1/9 Procedimiento Nº: A/00092/2017 RESOLUCIÓN: R/01701/2017 En los procedimientos A/00092/2017 y A/00145/2017, instruidos por la Agencia Española de Protección de Datos a la entidad CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., vistas las denuncias presentadas y en virtud de los siguientes, ANTECEDENTES PRIMERO: Con fecha de entrada de 25/10/2016 y 4/11/2016, tiene entrada en esta Agencia varios escritos en los que los denunciantes manifiestan tener suscritos contratos con ANFI SALES, de compra de semanas vacaciones en régimen de tiempo compartido en complejos situados en la Isla de Gran Canaria. La empresa CANARIAS LEGAL ALLIANCE S.L., cuya actividad es la prestación de servicios legales y jurídicos, realiza campañas de captación telefónica y a través de correo electrónico a clientes de ANFI SALES. Las campañas publicitarias las realiza o bien directamente o a través de la empresa CLA MARKETING S.L. Los denunciantes han recibido correos electrónicos con información comercial de CANARIAS LEGAL ALLIANCE S.L., algunos remitidos directamente y otros remitidos a través de la empresa CLA MARKETING S.L. Y, entre otra, anexan copia de los siguientes correos electrónicos: • De fecha 6 de enero de 2016, remitido desde la dirección ***EMAIL.1.com a la dirección ***EMAIL.2, el correo va dirigido a A.A.A.. • De fecha 20 de septiembre de 2016, remitido desde la dirección ***EMAIL.3.com a la dirección ***EMAIL.4, el correo va dirigido a Mr. & Mrs. B.B.B.. • De fecha 5 de octubre de 2016, remitido desde la dirección ***EMAIL.5 a la dirección ***EMAIL.6, el correo va dirigido a Estimado Sr /Señora, según manifiestan este correo fue recibido por C.C.C.. • De fecha 24 de agosto de 2016, remitido desde la dirección ***EMAIL.7 a la dirección ***EMAIL.8, el correo va dirigido a D.D.D.. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 2/9 • De fecha 9 de septiembre de 2016, remitido desde la dirección ***EMAIL.9 a la dirección ***EMAIL.10 el correo va dirigido a E.E.E.. • De fecha 5 de octubre de 2016, remitido desde la dirección “***EMAIL.11” a la dirección ***EMAIL.12 el correo va dirigido a F.F.F.. • De fecha 29 de septiembre de 2016, remitido desde la dirección ***EMAIL.5 a la dirección ***EMAIL.13, el correo va dirigido Sr /Señora. Según manifiestan el correo fue recibido por G.G.G.. • De fecha 18 de octubre de 2016, remitido desde “***EMAIL.14” a la dirección ***EMAIL.15 , el correo va dirigido a Sr /Sra. Según manifiestan el correo fue recibido por H.H.H.. En todos los correos aportados se hace referencia a la condición de propietarios de vacaciones en tiempo compartido y todos están firmados por CANARIAN LEGAL ALLIANCE. SEGUNDO: Con fecha 14/03/2017 tiene entrada en esta Agencia una denuncia presentada por ANFI SALES, S.L. en representación de un colectivo de personas afectadas, en el que pone de manifiesto, en síntesis, lo siguiente: ANFI SALES, comercializa bienes inmuebles y paquetes turísticos en régimen de aprovechamiento por turno de acuerdo con la normativa vigente. Los denunciantes tienen suscritos contratos con ANFI SALES, de compra de semanas vacaciones en régimen de tiempo compartido en complejos situados en la Isla de Gran Canaria. La empresa CANARIAS LEGAL ALLIANCE S.L., cuya actividad es la prestación de servicios legales y jurídicos, realiza campañas de captación telefónica y a través de correo electrónico y postal, a clientes de ANFI SALES. Éstos niegan cualquier relación con CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., ni contacto alguno ni si quiera en el plano de potenciales clientes. ANFI SALES llevo investigación interna al objeto de verificar el cumplimiento de medidas de seguridad respecto de los datos personales de sus clientes, sin que se hayan detectado vulnerabilidades. Los denunciantes consideran que sus derechos han sido vulnerados por CANARIAN LEGAL ALLIANCE S.L., y CLA MARKETING S.L. que en ocasiones también remite las citadas comunicaciones. Asimismo manifiestan que puestos en contacto con las citadas empresas no explican el origen de los datos de los que se deduce que disponen C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 3/9 Y, entre otra, anexan copia de los siguientes correos electrónicos y postales que promocionan los servicios de CANARIAN LEGAL ALLIANCE: 1) Correo postal dirigido a I.I.I.enviada en fecha de 7/09/2016 firmado por CLA MARKETING, S.L. 2) Correos postales dirigidos a J.J.J. enviados por CANARIAN LEGAL ALLIANCE en fechas 12 y 14 de abril de 2016. 3) Correo electrónico dirigido a K.K.K.enviado en fecha de 30/11/2016 por ***EMAIL.16 4) Correo electrónico dirigido a L.L.L. enviado en fecha de 06/10/2016 por ***EMAIL.17 5) Correo electrónico dirigido a M.M.M. enviado en fecha de 21/10/2016 por ***EMAIL.18 6) Correo electrónico dirigido a ***EMAIL.19 enviado en fecha de 23/11/2016 por ...@canarianlegalalliance.com 7) Correo electrónico dirigido a N.N.N. enviado en fecha de 23/08/2016 por ***EMAIL.20 8) Correo electrónico dirigido a CRHISTIAN VAN HOOREWEGHE enviado en fecha de 16/11/2016 por ***EMAIL.5 9) Correo electrónico dirigido a O.O.O. enviado en fecha de 26/10/2016 por ***EMAIL.5 10) Correos electrónicos dirigidos a Q.Q.Q.enviado en fechas de 27/10/2016, 03/11/2016 y 08/11/2016 por ***EMAIL.21 SEGUNDO: Del examen de la documentación presentada por los denunciantes y de las actuaciones practicadas en se desprende lo siguiente: Del examen de la documentación presentada por los denunciantes y de las actuaciones practicadas a la vista de los hechos denunciados se desprende lo siguiente: Con fecha 1 de marzo de 2017, CANARIAN LEGAL ALLIANCE S.L. ha remitido la siguiente información en relación con los hechos denunciados: La empresa tiene como actividad principal la de actuar como intermediario entre las personas descontentas con los productos de aprovechamiento por turnos adquiridos en España y los Juzgados y Tribunales Españoles. Respecto a la forma de contactar con sus posibles clientes, según manifiestan se realiza a través de diferentes medios: I.Las páginas web de las empresas. II.Las redes sociales. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 4/9 III.Publicidad en Prensa. IV.Información que obtienen sus agentes con los que firman contratos de agencia. Aportan copia de dos de los contratos suscritos (redactados en Ingles) y donde se incluye una cláusula sobre protección de datos. 1. Respecto al origen de los datos de los posibles clientes: Aunque en los contratos suscritos con sus agentes, consta que están obligados a obtener el consentimiento de los posibles clientes antes de contactar con ellos, según manifiestan no pueden fiscalizar el cumplimiento de este requisito. No pueden asegurar, por tanto, el origen de los datos de los denunciantes, que se han utilizado para remitirles publicidad mediante correos electrónicos. Teniendo en cuenta, además, la breve duración de los contratos con sus agentes, generalmente extranjeros que residen en España durante un periodo corto de tiempo y la dificultad para contactar con ellos para solicitarles información. 2. Confirman el envío de los correos electrónicos aportados por los denunciantes, indicando que solo de uno de ellos han obtenido respuesta, y fue para oponerse a recibir más correos, dichos datos han sido bloqueados de su base de datos y ha sido eliminado de su plataforma de contacto. 3. Respecto a la relación de CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., con CLA MARKETING S.L. Aportan copia del contrato de Agencia, suscrito entre ambas empresas, de fecha 1 de enero de 2015, (redactado en Inglés) que incluye una cláusula de Protección de Datos acorde con la legislación Española. Así mismo, en el contrato se especifica que los potenciales clientes deben ser captados utilizando legítimos métodos de marketing, vía anuncios en redes sociales y otras campañas comerciales de promoción. TERCERO: En fecha de 24/03/2017, ( y en relación con los hechos denunciados mediante escrito de fecha de entrada 4/11/2016) la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos acordó someter a trámite de audiencia previa el presente procedimiento de apercibimiento A/00092/2017 a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., con arreglo a lo dispuesto en el artículo 45.6 de la LOPD, con relación a la denuncia por infracción de su artículo 6, tipificada como grave en el artículo 44.2
- b)de la LOPD, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 39 bis 2 de la LSSI, con relación a la denuncia por infracción de su artículo 21 de la LSSI, tipificada como leve en el artículo 38.4.
- d)de dicha norma. CUARTO: En fecha de 10/05/2017, ( y en relación con los hechos denunciados mediante escrito de fecha de entrada 14/03/2017) la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos acordó someter a trámite de audiencia previa el presente procedimiento de apercibimiento A/00145/2017 a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., con arreglo a lo dispuesto en el artículo 45.6 de la LOPD, con relación a la C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 5/9 denuncia por infracción de su artículo 6, tipificada como grave en el artículo 44.2
- b)de la LOPD, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 39 bis 2 de la LSSI, con relación a la denuncia por infracción de su artículo 21 de la LSSI, tipificada como leve en el artículo 38.4.
- d)de dicha norma. CINCO: En fecha de 29/05/2017 la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos acordó la acumulación de los Procedimientos A/00099/2017 y A/00145/2017 de conformidad con lo previsto en el artículo 57 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, (LPACAP en lo sucesivo). SEIS: En fechas de 19/04/2017 y 06/06/2017, tienen entrada en esta Agencia, sendos escritos de CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., en el que pone de manifiesto que asume las deficiencias de prueba respecto de la obtención licita del consentimiento de los afectados y acepta sin reparos el apercibimiento de la AEPD que pueda hacerse. Asimismo manifiestan que están implementando medidas tendentes a obtener el consentimiento para tratar datos de los afectados. HECHOS PROBADOS UNO.- Entre las fechas de 6/01/2016 y 16/11/2016 CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., realizo acciones de marketing postal y electrónico a través del envío de cartas y comunicaciones comerciales electrónicas a los denunciantes en las que trató sus datos personales y direcciones de correo electrónico, promocionando sus servicios. DOS.- Los denunciantes negaron la prestación del consentimiento para el envió de las comunicaciones postales y electrónicas. TRES.- A requerimiento de los Servicios de Inspección de la Agencia Española de Protección de Datos, los representantes de CANARIAN LEGAL ALLIANCE manifestaron que la recogida de datos corresponde a diversos agentes y que no pueden fiscalizar el requisito de obtención del consentimiento. FUNDAMENTOS DE DERECHO I De conformidad con lo establecido en los artículos 36 y 37.a),
- f)y
- n)de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos Personales (en lo sucesivo LOPD) , y el artículo 43.1 párrafo segundo de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y Comercio Electrónico (en lo sucesivo LSSI) la competencia para resolver el presente Procedimiento de Apercibimiento corresponde C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 6/9 a la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos. II En el presente caso se imputa a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, la comisión de la infracción del art. 6.1 de la LOPD, que señala que El tratamiento de los datos de carácter personal requerirá el consentimiento inequívoco del afectado, salvo que la Ley disponga otra cosa y la comisión de la infracción del art. 21 de la LSSI, que dispone: “1. Queda prohibido el envío de comunicaciones publicitarias o promocionales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente que previamente no hubieran sido solicitadas o expresamente autorizadas por los destinatarios de las mismas. 2. Lo dispuesto en el apartado anterior no será de aplicación cuando exista una relación contractual previa, siempre que el prestador hubiera obtenido de forma lícita los datos de contacto del destinatario y los empleara para el envío de comunicaciones comerciales referentes a productos o servicios de su propia empresa que sean similares a los que inicialmente fueron objeto de contratación con el cliente.. ” Ha resultado probado que la entidad denunciada ha tratado datos de carácter personal de los denunciantes, para la realización de los envíos publicitarios por medios postales, sin poder acreditar que tenía su consentimiento o que concurría alguna causa que permita su dispensa. Asimismo, en cuanto a los envíos de correos electrónicos comerciales, ha resultado probado que no disponía de la autorización previa y expresa de los destinatarios y que tampoco concurría alguna causa que permita su dispensa. III La conducta llevada a cabo por la entidad denunciada, en relación con la utilización de los datos personales de los denunciantes para el envío de publicidad postal, que supone un tratamiento de datos, se encuentra tipificada como infracción grave en el artículo 44.3
- b)de la LOPD, que considera como tal “Tratar datos de carácter personal sin recabar el consentimiento de las personas afectadas, cuando el mismo sea necesario conforme a lo dispuesto en esta Ley y sus disposiciones de desarrollo.” Asimismo, el artículo 45.6 de la LOPD, dispone lo siguiente: “Excepcionalmente el órgano sancionador podrá, previa audiencia de los interesados y atendida la naturaleza de los hechos y la concurrencia significativa de los criterios establecidos en el apartado anterior, no acordar la apertura del procedimiento sancionador, y en su lugar, apercibir al sujeto responsable a fin de que, en el plazo que el órgano sancionador determine, acredite la adopción de las medidas correctoras que en cada caso resultasen pertinentes, siempre que concurran los siguientes presupuestos: C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 7/9
- a)que los hechos fuesen constitutivos de infracción leve o grave conforme a lo dispuesto en esta Ley.
- b)que el infractor no hubiese sido sancionado o apercibido con anterioridad. Si el apercibimiento no fuera atendido en el plazo que el órgano sancionador hubiera determinado procederá la apertura del correspondiente procedimiento sancionador por dicho incumplimiento”. En el presente supuesto se cumplen los requisitos recogidos en las letras
- a)y
- b)del citado apartado 6 del artículo 45 de la LOPD. En cuanto a las medidas correctoras que indica el art. 45.6 LOPD debe indicarse que, en el presente caso, la entidad denunciada deberá cancelar los datos de carácter personal de los denunciantes a fin de evitar que sean tratados en sus ficheros sin su consentimiento. IV La conducta llevada a cabo por la entidad denunciada, en relación con el envío de comunicaciones comerciales por medios electrónicos a los denunciantes sin su autorización previa y expresa, se encuentra tipificada como infracción leve en el artículo 38.4.
- d)de dicha norma, que califica como tal “El envío de comunicaciones comerciales por correo electrónico u otro medio de comunicación electrónica equivalente cuando en dichos envíos no se cumplan los requisitos establecidos en el artículo 21 y no constituya infracción grave.” Asimismo, el artículo 39 bis apartado 2 de la LSSI, bajo el epígrafe “Moderación de las sanciones”, estipula lo siguiente: 2. Los órganos con competencia sancionadora, atendida la naturaleza de los hechos y la concurrencia significativa de los criterios establecidos en el apartado anterior, podrán acordar no iniciar la apertura del procedimiento sancionador y, en su lugar, apercibir al sujeto responsable, a fin de que en el plazo que el órgano sancionador determine, acredite la adopción de las medidas correctoras que, en cada caso, resulten pertinentes, siempre que concurran los siguientes presupuestos:
- a)Que los hechos fuesen constitutivos de infracción leve o grave conforme a lo dispuesto en esta Ley.
- b)Que el órgano competente no hubiese sancionado o apercibido con anterioridad al infractor como consecuencia de la comisión de infracciones previstas en esta Ley. Si el apercibimiento no fuera atendido en el plazo que el órgano sancionador hubiera determinado, procederá la apertura del correspondiente procedimiento C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 8/9 sancionador por dicho incumplimiento.” En el presente supuesto se cumplen los requisitos recogidos en las letras
- a)y
- b)del citado apartado 2 del artículo 39 bis. En cuanto a las medidas correctoras que indica el art. 39 bis apartado 2, debe indicarse que, la entidad denunciada deberá eliminar las direcciones de correo de los denunciantes a fin de evitar que sean utilizadas para el envío de comunicaciones comerciales sin su autorización previa y expresa. V Los artículos antes citados, advierten de que las medidas requeridas deberán adoptarse por el denunciado y comunicarlas, con la advertencia que de no hacerlo procederá la apertura del correspondiente procedimiento sancionador por dicho incumplimiento. Por lo tanto, de acuerdo con lo señalado, Por la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos, SE ACUERDA: SE ACUERDA: PRIMERO.- APERCIBIR (A/00092/2016) a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., con arreglo a lo dispuesto en el artículo 39 bis.2 de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio Electrónico, en relación con la infracción del artículo 21 de la citada norma, tipificada como leve en su artículo 38.4.d). SEGUNDO.- APERCIBIR (A/00092/2016) a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., con arreglo a lo dispuesto en el artículo 45.6 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, con relación a la denuncia por infracción del artículo 6 de la LOPD, tipificada como grave en el artículo 44.3
- b)de la citada Ley Orgánica. TERCERO.- REQUERIR a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., de acuerdo con lo establecido en los artículos 39 bis 2 de la LSSI y 45.6 de la LOPD, para que en el plazo de UN MES desde la notificación de la presente resolución. 3.1 CUMPLA lo previsto en el artículo 21 de la LSSI y 6 de la LOPD, para lo que se insta a dicha entidad a cancelar los datos personales y a eliminar las direcciones de correo de los denunciantes tal como se señala en los Fundamentos de Derecho III y IV de la presente Resolución. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 9/9 3.2 INFORME a la Agencia Española de Protección de Datos del cumplimiento de lo requerido, aportando los documentos u otros medios de prueba en los que se ponga de manifiesto su cumplimiento. CUARTO.- NOTIFICAR el presente Acuerdo a CANARIAN LEGAL ALLIANCE, S.L., De conformidad con lo establecido en el apartado 2 del artículo 37 de la LOPD, en la redacción dada por el artículo 82 de la Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del orden social, la presente Resolución se hará pública, una vez haya sido notificada a los interesados. La publicación se realizará conforme a lo previsto en la Instrucción 1/2004, de 22 de diciembre, de la Agencia Española de Protección de Datos sobre publicación de sus Resoluciones y con arreglo a lo dispuesto en el artículo 116 del reglamento de desarrollo de la LOPD aprobado por el Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre. Contra esta resolución, que pone fin a la vía administrativa (artículo 48.2 de la LOPD), y de conformidad con lo establecido en los artículos 112 y 123 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, los interesados podrán interponer, potestativamente, recurso de reposición ante la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos en el plazo de un mes a contar desde el día siguiente a la notificación de esta resolución, o, directamente recurso contencioso administrativo ante la Sala de lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 25 y en el apartado 5 de la disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción ContenciosoAdministrativa, en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente a la notificación de esta acto, según lo previsto en el artículo 46.1 del referido texto legal. Mar España Martí Directora de la Agencia Española de Protección de Datos C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es