(1995)28 Φεβρουαρίου, 1995 [ΝΙΚΗΤΑΣ,Δ/στής] ΑΝΑΦΟΡΙΚΑ ΜΕΤΟΑΡΘΡΟ 146 ΤΟΥ ΣΥΝΤΑΓΜΑΤΟΣ ΑΝΔΡΕΑΣ ΦΛΟΥΡΗΣ ΚΑΙ ΑΛΛΟΙ, Αιτητές, ν. ΚΥΠΡΙΑΚΗΣ ΔΗΜΟΚΡΑΤΙΑΣ, ΜΕΣΩΤΟΥ ΓΕΝΙΚΟΥ ΕΙΣΑΓΓΕΛΕΑ ΚΑΙ ΑΛΛΩΝ, Καθ' ων η αίτηση. (Υποθέσεις Αρ. 419/94 - 455/94, 559/94, 466/94, 470/94, 474/94) Αστυνομική Δύναμη — Κανονισμός 11 των περί Αστυνομίας (Γενι κών)Κανονισμών του 1958μέχρι (Αρ. 2)του 1984 — Δεναπαιτεί ται από τον Κανονισμό επιτυχία τον κατόχου αναπληρωματικού διορισμού σε οποιαδήποτεεξέταση για διατήρηση τουβαθμού του. 5 Έννομο Συμφέρον — Χαρακτηριστικά — Ενεστώς — Βλάβη του δι οικούμενου πρέπει είτε να έχει ήδη επέλθηείτε να εμφανίζεται ως λογικά αναπόφευκτη. Αστυνομική Δύναμη—Άκυρη για παράβαση νόμου και ως αναιτιολόγητης απόφασης του Αρχηγού τηςΑστυνομίας, με την οποία καθο ρίζει εξετάσεις για την παραμονή των κατεχόντων αναπληρωματι κό διορισμό στον βαθμό τους,κατά παράβαση τον νόμου και των Κανονισμών. 10 15 OL αιτητέςπροσέβαλανμε τις προσφυγές τους,πουσυνεκδικάστηκαν, την απόφασητου Αρχηγού της Αστυνομίας σύμφωνα με τηνοποίαθαέπρεπεγιαναπαραμείνουν στονβαθμότουΑναπλη ρωτήΛοχία ναπετύχουνσεαναγκαίες εξετάσεις. 20 Οι καθ'ων ηαίτησηπρόβαλαν προδικαστικήένστασηότι η επι στολή του Αρχηγού τηςΑστυνομίας δενπεριείχε εκτελεστήδιοικη τικήπράξηκαιωςεκτούτουοι προσφυγέςήταναπαράδεκτες.Επί σης ισχυρίστηκανότι οιαιτητέςστερούντανεννόμουσυμφέροντος. 25 Το Ανώτατο Δικαστήριο ακυρώνοντας την επίδικη απόφαση, 466 4Α.Α.Δ. Φλουρήςκ.ά. ν. Δημοκρατίας αποφάσισε ότι: 5 1. Οχρονικός περιορισμός πουπεριέχει ο Καν. 14της Κ.Δ.Π. 51/89 αναφορικά με τους αναπληρωματικούς διορισμούς δεν υπάρχει στηνπερίπτωσητουΚαν.11τηςπαλιάςκανονιστικήςρύθμισης. Φυ σικά ηνέα ΚΛ.Π. με τις πρόνοιες του Καν.56
(1)κατάργησε τους Κανονισμούς του 1958, αλλά άφησεάθικτοκαιδιατήρησε σε ισχύ τον Καν. 11.Υπάρχει γι' αυτόρητήπρόβλεψηαπότονΚαν.56
(2): 10 "Ο Κανονισμός 11 των περί Αστυνομίας (Γενικών) Κανονι σμών του 1958 μέχρι (Αρ. 2) του 1984 θα εξακολουθήσει να ισχύει αναφορικά με μέλητηςΔύναμηςταοποία διορίστηκαν μεβάση τον ενλόγω Κανονισμό". 15 Αυτό είναι το υπόβαθροαλλάκαισυνάματο πραγματικόπρίσμα για την εξέταση θέματος εκτελεστότητας του εγγράφου. Καμιά πρόνοιατουΚαν. 11,πουδιασώθηκεακέραιη,δενεπιβάλλεισεκά τοχο αναπληρωματικούδιορισμού την επιτυχία σεοποιαδήποτε εξέτασηγιαδιατήρησητουβαθμούτου.Η επίμαχηεπιστολή- απόφάσηεισάγει αυτότοστοιχείο χωρίςνόμιμο έρεισμα σανπροϋπό θεσηγιατηνπαραμονήτωναιτητώνστηθέση τους. 20 25
- Ησυνέπεια της μησυμμόρφωσης είναι ηπαλινόρθωση στο βαθ μό του αστυφύλακα.Αρα εδώ η νομιμοποίηση δε βασίζεται σε μελλοντικόκαιαόριστοήακόμηπροσδωκόμενοσυμφέρον.Αλλά όπως αναφέρεταισταΠορίσματατηςΝομολογίαςτουΣυμβουλί ουτηςΕπικρατείας 1929 έως 1959 στησελ. 260: 30 " ηδεβλάβη δέονναέχηήδηεπέλθηήνα εμφανιζηταιωςλογικώς αναπόφευκτη.Ούτωτοέννομον συμφέρον δέονναείναι ενεστώς". 35 40 Από τηνάλλη,ηθέση τουόρουτων εξετάσεων μεταβάλλειάρδην το δικαίωμαενός εκάστουτων αιτητών νακατέχει καιήνα παραμείνειστηθέσητου.
- Έχουν λεχθεί αρκετάγια να φανείκαι να θεμελιωθείπαράβαση εκμέρουςτωνκαθώντουΝόμουκαιτων Κανονισμών.Περαιτέ ρωηενέργεια τους υποκρύπτεικαιυπέρβασηεξουσίας. Θα ακυρωθεί όμωςηαπόφασηκαιγιαέναάλλο εξίσουσημαντικό λόγο. Καμιά απολύτως αιτιολογίαδε δόθηκε για τον όρο που έθεσεο Αρχηγός της Αστυνομίας. Οι προσφυγές επιτνγχάνουν μεέξοδα. 467 Φλουρής κ.ά. ν.Δημοκρατίας
(1995)Προσφυγές. Προσφυγές με τις οποίες προσβάλλεται το περιεχόμενο επι στολής που σταληκε σ' όλους τους αιτητές οι οποίουκατείχαν το βαθμό του Αναπληρωτή Λοχία από το έτος 1983, με την οποία πληροφορούντο ότι έπρεπε να πετύχουν στις αναγκαίες εξετάσεις γιαναεξακολουθήσουν νακατέχουντο βαθμότους. 5 Α. Ποιητής,για τον Αιτητή στην προσφυγή αρ.459/
- 10 Α. Παπαχαραλάμπονς, γιατουςΑιτητές σ' όλες τιςυπόλοιπες προσφυγές. Γ.Γεωργαλλής,ΔικηγόροςτηςΔημοκρατίας,γιατους Καθ'ων ηαίτηση. Cur.adv. vult. 15 ΝΙΚΗΤΑΣ,Δ.:Οιαιτητέςσης47αυτέςπροσφυγές,οιοποίεςσυνεκδικάσθηκαν,είχανδιορισθεί στοβαθμότουΑναπληρωτή Λοχία απότο έτος
- Είναιαμοιβαίααποδεκτόνότιοδιορισμόςτους 20 έγινε στα πλαίσια του αρθρ.4 του περί Αστυνομίας Νόμου, Κεφ. 285 καιτωνπερί Αστυνομίας (Γενικών) Κανονισμών του 1958 μέ χρι(Αρ.2)του
- Ηπρώτηεπιφύλαξητουαρθρ.4προβλέπει: "Νοείταιότι ο βαθμόςτουΑναπληρωτού Λοχιου δύναται να υιοθετήται εις άς περιπτώσεις ο Αρχηγός κρίνει τούτοαναγκαίον:" 25 Ο Καν. 11, πουέχει πλαγιότιτλο "Acting Rank", ορίζει ότι: 30 "
(1)A member of the Force who is required to perform the duties of a higher rank due to the temporary absence of the holder of that rank,may beappointed toact in the rank by the Divisional or Unit Commander" 35 Στις 12/3/94οΑρχηγός τηςΑστυνομίας έστειλεπανομοιότυπηεπιστολή στονκάθεαιτητήζητώνταςτουναπαρακαθησεικαι πετύχει σε εξετάσεις γιανα μπορεί ναπαραμείνειστηθέσητου. Τηνπαραθέτωολόκληρη γιατίαποτελεί τοαντικείμενοπροσβο λής όλων των προσφυγών: "Πληροφορείσθε ότι για να συνεχίσετε να κατέχετε τον ανα πληρωματικό διορισμό στο βαθμότου Λοχία κρίνεται απα ραίτητο ναπληρείτε ταπροσόντατης θέσης. 468 ._ 40 4ΑΛΛ. Φλουρής χ.ά. ν.Δημοκρατίας Νικήτας,Δ. Ως εκ τούτου καλείσθε όπως πετύχετε στις αναγκαίεςεξετά σεις εντός των τριών επομένων εξεταστικών περιόδων, με πρώτηεξεταστική περίοδο το Σεπτέμβριο του 1994,διαφορε τικά θαπάψεινα ισχύει ο αναπληρωματικόςδιορισμός σας." 5 10 15 20 Ο δικηγόρος των καθών ισχυρίστηκε, προβάλλοντας για το σκοπό αυτό προδικαστική ένσταση, ότι η παραπάνω επιστολή δεν περιέχει εκτελεστή διοικητική πράξη. Είναι απλώς ένα έγ γραφο πληροφοριακού χαρακτήρα και συνεπώς οι προσφυγές είναι απαράδεκτες. Ο Αρχηγός της Αστυνομίας εξέφραζε μόνο μία άποψηότι μελλοντικά οι αιτητές οφείλουν να πετύχουν σε εξετάσεις. Διαφορετικά θαακολουθήσει παλινόρθωση τους στη θέση του απλούαστυφύλακα. Επεξηγώντας την εισήγηση του ο κ. Γεωργαλλής είπε συγκε κριμένα ότι "με την προσβαλλόμενη επιστολή εκφράστηκε η πρόθεση του Αρχηγού, πώς δηλαδήθαενεργήσει και τι θαπρά ξει ο Αρχηγός στο μέλλον αν δεν πληρωθούν οι προϋποθέσεις του νόμου που διέπουν τους αναπληρωματικούς διορισμούς στο βαθμότου λοχία". Ο συνήγορος είχευπόψη,όπως διευκρίνησε ο ίδιος,τον Καν. 14 των νέων περί Αστυνομίας (Γενικών) Κανονισμών που θεσπίστηκαν με τη Κ.Δ.Π. 51/89. Ο κανονι σμός αυτόςπροβλέπει ότι οαναπληρωματικόςδιορισμός σεκα μιάπερίπτωση δεξεπερνά σεδιάρκειαταδύοχρόνια. 25 30 35 40 Υποστηρίχθηκε περαιτέρω- είναι ηάλληπτυχήτηςπροδικα στικής ένστασης -ότι οι προσφυγές είναι πρόωρες. Οι αιτητές έπρεπε να περιμένουν τη λήψη απόφασης για επαναφορά στο βαθμότου αστυφύλακα.Υπάρχει επομένως καιέλλειψη ενεστώτος έννομου συμφέροντος, που επίσης καθιστά τις προσφυγές απαράδεκτες. Τις προτάσεις αυτές αντέκρουσαν οι δικηγόροι των αιτητών.Επέμεινανότι θίγονται άμεσατακεκτημέναδικαι ώματα τους απόπράξηπου έχει όλα ταχαρακτηριστικά γνωρί σματα εκτελεστής πράξης. Επομένως μπορεί να αποτελέσει αντικείμενο τουαναθεωρητικούελέγχου σταπλαίσιατουαρθρ. 146 τουΣυντάγματος. Ο χρονικός περιορισμός που περιέχει ο Καν. 14 της Κ.Δ.Π. 51/89 αναφορικά με τους αναπληρωματικούς διορισμούς δεν υπάρχει στην περίπτωση του Καν. 11 της παλιάς κανονιστικής ρύθμισης. Φυσικάηνέα Κ.Δ.Π. με τις πρόνοιες του Καν. 56
(1)κατάργησε τους κανονισμούς του 1958, αλλά άφησε άθικτοκαι διατήρησεσε ισχύ τον Καν. 11. Υπάρχει γιαυτόρητή πρόβλεψη από τον Καν. 56
(2): 469 Νικήτας, Δ. Φλουρήςκ.ά. ν. Δημοκρατίας
(1995)"Ο Κανονισμός 11 των περί Αστυνομίας (Γενικών) Κανονι σμών του 1958 μέχρι (Αρ. 2) του 1984 θα εξακολουθήσει να ισχύει αναφορικά μεμέλητηςΔύναμης ταοποίαδιορίστηκαν με βάσητον εν λόγω Κανονισμό." 5 Αυτόείναι τουπόβαθροαλλάκαισυνάματοπραγματικόπρί σμαγιατην εξέταση θέματος εκτελεστότητας του εγγράφου. Κα μιά πρόνοιατου Καν. 11,πουδιασώθηκε ακέραιη,δεν επιβάλλει σεκάτοχοαναπληρωματικούδιορισμού τηνεπιτυχίασεοποιαδή ποτεεξέταση γιαδιατήρησητουβαθμούτου.Ηεπίμαχηεπιστολή απόφαση εισάγει αυτό το στοιχείο χωρίς νόμιμο έρεισμα σαν προϋπόθεσηγιατηνπαραμονήτων αιτητών στηθέσητους. Η συνέπεια της μη συμμόρφωσης είναι η παλινόρθωση στο βαθμό του αστυφύλακα.Αρα εδώ ηνομιμοποίηση δε βασίζεται σε μελλοντικό και αόριστο ή ακόμη προσδωκόμενο συμφέρον. Αλλά όπως αναφέρεται στα Πορίσματα της Νομολογίας του Συμβουλίου της Επικρατείας 1929 έως 1959 στη σελ. 260: 10 15 " ηδεβλάβη δέονναέχηήδη επέλθηήναεμφανίζηται 20 ως λογικώς αναπόφευκτη.Ούτω το έννομον συμφέρον δέοννα είναι ενεστώς." Από την άλλη, η θέση του όρου των εξετάσεων μεταβάλλει άρδην το δικαίωμα ενός εκάστου των αιτητών νακατέχει και ή 25 ναπαραμείνειστηθέσητου.Ταιριάζειεδώτοεξήςσύντομο από σπασμα απότο Θ. Τσάτσο "Ηαίτησις ακυρώσεως ενώπιον του Συμβουλίου της Επικρατείας",έκδοση 3η στις σελ. 120 και επ., γιατί αντανακλά, ιδιαίτερασεότι υπογραμμίζω,ταγνωρίσματα της κρινόμενης περίπτωσης: 30 "Εκτελεστή δε είναι ηπράξις της ενεργού διοικήσεως, η παράγουσα αυτή καθ' εαυτήν έννομον αποτέλεσμα θετικόν ή αρνητικόν,ωςκαιπάσαδιοικητικήπράξιςεμπεριέχουσα επιταγήν, της οποίας η εκτέλεσις είναι πλέον υποχρεωτική αδιάφοοον ανέχειήδεν έχειπράγματιεκτελεσθύ .... και αποτέλεσματηςοποίαςείναιηδημιουργία,τροποποίησις ήκατάργησιςνομικούκαθεστώτος μεν εάνπρόκειταικανονι στική πράξις,δικαιώματοςή εννόμου προσδοκίας,εάνπρό κειται ατομικήπράξις." Γιατους λόγους πουπροσπάθησαναεξηγήσω δεν μπορεί να πετύχει ηπροδικαστικήένσταση ηοποίακαιαπορρίπτεται. Αυ τό όμως επισφραγίζει καιτην τύχητων προσφυγών. ΊΕχουνλε470 35 40 4ΑΛΛ. 5 10 Φλονρήςκ.ά.ν.Δημοκρατίας Νικήτας,Δ. χθείαρκετάγιαναφανείκαιναθεμελιωθεί παράβασηεκ μέρους των καθώντου νόμου και των κανονισμών. Περαιτέρωηενέρ γεια τους υποκρύπτει και υπέρβαση εξουσίας. Θα ακυρώσω όμως την απόφασηκαι για ένα άλλο εξίσου σημαντικό λόγο. Καμιάαπολύτωςαιτιολογίαδεδόθηκεγια τον όροπουέθεσεο Αρχηγός της Αστυνομίας. Ηεπίδικηπράξηακυρώνεται.Επιδικάζω£50έναντιτωνεξό δωντουαιτητήστηνυπόθεσηαρ.459/94καισυνολικά £650έναντι των εξόδων των υπόλοιπωναιτητών. Οι προσφυγές επιτυγχάνουν με έξοδα. 471