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A-00097-2016

1/8 Procedimiento Nº: A/00097/2016 RESOLUCIÓN: R/01039/2016 En el procedimiento A/00097/2016, instruido por la Agencia Española de Protección de Datos a la entidad EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L. y a D. A.A.A., vista la denuncia presentada por D. B.B.B. y en virtud de los siguientes, ANTECEDENTES PRIMERO: Con fecha de 3 de junio de 2015 tiene entrada en esta Agencia escrito de D. B.B.B. (en lo sucesivo el denunciante) comunicando que en la web , se recogen datos personales, sin que conste la mención de política de protección de datos en apartado alguno de la citada web. SEGUNDO: A la vista de los hechos denunciados, se realizaron por los Servicios de Inspección de esta Agencia una serie de actuaciones a raíz de las cuales se tiene conocimiento de los siguientes hechos.

  1. a)Con respecto al deber de información. Con fecha 22/09/2015 y 22/02/2016 se accede al citado sitio web comprobando que se trata de una página web donde se recogen datos personales de los usuarios que solicitan información y curriculum vitae de los usuarios que desean trabajar con la entidad. En el aviso legal se informa “…los datos informativos de la empresa: Denominación social: Grupo Deluxe Número de identifical fiscal: D.D.D.” Se trata de una página web donde se ofrece información sobre la contratación de diversos productos. Junto al citado formulario los propietarios del sitio web no ofrecen, previamente a la recogida de la información personal reseñada en el punto anterior y en forma expresa, precisa e inequívoca, información alguna relativa a los extremos del tratamiento de datos de carácter personal a los que se refiere el artículo 5 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal (LOPD), en concreto sobre la existencia de un fichero de datos de carácter personal resultante de la recogida de datos personales vía formulario, la finalidad de la recogida de dichos datos, destinatarios de la información, identidad y domicilio del responsable del fichero, formas de ejercitar los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición (en adelante derechos ARCO) etc.
  2. b)Con fecha 22 de septiembre de 2015 se accede al registro de dominios de C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 2/8 Internet comprobándose que el citado dominio se encuentra registrado por D. A.A.A..
  3. c)Con fecha 22/02/2016 se accede a los datos obrantes en el Registro Mercantil Central sobre la entidad EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L. (en lo sucesivo el denunciado) comprobando que su CIF es el B****** y su administrador único D. A.A.A. con NIF D.D.D.. TERCERO: Con fecha 2 de marzo de 2016, la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos acordó someter a trámite de audiencia previa el presente procedimiento de apercibimiento A/00097/2016, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 45.6 de la LOPD, con relación a la denuncia por infracción de su artículo 5, tipificada como leve en el artículo 44.2.c). Dicho acuerdo fue notificado al denunciante y al denunciado. CUARTO: Con fecha 10/03/2016 se recibe en esta Agencia escrito del denunciado comunicando: <<…Que NO presentamos ninguna alegación, y si hemos procedido a subsanarlo que se nos imputa en los hechos denunciados: Hemos procedido a añadir en el formulario de la página web un texto para informar a los usuarios del tratamiento de sus datos, estos era, un nombre y una dirección de correo electrónico, con el enunciado de “POLITICA DE PRIVACIDAD”, de la cual se adjunta pantallazo…>> QUINTO: Con fecha 27/04/2016 se accede a la web , al aviso legal y política de privacidad incorporada en la que se manifiesta: <<…13. PROTECCIÓN DE DATOS: La visita a este Sitio Web no implica que el usuario esté obligado a facilitar ninguna información sobre él mismo. En el caso de que el usuario facilite alguna información de carácter personal, los datos recogidos en este Sitio Web serán tratados de forma leal y lícita con sujeción en todo momento a los principios y derechos recogidos en la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal (LOPD), Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la Ley Orgánica 15/1 999, y demás normativa de desarrollo. 14. EL DERECHO DE INFORMACIÓN: Conforme al Art.5 de la LOPD le informamos que los datos suministrados por usted van a pasar a formar parte de(
  4. l)(los) fichero(
  5. s)‘CONTACTO WEB”, cuyo titular es EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L.U., debidamente inscrito en el Registro General de la Agencia Española de Protección de Datos. La finalidad del tratamiento será la gestión de datos recogidos a través de la página web de la empresa, así como autorizar expresamente a EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L.U. para el envío de comunicaciones comerciales o promocionales a través de cualquier medio (postal o electrónico) sobre los diversos productos y servicios que presta nuestra empresa. El responsable de los ficheros es EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L.U., que tiene su domicilio en (C/....1) (Granada), pudiendo ejercitar sus derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición mandando escrito a la anterior dirección con los requisitos contemplados en la Instrucción 1/2000, de 1 de C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 3/8 diciembre, de la Agencia Española de Protección de Datos, relativa al ejercicio de los mencionados derechos. o personalmente en nuestra sede acreditando su identidad…>> HECHOS PROBADOS PRIMERO: Con fecha de 3 de junio de 2015 tiene entrada en esta Agencia escrito del denunciante comunicando que en la web , se recogen datos personales, sin que conste la mención de política de protección de datos en apartado alguno de la citada web (folios 1 a 3). SEGUNDO: A la vista de los hechos denunciados, se realizaron por los Servicios de Inspección de esta Agencia una serie de actuaciones a raíz de las cuales se tiene conocimiento de los siguientes hechos.
  6. a)Con respecto al deber de información. Con fecha 22/09/2015 y 22/02/2016 se accede al citado sitio web comprobando que se trata de una página web donde se recogen datos personales y curriculum vitae. En el aviso legal se informa “…los datos informativos de la empresa: Denominación social: Grupo Deluxe Número de identifical fiscal: D.D.D.” Se trata de una página web donde se ofrece información sobre la contratación de diversos productos. Junto al citado formulario los propietarios del sitio web no ofrecen, previamente a la recogida de la información personal reseñada en el punto anterior y en forma expresa, precisa e inequívoca, información alguna relativa a los extremos del tratamiento de datos de carácter personal a los que se refiere el artículo 5 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal (LOPD), en concreto sobre la existencia de un fichero de datos de carácter personal resultante de la recogida de datos personales vía formulario, la finalidad de la recogida de dichos datos, destinatarios de la información, identidad y domicilio del responsable del fichero, formas de ejercitar los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición (en adelante derechos ARCO) etc.
  7. c)Con fecha 22/02/2016 se accede a los datos obrantes en el Registro Mercantil Central sobre la entidad EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L. (en lo sucesivo el denunciado) comprobando que su CIF es el B****** y su administrador único D. A.A.A. con NIF D.D.D. (folios 4 al 15) TERCERO: Con fecha 10/03/2016 se recibe en esta Agencia escrito del denunciado comunicando: <<…Que NO presentamos ninguna alegación, y si hemos procedido a subsanarlo que se nos imputa en los hechos denunciados: C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 4/8 Hemos procedido a añadir en el formulario de la página web un texto para informar a los usuarios del tratamiento de sus datos, estos era, un nombre y una dirección de correo electrónico, con el enunciado de “POLITICA DE PRIVACIDAD”, de la cual se adjunta pantallazo…>> (folio 42). CUARTO: Con fecha 27/04/2016 se accede a la web , al aviso legal y política de privacidad incorporada en la que se manifiesta: <<…13. PROTECCIÓN DE DATOS: La visita a este Sitio Web no implica que el usuario esté obligado a facilitar ninguna información sobre él mismo. En el caso de que el usuario facilite alguna información de carácter personal, los datos recogidos en este Sitio Web serán tratados de forma leal y lícita con sujeción en todo momento a los principios y derechos recogidos en la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal (LOPD), Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de desarrollo de la Ley Orgánica 15/1 999, y demás normativa de desarrollo. 14. EL DERECHO DE INFORMACIÓN: Conforme al Art.5 de la LOPD le informamos que los datos suministrados por usted van a pasar a formar parte de(
  8. l)(los) fichero(
  9. s)‘CONTACTO WEB”, cuyo titular es EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L.U., debidamente inscrito en el Registro General de la Agencia Española de Protección de Datos. La finalidad del tratamiento será la gestión de datos recogidos a través de la página web de la empresa, así como autorizar expresamente a EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L.U. para el envío de comunicaciones comerciales o promocionales a través de cualquier medio (postal o electrónico) sobre los diversos productos y servicios que presta nuestra empresa. El responsable de los ficheros es EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L.U., que tiene su domicilio en (C/....1) (Granada), pudiendo ejercitar sus derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición mandando escrito a la anterior dirección con los requisitos contemplados en la Instrucción 1/2000, de 1 de diciembre, de la Agencia Española de Protección de Datos, relativa al ejercicio de los mencionados derechos. o personalmente en nuestra sede acreditando su identidad…>> (folios 47 a 50). FUNDAMENTOS DE DERECHO I Es competente para resolver este procedimiento la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 37.
  10. g)en relación con el artículo 36 de la LOPD. II Los hechos expuestos suponen la comisión, por parte del denunciado, de una infracción del artículo 5 de la LOPD que establece: C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 5/8 “Art. 5 Derecho de información en la recogida de datos. 1. Los interesados a los que se soliciten datos personales deberán ser previamente informados de modo expreso, preciso e inequívoco:
  11. a)De la existencia de un fichero o tratamiento de datos de carácter personal, de la finalidad de la recogida de éstos y de los destinatarios de la información.
  12. b)Del carácter obligatorio o facultativo de su respuesta a las preguntas que les sean planteadas.
  13. c)De las consecuencias de la obtención de los datos o de la negativa a suministrarlos.
  14. d)De la posibilidad de ejercitar los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición.
  15. e)De la identidad y dirección del responsable del tratamiento o, en su caso, de su representante. Cuando el responsable del tratamiento no esté establecido en el territorio de la Unión Europea y utilice en el tratamiento de datos medios situados en territorio español, deberá designar, salvo que tales medios se utilicen con fines de tránsito, un representante en España, sin perjuicio de las acciones que pudieran emprenderse contra el propio responsable del tratamiento. 2. Cuando se utilicen cuestionarios u otros impresos para la recogida, figurarán en los mismos, en forma claramente legible, las advertencias a que se refiere el apartado anterior.” Dicha infracción aparece tipificada como leve en el artículo 44.2.
  16. c)de la LOPD, que considera como tal “El incumplimiento del deber de información al afectado acerca del tratamiento de sus datos de carácter personal cuando los datos sean recabados del propio interesado”, pudiendo ser sancionada con multa de 900 € a 40.000 €, de acuerdo con el artículo 45.1 de la citada Ley Orgánica. III No obstante, la disposición final quincuagésima sexta de la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible (BOE 5-3-2011), ha añadido un nuevo apartado 6 al artículo 45 de la LOPD, en lugar del existente hasta su entrada en vigor, del siguiente tenor: “Excepcionalmente el órgano sancionador podrá, previa audiencia de los interesados y atendida la naturaleza de los hechos y la concurrencia significativa de los criterios establecidos en el apartado anterior, no acordar la apertura del procedimiento sancionador, y en su lugar, apercibir al sujeto responsable a fin de que, en el plazo que el órgano sancionador determine, acredite la adopción de las medidas correctoras que en cada caso resultasen pertinentes, siempre que concurran los siguientes C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 6/8 presupuestos:
  17. a)que los hechos fuesen constitutivos de infracción leve o grave conforme a lo dispuesto en esta Ley.
  18. b)Que el infractor no hubiese sido sancionado o apercibido con anterioridad. Si el apercibimiento no fuera atendido en el plazo que el órgano sancionador hubiera determinado procederá la apertura del correspondiente procedimiento sancionador por dicho incumplimiento”. En el presente supuesto se cumplen los requisitos recogidos en los apartados
  19. a)y
  20. b)del citado apartado 6. Junto a ello se constata una cualificada disminución de la culpabilidad del denunciado teniendo en cuenta que no consta vinculación de la actividad del denunciado con la realización de tratamientos de datos de carácter personal, su volumen de negocio o actividad y no constando beneficios obtenidos como consecuencia de la comisión de las infracciones. En el presente caso, ha quedado acreditado que el denunciado ha comunicado a esta Agencia las medidas correctoras adoptadas, incorporando a su web la política de privacidad donde se incorpora la información del art. 5 de la LOPD. Teniendo en cuenta estas circunstancias, no procede requerimiento alguno. IV Por otro lado, la sentencia de la Audiencia Nacional, Sala de lo ContenciosoAdministrativo, Sección Primera, recurso 455/2011, de 29/11/2013, analiza el apercibimiento como un acto de naturaleza no sancionadora, como se deduce del fundamento de derecho Sexto: <<…Debe reconocerse que esta Sala y Sección en alguna ocasión ha calificado el apercibimiento impuesto por la AEPD, en aplicación del artículo examinado, como sanción (SAN de 7 de junio de 2012, rec. 285/2010), y en otros casos ha desestimado recursos contencioso-administrativos interpuestos contra resoluciones análogas a la recurrida en este procedimiento, sin reparar en la naturaleza no sancionadora de la medida expresada (SSAN de 20 de enero de 2013, rec. 577/2011, y de 20 de marzo de 2013, rec. 421/2011). No obstante, los concretos términos en que se ha suscitado la controversia en el presente recurso contencioso-administrativo conducen a esta Sala a las conclusiones expuestas, corrigiendo así la doctrina que hasta ahora venía presidiendo la aplicación del artículo 45.6 de la LOPD…>> Además, la sentencia interpreta o liga apercibimiento o apercibir con el requerimiento de una actuación para subsanar la infracción, y si no existe tal requerimiento, por haber cumplido las medidas esperadas relacionadas con la infracción, no sería apercibimiento, sino archivo, como se deduce del citado fundamento de derecho: <<…Pues bien, en el caso que nos ocupa el supuesto concreto, de entre los expresados en el apartado quinto del artículo 45, acogido por la resolución administrativa recurrida para justificar la aplicación del artículo 45.6 de la LOPD es el primero, pues aprecia “una cualificada disminución de la culpabilidad del imputado teniendo en cuenta que no consta vinculación relevante de la actividad del denunciado C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 7/8 con la realización de tratamientos de datos de carácter personal, su volumen de negocio o actividad y no constan beneficios obtenidos como consecuencia de la comisión de la infracción”, tal y como expresa su fundamento de derecho VII. Por ello, concurriendo las circunstancias que permitían la aplicación del artículo 45.6 de la LOPD, procedía “apercibir” o requerir a la denunciada para que llevara a cabo las medidas correctoras que la Agencia Española de Protección de Datos considerase pertinentes, en sustitución de la sanción que de otro modo hubiera correspondido. No obstante, dado que resultaba acreditado que la denunciada por iniciativa propia había adoptado ya una serie de medidas correctoras, que comunicó a la Agencia Española de Protección de Datos, y que esta había verificado que los datos del denunciante no eran ya localizables en la web del denunciado, la Agencia Española de Protección de Datos no consideró oportuno imponer a la denunciada la obligación de llevar a cabo otras medidas correctoras, por lo que no acordó requerimiento alguno en tal sentido a ésta. Recuérdese que al tener conocimiento de la denuncia la entidad denunciada, procedió por iniciativa propia a dirigirse a Google para que se eliminara la URL donde se reproducían la Revista y el artículo, a solicitar a sus colaboradores que suprimieran cualquier nombre de sus artículos o cualquier otra información susceptible de parecer dato personal y que revisaran las citas del área privada de la web para borrar cualquier otro dato sensible, y, por último, a revisar la configuración de los accesos para que los buscadores no tuvieran acceso a las Revistas. En consecuencia, si la Agencia Española de Protección de Datos estimaba adoptadas ya las medidas correctoras pertinentes en el caso, como ocurrió, tal y como expresa la resolución recurrida, la actuación administrativa procedente en Derecho era al archivo de las actuaciones, sin practicar apercibimiento o requerimiento alguno a la entidad denunciada, pues así se deduce de la correcta interpretación del artículo 45.6 de la LOPD, atendida su interpretación sistemática y teleológica. Por el contrario, la resolución administrativa recurrida procedió a “apercibir” a la entidad PYB ENTERPRISES S.L., aunque sin imponerle la obligación de adoptar medida correctora alguna, lo que solo puede ser interpretado como la imposición de un “apercibimiento”, entendido bien como amonestación, es decir, como sanción, o bien como un mero requerimiento sin objeto. En el primer caso nos hallaríamos ante la imposición de una sanción no prevista en la LOPD, con manifiesta infracción de los principios de legalidad y tipicidad en materia sancionadora, previstos en los artículos 127 y 129 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, y en el segundo supuesto ante un acto de contenido imposible, nulo de pleno derecho, de conformidad con lo previsto en el artículo 62.1.
  21. c)de la misma Ley…>> De acuerdo con lo señalado, Por la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos, SE ACUERDA: C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 8/8 1.- ARCHIVAR (A/00067/2016) a EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L. y a D. A.A.A., con arreglo a lo dispuesto en el artículo 45.6 de la LOPD, con relación a la denuncia por infracción del artículo 5 de la LOPD, tipificada como leve en el artículo 44.2.
  22. c)de la citada Ley Orgánica. 2.- NOTIFICAR el presente Acuerdo a EDICIONES GRUPO DELUXE 2013 S.L. y a D. A.A.A., 3.- NOTIFICAR el presente Acuerdo a D. B.B.B.. De conformidad con lo establecido en el apartado 2 del artículo 37 de la LOPD, en la redacción dada por el artículo 82 de la Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del orden social, la presente Resolución se hará pública, una vez haya sido notificada a los interesados. La publicación se realizará conforme a lo previsto en la Instrucción 1/2004, de 22 de diciembre, de la Agencia Española de Protección de Datos sobre publicación de sus Resoluciones y con arreglo a lo dispuesto en el artículo 116 del reglamento de desarrollo de la LOPD aprobado por el Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre. Contra esta resolución, que pone fin a la vía administrativa (artículo 48.2 de la LOPD), y de conformidad con lo establecido en el artículo 116 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, los interesados podrán interponer, potestativamente, recurso de reposición ante la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos en el plazo de un mes a contar desde el día siguiente a la notificación de esta resolución, o, directamente recurso contencioso administrativo ante la Sala de lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 25 y en el apartado 5 de la disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-Administrativa, en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente a la notificación de esta acto, según lo previsto en el artículo 46.1 del referido texto legal. Mar España Martí Directora de la Agencia Española de Protección de Datos C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es

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