1/7 Procedimiento Nº: PS/00462/2017 RESOLUCIÓN R/02812/2017 DE TERMINACIÓN DEL PROCEDIMIENTO POR PAGO VOLUNTARIO En el procedimiento sancionador PS/00462/2017, instruido por la Agencia Española de Protección de Datos a la entidad VODAFONE ESPAÑA SAU, vista la denuncia presentada por D. C.C.C., y en base a los siguientes, ANTECEDENTES PRIMERO: Con fecha 21 de septiembre de 2017, la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos acordó iniciar procedimiento sancionador a la entidad VODAFONE ESPAÑA SAU, mediante el Acuerdo que se transcribe: <<HECHOS PRIMERO: Con fecha 3 de octubre de 2016, tuvo entrada en esta Agencia escrito de D. C.C.C. (en lo sucesivo el denunciante) en el que denuncia que en septiembre de 2016 la entidad “Corporación Legal” le ha comunicado que mantiene una deuda con la entidad denunciada cuyo requerimiento de pago le ha sido enviado a su domicilio de Alicante. Que la línea que se le ha atribuye tiene la siguiente numeración: Q.Q.Q.. Asimismo el número de cuenta de Vodafone es P.P.P. y la referencia de la deuda reclamada por Corporación Legal es R.R.R.. Que nunca ha sido cliente de la entidad denunciada ni ha tenido domicilio alguno en Alicante. Que ya en 2014 presentó una denuncia ante la Policía por unos hechos similares, terminando el expediente extrajudicialmente con el reconocimiento de Vodafone de la inexistencia de la deuda. El denunciante aporta, entre otra, copia de la siguiente documentación: Denuncia interpuesta ante la Policía en las dependencias de ***LOC.1con fecha 5/10/2016 y número de atestado ***ATES.1 en la que el denunciante expone los hechos acaecidos. Correo electrónico dirigido por el denunciante ( B.B.B.) a la entidad denunciada ( D.D.D.) con fecha 6/10/2016 en el que expone los hechos acaecidos y adjunta la denuncia interpuesta ante la policía descrita en el punto anterior. Factura número O.O.O. de fecha de emisión 1/1/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 29,80 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número N.N.N. de fecha de emisión 1/2/2016 dirigida por la entidad C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 2/7 denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número M.M.M. de fecha de emisión 1/3/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número L.L.L. de fecha de emisión 1/4/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número K.K.K. de fecha de emisión 1/5/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número J.J.J. de fecha de emisión 1/6/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número I.I.I. de fecha de emisión 1/7/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número H.H.H. de fecha de emisión 1/8/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número G.G.G. de fecha de emisión 1/9/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. Factura número F.F.F. de fecha de emisión 1/10/2016 dirigida por la entidad denunciada al denunciante (a la dirección A.A.A.) por importe de 20,00 euros que refiere la línea telefónica Q.Q.Q.. SEGUNDO: A la vista de los hechos denunciados, en fase de actuaciones previas, por los Servicios de Inspección de esta Agencia se solicita información a la entidad VODAFONE ESPAÑA SAU, teniendo conocimiento de que: La empresa VODAFONE ESPAÑA SAU en su escrito de fecha de registro 10/2/2017 (número de registro ***REG.1) ha remitido la siguiente información pertinente a los efectos de la investigación: Respecto a los datos personales del denunciante que constan en los sistemas de la entidad: Constan (documento adjunto número 1) nombre, apellidos y NIF del denunciante. Figura asimismo la dirección A.A.A. y un número de cuenta bancaria. Respecto a los productos que constan a nombre de la denunciante en los sistemas de la entidad, manifiesta hay una única “cuenta Vodafone” de numeración P.P.P. a la que se encuentra asociado el servicio Q.Q.Q.. Según C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 3/7 señala este servicio fue contratado a través del canal online de Vodafone a 23/12/2015; y se desactivó temporalmente a 19/1/2016 para cursar su baja definitiva con fecha 11/11/2016. Respecto a la contratación de los servicios asociados al denunciante indica que la contratación se realizó a través del canal online. Añade que “el proceso de alta a través de este canal, pasa por realizar validaciones de fraude y scoring antes de activarse la línea y entregar el pedido. Además, la entrega del pedido se hace por correo certificado con mensajero en el domicilio del cliente y no se entrega nada sin que el cliente, que ha contratado el servicio, presente su DNI y acredite que el pedido es suyo”. Adjunta (documento número 4) copia de la carta, de fecha 23/12/2015 dirigida al denunciante a la dirección A.A.A. en la que se adjuntan: o Copia del “contrato de servicio de comunicaciones móviles pospago particulares” fechado a 23/12/2015 asociado al teléfono ***TLF.1 sin que conste firmado en el apartado correspondiente al cliente. o Copia de las condiciones generales de contratación. o Copia del “contrato de venta a plazos para clientes particulares” fechado a 23/12/2015 en relación con un terminal móvil asociado a la línea Q.Q.Q. Respecto de las comunicaciones y contactos que han existido entre esa entidad y la denunciante: Adjunta (documento número 3) listado de las incidencias del denunciante con la entidad denunciada. En dicho documento figura, con fecha 7/10/2016, la siguiente anotación “indica que hizo denuncia sobre suplantación de identidad y envío fax a fraude y se le indica número de FRAUDE”. Con fecha 4/11/2016 consta otra anotación al respecto “cl pregunta sobre incidencia, indico no fr, introduzco el DNI en la lista de riesgo. Dice que le sucedió en otras compañías”. Respecto a las facturas emitidas a nombre del denunciante en relación con las líneas contratadas: Adjunta (documento número 2) listado de las facturas emitidas a nombre del denunciante. Según expone ninguna de las facturas ha sido abonada. o En el listado adjunto correspondiente a la cuenta P.P.P. figuran registros correspondientes a los meses de diciembre de 2016 y enero de 2017. En la impresión de pantalla del sistema de información no se aprecian facturas anteriores si bien se intuye (se advierte una barra de “scroll”) que existen registros en fechas anteriores. Igualmente consta un saldo pendiente de pago de 498,73. TERCERO: De todo lo actuado en la investigación previa se concluye, salvo prueba en contrario, que VODAFONE ESPAÑA SAU realizó el tratamiento de los datos personales del denunciante sin su consentimiento inequívoco al incorporar a su fichero de clientes como titular de un contrato que nunca había solicitado ni suscrito. FUNDAMENTOS DE DERECHO C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 4/7 Los hechos expuestos pueden suponer por parte de VODAFONE ESPAÑA SAU la comisión de una infracción del artículo 6.1 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal (en adelante LOPD), que señala que: “El tratamiento de los datos de carácter personal requerirá el consentimiento inequívoco del afectado, salvo que la ley disponga otra cosa”; infracción tipificada como grave en el artículo 44.3.
- b)de dicha norma, que considera como tal: “Tratar datos de carácter personal sin recabar el consentimiento de las personas afectadas, cuando el mismo sea necesario conforme a lo dispuesto en esta Ley y sus disposiciones de desarrollo”, pudiendo ser sancionada con multa de 40.001 € a 300.000 €, de acuerdo con el artículo 45.2 de la citada Ley Orgánica. Asimismo, tras las evidencias obtenidas en la fase de investigaciones previas, y sin perjuicio de lo que resulte de la instrucción, se considera que procede graduar la sanción a imponer de acuerdo con los siguientes criterios que establece el artículo 45.4 de la LOPD. 1. En relación con el carácter continuado de la infracción (apartado 4.a), y según doctrina reiterada de la Audiencia Nacional al respecto, los datos personales del denunciante fueron tratados asociados a una relación contractual en la que no se ha acreditado el consentimiento inequívoco de la persona denunciante para ello. Alta en el servicio de la línea Q.Q.Q. el 23 de diciembre de 2015, se aplicó una desactivación temporal al servicio el 19 de enero de 2016 y baja definitiva el 11 de noviembre de 2016 (once meses). 2. Por la vinculación de la actividad del infractor con la realización de tratamientos de carácter personal (apartado 4.c), pues la actividad empresarial de la entidad imputada exige un continuo tratamiento de datos de carácter personal, tanto de sus clientes como de terceros, que se traduce en un deber de extremar la diligencia a fin de garantizar una tutela efectiva del derecho fundamental que nos ocupa. 3. Por el volumen de negocio (apartado 4.d), toda vez que estamos ante una de las grandes operadoras de telecomunicaciones del país. 4. En relación con el grado de intencionalidad (apartado 4.f), recordar con la Audiencia Nacional en su sentencia de 12 de noviembre de 2007 (rec. 351/2006), el siguiente criterio: “Cuando concurre una falta de diligencia, como aquí acontece, existe culpabilidad y la conducta merece sin duda un reproche sancionador sin que el hecho de que no exista actuación dolosa deba conllevar necesariamente una disminución aún mayor de la sanción cuando ésta ha sido impuesta en su grado mínimo”. Por tal razón, si bien es cierto que no es posible sostener en el presente caso que la entidad hubiera actuado intencionadamente o con dolo, no cabe ninguna duda de que incurrió en una grave falta de diligencia. 5. La reincidencia por comisión de infracciones de la misma naturaleza (apartado 4.g). Por lo tanto, de acuerdo con lo señalado, Por la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos, SE ACUERDA: C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 5/7 1. INICIAR PROCEDIMIENTO SANCIONADOR a VODAFONE ESPAÑA SAU con arreglo a lo dispuesto en el artículo 127 del RLOPD por la presunta infracción del artículo 6.1 de la LOPD; infracción tipificada como grave en el artículo 44.3.
- b)de la citada Ley. 2. NOMBRAR como Instructor a D. …y como secretaria a …indicando que cualquiera de ellos podrá ser recusado, en su caso, conforme a lo establecido en los artículos 23 y 24 de la Ley 40/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público (LRJSP), y de acuerdo con lo establecido en el artículo 127 del RLOPD. 4. INCORPORAR al expediente sancionador, a efectos probatorios, la denuncia interpuesta por la persona denunciante y su documentación; los documentos obtenidos y generados por los Servicios de Inspección durante la fase de investigaciones; así como el informe de actuaciones previas de Inspección E/05842/2016; todos ellos parte del expediente. 5. QUE a los efectos previstos en el art. 64.2
- b)de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas (LPACAP) y art. 127 letra
- b)del RLOPD, la sanción que pudiera corresponder sería de sesenta mil euros (60.000 €), sin perjuicio de lo que resulte de la instrucción. 6. NOTIFICAR el presente Acuerdo a VODAFONE ESPAÑA SAU indicándole expresamente su derecho a la audiencia en el procedimiento y otorgándole un plazo de DIEZ DÍAS HÁBILES para que formule las alegaciones y proponga las pruebas que considere procedentes, de acuerdo con lo preceptuado en el apartado
- f)del artículo 127 del RLOPD. Asimismo, de conformidad con los artículos 64.2.
- f)y 85 de la LPACAP, se le informa de que si no efectuara alegaciones en plazo a este acuerdo de inicio, el mismo podrá ser considerado propuesta de resolución. También se le informa de que, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 85.1 LPACAP, podrá reconocer su responsabilidad dentro del plazo otorgado para la formulación de alegaciones al presente acuerdo de inicio; lo que llevará aparejada una reducción de un 20% de la sanción que proceda imponer en el presente procedimiento, equivalente en este caso a doce mil euros (12.000 €). Con la aplicación de esta reducción, la sanción quedaría establecida en 48.000 euros, resolviéndose el procedimiento con la imposición de esta sanción. Del mismo modo podrá, en cualquier momento anterior a la resolución del presente procedimiento, llevar a cabo el pago voluntario de la sanción propuesta, de conformidad con lo establecido en el artículo 85.2 LPACAP, lo que supondrá una reducción de un 20% del importe de la misma, equivalente en este caso a doce mil euros (12.000 €). Con la aplicación de esta reducción, la sanción quedaría establecida en 48.000 euros y su pago implicará la terminación del procedimiento. La reducción por el pago voluntario de la sanción es acumulable a la que corresponde aplicar por el reconocimiento de la responsabilidad, siempre que este reconocimiento de la responsabilidad se ponga de manifiesto dentro del plazo concedido para formular alegaciones a la apertura del procedimiento. El pago voluntario de la cantidad referida en el párrafo anterior podrá hacerse en cualquier momento anterior a la resolución. En este caso, si procediera aplicar ambas reducciones, el importe de la sanción quedaría establecido en 36.000 euros. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 6/7 En todo caso, la efectividad de cualquiera de las dos reducciones mencionadas estará condicionada al desistimiento o renuncia de cualquier acción o recurso en vía administrativa contra la sanción. En caso de que optara por proceder al pago voluntario de cualquiera de las cantidades señaladas anteriormente (48.000 € ó 36.000 €), de acuerdo con lo previsto en el artículo 85.2 referido, le indicamos que deberá hacerla efectiva mediante su ingreso en la cuenta restringida nº ES00 0000 0000 0000 0000 0000 abierta a nombre de la Agencia Española de Protección de Datos en el Banco CAIXABANK, S.A., indicando en el concepto el número de referencia del PS/00462/2017 y la causa de reducción del importe de la sanción a la que se acoge, y enviando el justificante del ingreso a la Subdirección General de Inspección para continuar con el procedimiento de acuerdo con la cantidad ingresada. De conformidad con lo establecido en los artículos 37.
- g)y 36 de la LOPD, en relación con los artículos 120 y 127 del RLOPD, la competencia para resolver el presente Procedimiento Sancionador corresponde a la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos. Conforme a lo establecido en el artículo 112.1 de la LPACAP, contra el presente acto no cabe recurso administrativo alguno>>. SEGUNDO: En fecha 10 de octubre de 2017 la entidad VODAFONE ESPAÑA SAU ha procedido al pago de la sanción en la cuantía de 36.000 euros haciendo uso de las reducciones previstas en el Acuerdo de inicio, que conlleva la renuncia a cualquier acción o recurso en vía administrativa contra la sanción y el reconocimiento de responsabilidad. TERCERO: En fecha 9 de octubre de 2017 tuvo entrada en esta Agencia escrito de la entidad VODAFONE ESPAÑA SAU, de la misma fecha, en que reconoce expresamente su responsabilidad en relación con los hechos a los que se refiere el Acuerdo de Inicio. FUNDAMENTOS DE DERECHO I Es competente para resolver este procedimiento la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos, conforme a lo establecido en el artículo 37.g), en relación con el artículo 36, ambos de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal. II El artículo 85 de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas (en lo sucesivo LPACAP), bajo la rúbrica “Terminación en los procedimientos sancionadores” dispone lo siguiente: “1. Iniciado un procedimiento sancionador, si el infractor reconoce su responsabilidad, se podrá resolver el procedimiento con la imposición de la sanción que proceda. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 7/7 2. Cuando la sanción tenga únicamente carácter pecuniario o bien quepa imponer una sanción pecuniaria y otra de carácter no pecuniario pero se ha justificado la improcedencia de la segunda, el pago voluntario por el presunto responsable, en cualquier momento anterior a la resolución, implicará la terminación del procedimiento, salvo en lo relativo a la reposición de la situación alterada o a la determinación de la indemnización por los daños y perjuicios causados por la comisión de la infracción. 3. En ambos casos, cuando la sanción tenga únicamente carácter pecuniario, el órgano competente para resolver el procedimiento aplicará reducciones de, al menos, el 20 % sobre el importe de la sanción propuesta, siendo éstos acumulables entre sí. Las citadas reducciones, deberán estar determinadas en la notificación de iniciación del procedimiento y su efectividad estará condicionada al desistimiento o renuncia de cualquier acción o recurso en vía administrativa contra la sanción. El porcentaje de reducción previsto en este apartado podrá ser incrementado reglamentariamente” De acuerdo con lo señalado, la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos RESUELVE PRIMERO: DECLARAR la terminación del procedimiento conformidad con lo establecido en el artículo 85 de la LPACAP. PS/00462/2017, de SEGUNDO: NOTIFICAR la presente resolución a VODAFONE ESPAÑA SAU. De conformidad con lo establecido en el apartado 2 del artículo 37 de la LOPD, el presente Acuerdo se hará público, una vez haya sido notificada a los interesados. La publicación se realizará conforme a lo previsto en la Instrucción 1/2004, de 22 de diciembre, de la Agencia Española de Protección de Datos sobre publicación de sus Resoluciones y con arreglo a lo dispuesto en el artículo 116 del reglamento de desarrollo de la LOPD aprobado por el Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre. Podrán interponer recurso contencioso administrativo ante la Sala de lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 25 y en el apartado 5 de la disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa, en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente a la notificación de esta resolución, según lo previsto en el artículo 46.1 del referido texto legal. Mar España Martí Directora de la Agencia Española de Protección de Datos C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es