάρτηση της άσκησηςτης με τη συγχώρηση οποιασδήποτε προγενέστερης παράλειψης στην άσκησητηςδιοικητικής λειτουργίας. 25 Η προσφυγή επιτυγχάνει μεέξοδα. Αναφερόμενες υποθέσεις: 30 Σπύρου ν. Δημοτικού Συμβουλίου Κάτω Πολεμιδίων και Αλλων
(1994)4ΑΛΛ. 2310, Μιλτιάδους ν.Δημοκρατίας
(1994)4ΑΛΛ. 2427, 35 Fysko Contracting Limited ν. Δήμου Αάρνακας
(1993)4 ΑΛΛ. 1636, Αντωνίου ν.Δημοκρατίας
(1991)4 ΑΛΛ. 496, Αλκιβιάδης ν.Δημοκρατίας
(1991)4ΑΛΛ. 851, 40 Σταύρου ν.Δημοκρατίας
(1989)3ΑΛΛ. 1023, Ηλία ν.Συμβουλίου Βελτιώσεως Ξυλοφάγου
(1994)2 ΑΛΛ. 137. 1573 Καπάταης ν.Δήμου Παραλιμνίου
(1995)Προσφυγή. Προσφυγή με την οποία ο αιτητής ζητά ακύρωση των όρων πουπεριελάμβανε ησ' αυτόνεκδοθείσα άδειαοικοδομήςκαιτης αίρεσης υπό την οποία χορηγήθηκε ηάδεια. 5 Α. Ταλιαδώρος για Κ. Χρνοοστομίδη, για τον Αιτητή. Γ. Πιττάτζης, για τους Καθ'ων ηαίτηση. 10 Cur. adv. vult. ΠΙΚΗΣ, Π.:Το 1991 ο αιτητής αποτάθηκεστο ΔήμοΠαραλι μνίου γιατηχορήγηση άδειαςοικοδομής κατοικίαςσε κτήματου στο Παραλίμνι.Μαζί,υποβλήθηκανκαιτααρχιτεκτονικάσχέδια 15 προς έγκριση. ΟΔήμος ζήτησε απότον αιτητήνα αναπροσαρμό σει τα σχέδια του ώστε να εναρμονιστούν με υφιστάμενο σχέδιο ρυμοτομίας το οποίο επηρέαζετην περιουσία του. Σεπαράκληση του αιτητήνατου επισημάνουν το διάταγμαρυμοτομίας,διαφά νηκεότι τοδιάταγμαπουεπικαλέστηκανήτανανύπαρκτο.Τορυ- 20 μοτομικό σχέδιο που ο Δήμος είχε υπόψη, ήταν υπό μελέτη. Η αδυναμία του Δήμου να επιβάλει το σχέδιο που είχε κατάνου, οδήγησε το σώμα σε αδράνεια, όπως προκύπτει απότα στοιχεία τουφακέλου. 25 Στις2.6.92ο αιτητήςάσκησε προσφυγή(Αρ. 433/92)μεκύριο αίτημα τη θεραπεία της παράλειψης του Δήμου να δώσει απά ντηση στο αίτηματου. Εκκρεμούσης της προσφυγής συνεχίστη καν οι ανταλλαγές μεταξύ των μερών για την παραχώρησητης άδειας. Το Δημοτικό Συμβούλιο επέμενε ότι δεν έπρεπε να επι- 30 τραπείστον αιτητήνακτίσει τοσπίτιπουπροβλεπότανστασχέ δια ή να περιφράξει την οικοδομή ώστε να αφεθεί ελεύθερο το πεδίογιατηνυλοποίηση τουρυμοτομικού σχεδίου όταναυτό θα ετίθετο σε ισχύ-καιτούτο,παράτησυμβουλή τουδικηγόρου του Δήμου ότι ηάρνηση έγκρισης της περίφραξης ήταννομικά απα- 35 ράδεκτη [βλ. επιστολή ημερομηνίας 18.8.94]. Στις21.7.94οδικηγόροςτουΔήμουαπέστειλε στοδικηγόροτου αιτητήτην ακόλουθηεπιστολή κάτωαπότον τίτλο τηςΠροσφυγής 433/92καιμεσημείωση στην επικεφαλίδα,"ΑΝΕΥ ΒΛΑΒΗΣ": "Αγαπητέ Συνάδελφε, Σουσυναποστέλλω πρακτικότηςαπό φασης "του Δήμου Παραλιμνίουδιάτης οποίαςθαδοθεί στο πελάτη σου "άδειακαι περιμένω επιβεβαίωση ότι ηπροσφυ1574 40 4AAA. Καπάταηςv. ΔήμουΠαραλιμνίου Πιχής,Π. γήθα αποσυρθή.". 5 10 15 Επισυνημμένη στην επιστολή ήτανηαπόφασητουΔήμου μετην οποίαπαρεχωρείτο άδειαοικοδομής υπότον όρο ότι οαιτητής, (α)θααναπροσάρμοζετα αρχιτεκτονικά σχέδια ώστε το κτίριο να τοποθετηθεί σε άλλο σημείο του οικοπέδου από εκείνο το οποίο υποδεικνυόταν στο υποβληθέν σχέδιο και,(β)δεθαπερί φρασσε τοακίνητο. Ηαπόφασητου Δήμου συνοδεύεται από τις ακόλουθες δυο παραγράφους: "Με βάση τα πιο πάνω εγκρίνεται η έκδοση της ζητούμενης άδειας ανέγερσης της οικοδομής. Νοείται ότι ο ενδιαφερόμενος μόλις ενημερωθεί γιατην έγκρισητης έκδοσης άδειας θα δεσμευθεί ότι θα αποσύρει αμέσως την προσφυγή του στο Ανώτατο Δικαστήριο και μετά θατου παραχωρηθεί ηάδεια οικοδομής.". 20 Μετην παρούσαπροσφυγή ο ιδιοκτήτης εξαιτείται τόσο την ακύρωση των προαναφερθέντων όρων της άδειας,όσο και της αίρεσης (επιφύλαξης)υπό την οποίαχορηγήθηκε ηάδεια,δηλα δήτην απαίτησηγιαεγκατάλειψη της Προσφυγής433/92. 25 Ακύρωσητων όρων που προσβάλλονται θααποστερούσε την άδεια οποιουδήποτε περιεχομένου εφόσον η διαγραφήτους θα καθιστούσε τηνάδειαάνευπεριεχομένου. Η αναπροσαρμογήτων αρχιτεκτονικών σχεδίων σύμφωνα με τις υποδείξεις του Δήμου, αποτελούσε προϋπόθεσηγιατην έκδοση της άδειαςοικοδομής. 30 Η προσφυγή αμφισβητείται για τους εξής τρεις λόγους: 35 (α)Επειδήστρέφεται κατ'αναρμόδιουοργάνου,δηλαδήτουΔή μου Παραλιμνίου αντί του Δημοτικού Συμβουλίου του Δήμου, το όργανο που έλαβε την απόφαση και το οποίο περι βάλλεται μετην εξουσία γιατηχορήγηση άδειαςοικοδομής, (β)"Οι Αιτητέςεστηρίχθηκαν σεεπιστολή κοινοποιηθείσα σε αυ τούς άνευβλάβης". Και διότι, 40 (γ)ηαπόφαση δεν είναι εκτελεστή. Ηθέσητων καθ' ων ηαίτηση ως προς την εκτελεστότητα της απόφασηςείναι ανεδαφική.Η ίδια η απόφασηαναφέρει μετά τον καθορισμό των όρων που επιβάλλονται "Με βάσητα πιο πάνω εγκρίνεται η έκδοση της 1575 Πικής, Π. Καπάταης ν. Δήμου Παραλιμνίου
(1995)ζητούμενης άδειαςανέγερσης της οικοδομής.". Ηαπόφασηεί ναιδηλωτική της βούλησης τουοργάνουπουτην εξέδωσε,πα ράγωγοςδικαιωμάτωνκαιυποχρεώσεων· και, επομένως, εκτε λεστή. Το γεγονός ότι,τίθενται όροι πουπροϋποθέτουναλλα γήτωνυποβληθέντων αρχιτεκτονικώνσχεδίων καιη εφαρμογή συναρτάται μετηνεπιφύλαξη(αίρεση)πουπροστίθεταιστοτέ λος της απόφασης,δεναποστερεί τηνπράξη εκτελεστότητας. Στους ισχυρισμούς του αιτητήγια το παράνομοτης απόφα σης λόγω έλλειψης αιτιολογίας, υπέρβασης και κατάχρησης εξουσίας καιπλάνης περί ταπράγματα,δεδίδεταιοποιαδήποτε απάντησηαπότοΔήμο. ΩςπροςτησχέσηΔήμουκαιΔημοτικού Συμβουλίου,σε πρόσφατηαπόφασημουυποδεικνύεταιότι"... ο Δήμος είναι η αρχή η οποία περιβάλλεται με τις εξουσίες που εναποτίθενται στη δημοτική αρχή. ...". Το Δημοτικό Συμβούλιο είναιτο εκτελεστικό όργανοτοοποίοασκεί τηνεξουσία ηοποία παρέχεται στο Δήμο που συνιστά αρχήδημόσιου δικαίου. Κα τά την ενάσκηση των εξουσιών του, το Δημοτικό Συμβούλιο ταυτίζεται με το Δήμο (βλ. Σπύρου ν.Δημοτικού Συμβουλίου ΚάτωΠολεμιδίων
(1994)4 Α.Α.Δ.2310). 5 10 15 20 Ανεξάρτητα απότις πιο πάνωδιαπιστώσεις, εφόσον ηπρο σφυγήθέτει προςδιερεύνηση πράξηήπαράλειψηυποκείμενη σε αναθεώρηση (Αρθρο 146) η οποία ασκείται από πρόσωπο που έχει συμφέρον να την προσβάλει (Αρθρο 146.2)μέσα στην προ- 25 θεσμία που θέτει το Σύνταγμα(Αρθρο 146.3),ενεργοποιείται η αναθεωρητική δικαιοδοσία του Ανωτάτου Δικαστηρίου και τί θεταιπρος εξέταση ηνομιμότητα τουαντικειμένου τηςπροσφυ γής. Όπου διαπιστώνεται ότι το όργανο ή ηαρχήεναντίον της οποίαςστρέφεται ηπροσφυγήδεν είναι εκείνη ηοποίαπήρετην 30 απόφαση,παρέχεταιπάντα ηευχέρεια τροποποίησης του τίτλου της προσφυγής ώστε να καθίσταται δυνατή η επίλυση της δια φοράς μεταξύ των επηρεαζόμενων μερών [βλ. μεταξύ άλλων, Μιλτιάδονς ν.Δημοκρατίας(\994) 4 Α.Α.Δ. 2427]. 35 Η επιφύλαξηκάτωαπότην οποίαγνωστοποιήθηκε ηαπόφα ση "Ανευ Βλάβης" δεν αφορούσετηνκοινοποίηση τηςαπόφασης του Δήμου αλλά την πιθανότητα διευθέτησης της Προσφυγής 433/92. Ηεισήγηση για την απόσυρση της προσφυγής έγινεχω ρίς επηρεασμότων θέσεων τουΔήμου πουπροβλήθηκανσ' εκεί- 40 νητηνπροσφυγή.Αν δενγινότανδεκτήη πρόταση,οαιτητήςδεν θα μπορούσε να επικαλεσθεί τη,γραπτή επικοινωνία γιαπροα γωγή των θέσεων του στην Προσφυγή433/92.Ή ίδιαη απόφαση του Δήμου δεν έθεσε οποιουσδήποτε περιορισμούς ήεπιφυλά1576 4 AAA Καπάταηςv. ΔήμουΠαραλιμνίου Πιχής,Π. ξεις ως προς την εξωτερίκευση της. Ηγνωστοποίηση της από φασης ηοποίαείχε επισυναφθεί στην επιστολή, σηματοδοτούσε την έναρξητης προθεσμίας και ενεργοποιούσε το χρόνο γιατην άσκηση προσφυγής απότοναιτητή. 5 10 15 20 25 Δε διαπιστώνεται οποιοδήποτε κώλυμα στην αναθεώρηση της απόφασηςως εκ του λόγου της κοινοποίησης της στο πλαί σιο εκκρεμούσας διαδικασίαςμεταξύ των μερών ηοποία μάλι στααναγόταν στο L6LO θέμα,τηναίτησητουπροσφεύγοντος για τηχορήγηση άδειαςοικοδομής. Μετην προσφυγή προσβάλλεται τόσο ηαίρεση υπότηνοποία δόθηκεηάδεια,όσο καιηίδιαηάδεια. Διοικητική πράξη η οποία εκδίδεταιυπόαίρεση,δενμπορείναδιαχωρισθεί απότηνεπιφύλαξηηοποίατησυνοδεύει και μετηνοποίασυναρτάταιη εκτελεστότητα της απόφασης. Όπως εξηγείται στο "ΔΙΚΑΙΟΝ ΔΙΟΙΚΗΤΙΚΩΝΠΡΑΞΕΩΝ"τουΣτασινόπουλου,"...ηαίρεσιςδια τελείενεσωτερικήσυνοχήπροςτηνκυρίανπράξιν,μεθ'ήςαποτελεί ενενιαίονκαιαδιάσπαστονσύνολον,ενώοόροςέχειαυτοτελήχαρακτήρα, συνδεόμενος προς την κυρίαν πράξιν διάδεσμού μόνον εξωτερικού,αποτελωνδεαυτοτελήδιοικητικήπράξιν,...." (σ. 158). Ανάλογηείναικαιηπροσέγγιση τουκαθηγητήΔαγτόγλου. Στο σύγγραμματου"γενικό διοικητικόδίκαιο",β'έκδοση,επεξηγείται: "Χωρίςτην πλήρωση της αιρέσεως ηδιοικητικήπράξηδενπαρέ χει αποτελέσματα,ηάδειαπ.χ.δεν μπορεί ακόμηναχρησιμοποιη θεί Επικρατείας1929-59, σ. 196). Απόφαση υπόαίρεση,όπωςεπι σημάναμε στη Fysko Contracting Limited ν Δήμου Λάρνακος
(1993)4Α.Α.Δ. 1636 "... είναιαφεαυτήςατελέσφορη.". 30 35 40 Σ' αυτήτηνπερίπτωση,καθίσταταιθεωρητικότο ερώτημααν μπορεί ναδιαχωρισθεί ηαναθεώρησητης αίρεσης απότην από φαση η οποία συναρτάται με αυτή εφόσον έχουμε διαπιστώσει ότι ούτε οι όροι οι οποίοι προσβάλλονται δεν μπορεί να διαχωρισθούν απότην απόφαση. Ηαπόφασηχωρίς τους όρους απο λήγει σε απορριπτικήαπόφασηως προς το αίτημαγια τηχορή γησηάδειαςοικοδομής. Ηαναθεώρησηδιοικητικών αποφάσεωνδιενεργείται στοπλαισιο του εξεταστικού συστήματος που είναι προσαρμοσμένο στη διερεύνηση της νομιμότητας διοικητικών πράξεων, αποφάσεων και παραλείψεων. Η παράλειψη των καθ' ων η αίτηση νααμφι σβητήσουν το βάσιμο των νομικών ισχυρισμών του προσφεύγο ντος, δεν τεκμηριώνει την εγκυρότητα τους. Ηεξέταση της νομι1577 Πικής,Π. Καπάταης ν.Δήμου Παραλιμνίου
(1995)μότητας της πράξης αποτελεί αποκλειστική αρμοδιότητα του Ανωτάτου Δικαστηρίου στο οποίοεναποτίθεταιοέλεγχοςτηςνο μιμότητας της διοικητικής λειτουργίας. Ηνομολογία πουεπικα λείταιοδικηγόροςτουαιτητή,δενυποστηρίζει τοαντίθετο[βλ.με ταξύ άλλων, Αντωνίου ν. Δημοκρατίας
(1991)4Α.Α.Δ.496. Επί5 σης βλ. Αλκιβιάδης ν. Δημοκρατίας
(1991)4Α.Α.Δ.851]. Γιατον προσδιορισμό της (ρύσηςτηςαναθεωρητικήςδικαιοδοσίας,χρήσι μηαναφορά μπορεί ναγίνει στηΣταύρουν.Δημοκρατίας
(1989)3Α.Α.Δ. 1023. Πρέπειναδιευκρινίσουμε ότι δενπραγματευόμεθα τις επιπτώσεις πουμπορεί ναπροκύψουν απότημηαμφισβήτηση 10 τωνγεγονότων σταοποία εδράζεταιη προσφυγή. Ηαπόφασητου Δήμου δεν αιτιολογείται. Δενεξηγείται για τί ηοικοδομή πρέπει νατεθεί σεδιαφορετικό σημείο του οικο πέδουαπόεκείνο πουπροβλέπεται στο σχέδιο ήολόγος γιατον 15 οποίο η οικοδομή πρέπει να μείνει απερίφρακτη, θέση παράδο ξη.Ηπερίφραξηαποτελεί μέρος τηςοικοδομής [βλ.Αρθρο 2του περί Ρυθμίσεως ΟδώνκαιΟικοδομών Νόμου- Κεφ.96καιΗλία ν. Συμβουλίου ΒελτιώσεωςΞυλοφάγου
(1994)2 Α.Α.Δ. 137]. Ακόμα (ηπερίφραξη) αποτελεί σημαντικό τμήμα της οικοδομής 20 γιατί διαχωρίζει τηνκατοικία από το δημόσιο δρόμο, αφενός, και εξασφαλίζει τιςπροϋποθέσεις γιατηναποκλειστική χρήση της απότονιδιοκτήτη, αφετέρου. Αναζήτηση τωνλόγων που οδήγησαν στην απόφασηαπότα στοιχεία του φακέλου,οδηγεί στοσυμπέρασμα ότιαυτή λήφθη κε γιαναπρολειάνει το έδαφοςγιατηνεφαρμογήτουρυμοτο μικού σχεδίου πουοΔήμος είχευπόψη όταναυτόθαεισαγόταν σε μελλοντικό αλλά ακαθόριστο χρόνο. 25 30 Οι πρόνοιες της ισχύουσας νομοθεσίας δεναποτέλεσαντον οδηγό για τη λήψητης επίδικης απόφασηςαλλά ταμη οριστικοποιηθέντα σχέδια τουΔήμου γιατημελλοντική ανάπτυξητηςπε ριοχής. Αυτό συνιστά τόσο υπέρβαση,όσοκαι κατάχρηση εξου σίας.Απαράβατοςόρος γιατηνάσκησητης διοικητικής εξουσίας 35 είναι ηάσκηση τηςσύμφωνα και μέσα στα πλαίσια του νόμου ο οποίος την παρέχει.Οποιαδήποτεάλληπροσέγγιση θα καθιστού σε τηβούληση της Διοίκησης, και όχιτοδίκαιο,τομέτρο της δι οικητικής λειτουργίας προς ζημίατουκράτους δικαίου. 40 Η "αίρεση" υπότηνοποίατέθηκεηχορήγηση τηςάδειαςείναι επίσης παράνομη.Αντίκειται προς τοΑρθρο 30.1του Συντάγ ματος το οποίο κατοχυρώνει την ανεμπόδιστη προσφυγήτου πολίτη ενώπιον δικαστηρίου στοοποίο δικαιούται να προσφύ1578 4AAA 5 Καπάταηςv. ΔήμουΠαραλιμνίου Πικής,Π. γει βάσει του Συντάγματος. Το δικαίωμα της προσφυγής ενώ πιον του Ανωτάτου Δικαστηρίου κατά αποφάσεως ήπαραλεί ψεως τηςΔιοίκησης, κατοχυρώνεται απότοΑρθρο 146 τουΣυ ντάγματος.Το ίδιοάρθρο(Αρθρο 146) καθιστάτο Ανώτατο ALκαστηριοτον αποκλειστικό κριτήτηςνομιμότητας τηςπράξηςη οποίαπροσβάλλεται. Η εξουσία γιατηχορήγησηάδειαςοικοδο μής δεν παρέχει οποιοδήποτε δικαίωμα για τη συνάρτηση της άσκησηςτης μετησυγχώρηση οποιασδήποτεπρογενέστερης πα ράλειψης στην άσκησητης διοικητικής λειτουργίας. 10 Καταλήγω ότι είναι παράνομη, τόσο η απόφαση, όσο και η αίρεση υπό την οποίαεκδόθηκε. Ηπροσφυγήεπιτυγχάνει μεέξοδα. 15 Ηεπίδικηαπόφασηακυρώνεταιστην ολότητα της,βάσει του Αρθρου 146.4(β)τουΣυντάγματος. Ηπροσφυγή επιτυγχάνει μεέξοδα. 1579