PS-00740-2013

1/19 Procedimiento Nº PS/00740/2013 RESOLUCIÓN: R/00994/2014 En el procedimiento sancionador PS/00740/2013, instruido por la Agencia Española de Protección de Datos a la entidad VODAFONE ESPAÑA, S.A., vista la denuncia presentada por Don D.D.D. y en base a los siguientes, ANTECEDENTES PRIMERO: Con fecha 28 de enero de 2013, tuvo entrada en esta Agencia escrito de la Asociación de Usuarios de Servicios Bancarios (AUSBANC CONSUMO) en representación de Don D.D.D. en el que se ponen de manifiesto los siguientes hechos: - En octubre y noviembre de 2011, la empresa SEINCO SL remitió requerimientos de deuda a D.D.D. a instancias de VODAFONE ESPAÑA, S.A. (en adelante VODAFONE) sin que el denunciante haya tenido ninguna relación con dicho operador de telecomunicaciones. Por este motivo remitió escrito de fecha 17 de noviembre de 2011 a SEINCO SL y con fecha 15 de enero de 2012 recibió escritos de notificación de inclusión en los ficheros de morosidad ASNEF y BADEXCUG por un importe de 75,69 €. - Con fecha 12 de febrero de 2012 recibió un nuevo requerimiento de deuda de VODAFONE indicando que consta un saldo pendiente por importe de 83,11 €, el cual es contestado por el denunciante en fecha 6 de marzo de 2012 y con fecha 10 de abril de 2012 solicitó ante VODAFONE la cancelación de sus datos de los ficheros de morosidad. - En escrito fecha el 29 de mayo de 2012, VODAFONE manifiesta haber desactivado el servicio de la línea F.F.F. y procedido a anular la deuda correspondiente a las facturas emitidas entre el 1 de septiembre de 2011 y el 1 de enero de 2012. Adjunto a la denuncia se ha aportado copia de los escritos mencionados SEGUNDO: A la vista de los hechos denunciados, en fase de actuaciones previas, por los Servicios de Inspección de esta Agencia se tuvo conocimiento de lo siguiente: “En relación con la inclusión de datos en el fichero de morosidad Con fecha 1 de abril de 2013, se solicita a EQUIFAX IBERICA, SL información relativa a D.D.D. con DNI G.G.G. y de la respuesta recibida, en fecha de registro de entrada en esta Agencia 18 de abril de 2013, se desprende: C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 2/19 - Respecto del fichero ASNEF Con fecha 17 de abril de 2013, fecha en que se realiza la consulta en el fichero ASNEF, no figura ninguna incidencia asociada al identificador G.G.G., informada por VODAFONE. - Respecto del fichero de NOTIFICACIONES Constan dos notificaciones de inclusión, cuya entidad informante es VODAFONE ambas por importe de 75,69 €, en fechas 21 de enero y 11 de febrero de 2012. - Respecto del fichero de BAJAS Figura una anotación de baja respecto de las incidencias informadas por VODAFONE. Con fecha de alta 20/01/2012 y en baja con fecha 02/06/2012, por el motivo “F.PURA” y por un importe final de 83,11 €. - Respecto de los derechos ARCO En el Servicio de Atención al Cliente de la entidad no constan expedientes asociados a los derechos del denunciante en relación con las incidencias informadas por VODAFONE. En relación con la inclusión de datos en el fichero de morosidad BADEXCUG Con fecha 2 de abril de 2013 se solicita a EXPERIAN BUREAU DE CREDITO, S.A. (en adelante EXPERIAN) información relativa a D.D.D. con DNI G.G.G. y de la respuesta recibida, en fecha de registro de entrada en esta Agencia 19 de abril de 2013, se desprende: - Respecto del fichero BADEXCUG Con fecha 4 de abril de 2013, fecha en que se realizó la consulta en el fichero BADEXCUG, no figura ninguna incidencia asociada al identificador G.G.G., informada por VODAFONE”. - Respecto del fichero de NOTIFICACIONES Constan dos notificaciones de inclusión, cuya entidad informante es VODAFONE ambas por importe de 75,69 €, en fechas 20 de diciembre de 2011 y 17 de enero de 2012. - Respecto del fichero de BAJAS Figuran dos anotaciones de baja respecto de la incidencia informada por VODAFONE. La primera de ellas, con fecha de alta 18/12/2011 y en baja con fecha 08/01/2012, por el proceso de automático de actualización de datos. La segunda anotación corresponde a el alta con fecha 15/01/2012 y en baja con fecha 04/03/212 a solicitud de la entidad informante. - Respecto de los derechos ARCO En el Servicio de Atención al Cliente de la entidad no constan expedientes asociados a los derechos del denunciante en relación con las incidencias informadas por C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 3/19 VODAFONE. Respecto de la entidad informante VODAFONE ESPAÑA, S.A. Con fecha 2 de abril de 2013 se solicita a VODAFONE información relativa al cliente D.D.D. con DNI G.G.G. y de la respuesta recibida en fecha 16 de abril de 2013 se desprende lo siguiente: 1. En los Sistemas de Información de VODAFONE constan los datos del denunciante como titular de las líneas F.F.F. con fecha de alta 27 de mayo de 2011 y de baja por portabilidad con fecha 26 de marzo de 2012 y de la línea E.E.E. con fecha de alta 23 de junio de 1999 y en baja por portabilidad con fecha 9 de febrero de 2005. VODAFONE no ha aportado copia del contrato suscrito con el denunciante para la línea F.F.F., y manifiesta que el mismo fue realizado en el distribuidor KEY 21 SL, el cual tiene suscrito un contrato de prestación de servicios de “Agencia”. 2. Respecto de las facturas impagadas de la línea F.F.F., VODAFONE ha aportado impresión de pantalla del proceso de gestión de facturación donde figura que todas las facturas han sido abonadas. No obstante, VODAFONE manifiesta que el motivo de la inclusión de los datos del denunciante en los ficheros de morosidad fue debido al impago de las facturas de los meses de septiembre y octubre de 2011 y de febrero de 2012. 3. VODAFONE manifiesta que con motivo de una reclamación interpuesta por AUSBANC en representación del denunciante, en fecha 24 de mayo de 2012, se procedió a la cancelación de la deuda, realizándose un abono en fecha 30 de mayo de 2012, excluyéndose los datos de los ficheros de morosidad ASNEF y BADEXCUG.” TERCERO: Con fecha 13 de enero de 2014, el Director de la Agencia Española de Protección de Datos acordó iniciar, procedimiento sancionador a VODAFONE ESPAÑA, S.A., por presunta infracción de los artículos 6.1 y 4.3 (en relación con el 29.4) de la Ley Orgánica 15/1999, de 13/12, de Protección de Datos de Carácter Personal ( en lo sucesivo LOPD), tipificadas como graves en el artículo 44.3.

1. b)y 44.3.
2. c)de dicha norma, pudiendo ser sancionada cada una, con multa de 40.001 euros a 300.000 euros, de acuerdo con el artículo 45.2 de la citada Ley Orgánica. CUARTO: Notificado el acuerdo de inicio, VODAFONE ESPAÑA, S.A. mediante escrito de fecha 30 de enero de 2014, formuló alegaciones significando, básicamente, lo siguiente: - Que en los sistemas de la entidad constan dos servicios de telefonía móvil a nombre del Sr. D.D.D., que fueron dados de alta por distribución: o o C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid El servicio F.F.F. con fecha de alta el 27 de mayo de 2011 y baja el 26 de marzo de 2012. El servicio E.E.E. con fecha de alta el 23 de junio de 1999 y baja el 9 de febrero de 2005. www.agpd.es sedeagpd.gob.es 4/19 - Que el 24 de mayo de 2012, el Sr. D.D.D. contactó a través de Ausbanc con Vodafone para poner de manifiesto que no reconocía los servicios, ni la deuda asociada a los mismos, solicitando la cancelación y exclusión de sus datos de los ficheros de solvencia. - Vodafone estudió el caso y el 30 de mayo de 2012 procedió a la cancelación de la deuda mediante el correspondiente abono en cuenta y a la exclusión de sus datos de los ficheros de solvencia, que notificó al denunciante el 29 de mayo de 2012. - Cuando el denunciante denunció ante la Agencia, la situación ya estaba solucionada. No infracción del artículo 6, dado que el tratamiento de los datos personales del denunciante estaba basado en el consentimiento otorgado por el mismo a través del canal distribución. Los datos del Sr. D.D.D. eran correctos y puestos al día, como así lo demuestra el pago de las facturas y la recepción en su domicilio de los requerimientos previos de pago. - - No infracción del artículo 4.3 de la LOPD, dado que la deuda era cierta, líquida, vencida y exigible derivada del impago por el consumo generado y no abonado del servicio que había sido requerida previamente. - Concurso ideal de infracciones. Subsidiariamente se solicita aplicación del art. 45.5 por falta de culpabilidad de la denunciada o disminución sustancial de la culpabilidad, aplicando una sanción según la escala anterior a las infracciones leves. En relación al artículo 45.4 de la LOPD manifiesta que en lo que se refiere a:  Carácter continuado de la infracción: ha acreditado que, tras la reclamación por medio de Ausbanc el 25 de mayo de 2012, Vodafone excluyó los datos de los ficheros el 30 de mayo de 2012, sólo cinco días después de tener conocimiento de la situación y quedó cancelada la deuda.  volumen de los tratamientos efectuados, el tratamiento de datos está asociado a un único cliente.  en cuanto a la vinculación de la actividad del infractor con la realización de tratamientos de datos de carácter personal, Vodafone es una empresa que continuamente trata los datos personales de sus clientes y vela por el cumplimiento de la legalidad vigente.  en cuanto al volumen de negocio o actividad del infractor al ser Vodafone una empresa que presta servicios de comunicaciones móviles, conociendo la Agencia los volúmenes de actividad que este servicio implica tiene implementadas medidas tendentes a salvaguardar los datos personales de sus clientes.  en cuanto a los “beneficios obtenidos como consecuencia de la comisión de la infracción, Vodafone no los ha tenido. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 5/19  respecto al grado de intencionalidad no le reporta a mi representada esta situación beneficio alguno.  no ha habido reincidencia.  ausencia de daños o perjuicios a persona afectada.  en cuanto a la acreditación de la existencia antes de la infracción de procedimientos adecuados de actuación en la recogida y tratamiento de los datos de carácter personal, manifiesta Vodafone que llevó a cabo una actuación diligente, teniendo implantados todos los procedimientos para la recogida de datos. En virtud de todo ello, solicitó que se proceda al archivo del procedimiento y, subsidiariamente, la graduación de la sanción correspondiente a las infracciones leves. QUINTO: Con fecha 4 de febrero de 2014, se inició el período de práctica de pruebas, en el que se dieron por reproducidos a efectos probatorios la denuncia interpuesta por Don D.D.D. y su documentación, los documentos obtenidos y generados por los Servicios de Inspección ante VODAFONE ESPAÑA, S.A.U, y el Informe de actuaciones previas de Inspección que forman parte del expediente E/00955/2013. Asimismo, se dio por reproducido a efectos probatorios, las alegaciones al acuerdo de inicio PS/00740/2013 presentadas por VODAFONE ESPAÑA, S.A.U., y la documentación que a ellas acompaña. SEXTO: Con fecha 28 de marzo de 2014, se formuló propuesta de resolución, proponiendo la imposición de una sanción de 40.001€ a VODAFONE ESPAÑA, S.A., por la comisión de una infracción del artículo 6.1 de la LOPD, tipificada como grave en el artículo 44.3.
3. b)de dicha Ley y una sanción de 40.001€ a VODAFONE ESPAÑA, S.A., por la comisión de una infracción del artículo 4.3 de la LOPD, tipificada como grave en el artículo 44.3.
4. c)de la citada Ley. SÉPTIMO: Con fecha 25 de abril de 2014, Vodafone realizó alegaciones frente a la citada propuesta de resolución en las que reiteró, básicamente, lo ya manifestado en sus alegaciones al Acuerdo de inicio del presente procedimiento. - Insistió en que la primera noticia que Vodafone tuvo fue el 24 de mayo de 2012, el Sr. D.D.D. contactó a través de Ausbanc con Vodafone para poner de manifiesto que no reconocía los servicios, ni la deuda asociada a los mismos, solicitando la cancelación y exclusión de sus datos de los ficheros de solvencia, por lo que Vodafone el 30 de mayo de 2012 procedió a la cancelación de la deuda mediante el correspondiente abono en cuenta y a la exclusión de sus datos de los ficheros de solvencia, que notificó al denunciante el 29 de mayo de 2012. Solicita que se proceda al archivo del procedimiento por inexistencia de falta o infracción y, subsidiariamente la aplicación del 45.5 con la graduación de la sanción correspondiente a las infracciones leves, por la actuación diligente de la entidad cuando tuvo conocimiento del primer escrito de la denunciante. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 6/19 HECHOS PROBADOS PRIMERO: El denunciante Don D.D.D. con DNI G.G.G., según acredita la copia del documento (folio 8), manifiesta que se incorporaron sus datos a los ficheros de morosidad Asnef y Badexcug por el impago de la deuda de dos líneas telefónicas de las que no es titular (folios 1-6, entre otros). SEGUNDO: Vodafone ha manifestado que en sus sistemas constan que líneas referidas son las asociadas a los servicios: - La línea E.E.E. con fecha de alta el 23 de junio de 1999 y baja el 9 de febrero de 2005, que debido a su antigüedad se encuentra historificada en los sistemas por lo que no consta más información (folios 43 y 51-52). - La línea F.F.F. asociada a la cuenta ***CUENTA.1 con fecha de alta el 27 de mayo de 2011 y baja el 26 de marzo de 2012 por portabilidad (folios 43, 48-50). TERCERO: En los ficheros de la entidad constan para la línea E.E.E. y para la cuenta ***CUENTA.1 el nombre apellidos de D.D.D., NIF G.G.G., población Altea (Alicante) y vía C.C.C., que coinciden con los datos personales y con el domicilio del denunciante (folios 48-49 y 51). CUARTO: Pese a que Vodafone manifiesta que aporta en contrato, al que relaciona como documento número 6, la realidad es que no ha aportado copia del contrato suscrito con el denunciante para la línea F.F.F., y manifiesta que el mismo fue realizado en el distribuidor KEY 21 SL, el cual tiene suscrito un contrato de prestación de servicios de “Agencia” (folio 44). QUINTO: Consta acreditado que Vodafone informó al fichero Asnef personales del denunciante en las siguientes anotaciones: los datos - Por un saldo deudor de 75,69€. La fecha de alta fue el 20 de enero de 2012 y fecha de baja 5 de febrero de 2012 (folios 120-122). - Por un saldo deudor de 83,11€. La fecha de alta fue el 5 de febrero de 2012 y fecha de baja 2 de junio de 2012 (folios 127). SEXTO: Consta acreditado que Vodafone informó al fichero Badexcug personales del denunciante en las siguientes anotaciones: los datos - Por un saldo deudor de 75,69€. La fecha de alta fue el 18 de diciembre de 2011 y fecha de baja 8 de enero de 2012 (folios 131 y 134). - Por un saldo deudor de 75,69€ y posteriormente de 83,11€. La fecha de alta fue el 15 de enero de 2012 y fecha de baja 4 de marzo de 2012 (folios 131 y 135). SÉPTIMO: Pese a que Vodafone manifiesta que en los sistemas de la entidad consta que todas las facturas asociadas a ambas líneas fueron pagadas (folio 43) y que el motivo de la inclusión en los ficheros de morosidad fue debido al impago de las facturas de septiembre y octubre de 2011 y de febrero de 2012, la realidad es que en el C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 7/19 documento aportado no consta que las facturas hubieran sido nunca pagadas, sino que han sido compensadas por la propia operadora (folios 53-54) OCTAVO: Constan varias reclamaciones del denunciante: - Con fecha 17 de noviembre de 2011, el denunciante dirigió una carta a SEINCO (entidad que le reclamó la deuda) manifestando que nunca ha tenido contrato con Vodafone, por lo que supone que ha sido suplantada su identidad y que no reconoce la deuda (folios 10-11). - Con fecha 6 de marzo de 2012, el denunciante remitió una reclamación a Vodafone indicando que no debe nada a esa entidad (folios 15-16). - Con fecha 10 de abril de 2012, Ausbanc remitió reclamación a Vodafone en nombre del denunciante indicando que nunca ha contratado con Vodafone y que no reconoce la deuda que se le reclama (folios 17-22) NOVENO: En los sistemas de la entidad consta acreditada la existencia de una reclamación de Ausbanc de fecha 25 de mayo de 2012 manifestando que el denunciante ha recibido la reclamación de una deuda de 83,11€, indicando la inexistencia de la relación contractual como de deuda pendiente. Consta una anotación en la que se señala que “las facturas emitidas no tienen consumo… procedo a realizar abono de las cuotas” (folios 56-59) FUNDAMENTOS DE DERECHO I Es competente para resolver este procedimiento el Director de la Agencia Española de Protección de Datos, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 37.
5. g)en relación con el artículo 36 de la LOPD. II El artículo 6, apartados 1 y 2, de la Ley Orgánica 15/1999, relativo al “consentimiento del afectado”, dispone: “1. El tratamiento de los datos de carácter personal requerirá el consentimiento inequívoco del afectado, salvo que la ley disponga otra cosa. 2. No será preciso el consentimiento cuando los datos de carácter personal se recojan para el ejercicio de las funciones propias de la Administraciones Públicas en el ámbito de sus competencias; cuando se refieran a las partes de un contrato o precontrato de una relación negocial, laboral o administrativa y sean necesarios para su mantenimiento o cumplimiento; cuando el tratamiento de los datos tenga por finalidad proteger un interés vital del interesado en los términos del artículo 7, apartado 6,de la presente Ley, o cuando los datos figuren en fuentes accesibles al público y su tratamiento sea necesario para la satisfacción del interés legítimo perseguido por el responsable del fichero o por el del tercero a quien se comuniquen los datos, siempre que no se vulneren los derechos y libertades fundamentales del interesado. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 8/19 El artículo 6 de la LOPD consagra el principio del consentimiento o autodeterminación, piedra angular en la construcción del derecho fundamental a la protección de datos que alude a la necesidad de contar con el consentimiento del afectado para que puedan tratarse sus datos personales. Conforme al citado precepto, el tratamiento de datos sin consentimiento del titular, o sin otra habilitación amparada en la Ley, constituye una vulneración de este derecho, pues sólo el consentimiento, con las excepciones contempladas en la ley, legitima el tratamiento de los datos personales. El Tribunal Constitucional, en su Sentencia 292/2000, de 30 de noviembre (Fundamento Jurídico 7), se refiere al contenido esencial de este derecho fundamental y expone que “consiste en un poder de disposición y de control sobre los datos personales que faculta a la persona para decidir cuáles de esos datos proporcionar a un tercero, sea el Estado o un particular, o cuáles puede este tercero recabar, y que también permite al individuo saber quién posee esos datos personales y para qué, pudiendo oponerse a esa posesión o uso. Estos poderes de disposición y control sobre los datos personales, que constituyen parte del contenido del derecho fundamental a la protección de datos se concretan jurídicamente en la facultad de consentir la recogida, la obtención y el acceso a los datos personales, su posterior almacenamiento y tratamiento, así como su uso o usos posibles, por un tercero, sea el estado o un particular (…)” Son pues elementos característicos del derecho a la protección de datos personales los derechos del afectado a consentir sobre la recogida y uso de sus datos y a saber de los mismos. III Pasamos a examinar la infracción del artículo 6.1 de la LOPD que se imputa a Vodafone. De acuerdo con las disposiciones transcritas en el Fundamento de Derecho precedente, el tratamiento de los datos personales de un tercero exige contar con el consentimiento previo e inequívoco de su titular, exigencia de la que se dispensa al responsable del tratamiento, - entre otros supuestos previstos en la Ley Orgánica 15/1999 -, cuando el tratamiento en cuestión se refiera a un contrato suscrito entre las partes y sea necesario para su mantenimiento o cumplimiento, (artículo 6.2 de la citada Ley Orgánica). Vodafone alega que no ha infringido el referido artículo 6 de la LOPD, pues se encuentra dentro de la excepción prevista en el apartado 2 del mismo artículo, ya que el tratamiento los datos personales del Sr. D.D.D. respecto a las líneas contratadas estaban basados en el debido consentimiento otorgado por el mismo al facilitar sus datos personales a efectos de contratar dicho servicio por medio del canal de distribución contratado por Vodafone. En el asunto que nos ocupa los hechos probados acreditan que los datos personales del denunciante, relativos a su nombre, apellidos, DNI, y domicilio, se incorporaron a los ficheros de Vodafone asociados a las líneas de teléfono F.F.F. y E.E.E. (hecho probados segundo y tercero). C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 9/19 Las citadas líneas fueron dadas de alta el 23 de junio de 1999 y baja el 9 de febrero de 2005, y el 27 de mayo de 2011 y baja el 26 de marzo de respectivamente (hecho probado segundo). Pues bien, en aras a verificar la existencia de un contrato suscrito entre la denunciante y la operadora, se requirió a la denunciada, en las actuaciones previas de inspección para que aportara una copia del contrato suscrito en relación a las líneas telefónicas controvertidas cualquiera que fuera la forma de soporte, ya fuera por escrito, grabación o internet. En respuesta al requerimiento efectuado durante las actuaciones inspectoras, Vodafone manifiesta que aporta en contrato, al que relaciona como documento número 6. Sin embargo, la realidad es que no ha aportado copia del contrato suscrito con el denunciante para la línea F.F.F., y manifiesta que el mismo fue realizado en el distribuidor KEY 21 SL, el cual tiene suscrito un contrato de prestación de servicios de “Agencia” (hecho probado cuarto) Dado que la contratación de la línea, según manifiesta la entidad denunciada, se realizó por medio de un distribuidor, resulta necesario examinar si la conducta de Vodafone se ajustó, en relación con el sector en el que opera, al deber de diligencia que la actividad que desarrolla le exige, lo que obliga, a su vez, a hacer una referencia al R.D. 1906/1999. El sistema de contratación telefónica es un método válido y admitido en derecho del que se ocupa el Real Decreto 1906/1999, por el que se regula la contratación telefónica o electrónica con condiciones generales en desarrollo del artículo 5.3 de la Ley 7/1998, de 13 de abril, de condiciones generales de la contratación. El artículo 5.3 de la citada Ley 7/1998 establece que “en los casos de contratación telefónica o electrónica será necesario que conste en los términos que reglamentariamente se establezcan la aceptación de todas y cada una de las cláusulas del contrato, sin necesidad de firma convencional. En este supuesto, se enviará inmediatamente al consumidor justificación escrita de la contratación efectuada, donde constarán todos los términos de la misma” (el subrayado es de la AEPD). El R.D. 1906/1999 que se ocupa del desarrollo reglamentario del artículo 5.3 de la Ley 7/1998, reitera la obligación de confirmar documentalmente la contratación efectuada por vía telefónica, electrónica o telemática y dispone en su artículo 5.1 y 2 lo siguiente: “1. La carga de la prueba sobre la existencia y contenido de la información previa de las cláusulas del contrato; de la entrega de las condiciones generales; de la justificación documental de la contratación una vez efectuada; de la renuncia expresa al derecho de resolución; así como de la correspondencia entre la información, entrega y justificación documental y el momento de sus respectivos envíos, corresponde al predisponente. 2.A estos efectos, y sin perjuicio de cualquier otro medio de prueba admitido en derecho, cualquier documento que contenga la citada información aún cuando no se haya extendido en soporte papel, como las cintas de grabaciones sonoras, los disquetes y, en particular, los documentos electrónicos y telemáticos, siempre que quede garantizada su autenticidad, la identificación fiable de los manifestantes, su integridad, la no alteración del contenido de lo manifestado, así como el momento de su emisión y C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 10/19 recepción, será aceptada en su caso, como medio de prueba en los términos resultantes de la legislación aplicable...” (El subrayado es de la AEPD). La STAN de 31 de mayo de 2006, Recurso 539/2004, en su Fundamento de Derecho Cuarto, indica a propósito de la contratación telefónica: “Por otra parte es al responsable del tratamiento (por todas, sentencia de esta Sala de 25 de octubre de 2002 Rec. 185/2001) a quien corresponde asegurarse de que aquel a quien se solicita el consentimiento, efectivamente lo da, y que esa persona que está dando el consentimiento es efectivamente el titular de esos datos personales, debiendo conservar la prueba del cumplimiento de la obligación a disposición de la Administración, encargada de velar por el cumplimiento de la Ley” (El subrayado es de la AEPD). A la vista de la documentación que obra en el expediente y de los hechos declarados probados, se concluye que, en el presente caso, no existe ninguna prueba de que Vodafone hubiera articulado un mecanismo fehaciente que sirva para acreditar cuáles fueron los datos efectivamente suministrados por el cliente y cuál era la identidad de éste. Mecanismos cuya implementación es una exigencia que está implícita en las disposiciones reglamentarias anteriormente citadas y en la propia LOPD, que exige que el consentimiento del titular de los datos tratados sea inequívoco, y a cuya observancia se supedita la calificación del comportamiento desplegado por la entidad como diligente. Vodafone no ha aportado ninguna prueba a tal fin - esto es, que recabó y obtuvo de la afectada su consentimiento para la contratación de dicha línea vinculado a sus datos personales -; tampoco que hubiera adoptado las medidas a las que le obliga la diligencia mínima que debe observar en el tratamiento de los datos de las personas en relación con los productos de telecomunicaciones que comercializa. Es esta falta de diligencia es lo que hace recaer sobre la denunciada la responsabilidad por los hechos enjuiciados. Hay que indicar, por otro lado, que esta Agencia es consciente de los fraudes realizados y de lo fácil que resulta acceder por distintos medios a los datos personales de los ciudadanos. Pero la responsabilidad que se exige a la denunciada no es una responsabilidad objetiva, porque como ella conoce bien, lo esencial es haber acreditado que actuó con la diligencia que corresponde a quien como ella, por razón de la actividad que desarrolla, se ve obligada a tratar continuamente datos personales. Por la misma razón, como también conoce, no se exige por la Agencia ninguna responsabilidad a las entidades que son –además del titular de los datos- víctimas de un fraude cuando han actuado diligentemente, con independencia de que exista finalmente una suplantación de personalidad del titular de los datos tratados, pero siempre que se acredite que la responsable del fichero adoptó las medidas encaminadas a asegurarse de que quien prestó el consentimiento era el verdadero titular de los datos que le fueron facilitados. En consecuencia, dado que la denunciada no ha aportado prueba alguna de la que pueda desprenderse el consentimiento de la denunciante en aras la contratación de las línea y, consiguientemente, para el tratamiento de sus datos personales, la conducta de Vodafone anteriormente descrita constituye una vulneración del principio del consentimiento que consagra el artículo 6.1 de la LOPD y se encuadra en el tipo sancionador previsto en el artículo 44.3.
6. b)de la citada Ley Orgánica. IV C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 11/19 El artículo 4.3 de la LOPD, referente a la “calidad de los datos”, establece: “3. Los datos de carácter personal serán exactos y puestos al día de forma que responsan con veracidad a la situación actual del afectado”. El artículo 29 de la Ley Orgánica 15/1999 señala en sus apartados 2 y 4: “Podrán tratarse también datos de carácter personal relativos al cumplimiento o incumplimiento de obligaciones dinerarias facilitados por el acreedor o por quien actúe por su cuenta o interés. En estos casos se notificará a los interesados respecto de los que hayan registrado datos de carácter personal en ficheros, en el plazo de treinta días desde dicho registro, una referencia de los que hubiesen sido incluidos y se les informará de su derecho a recabar información de la totalidad de ellos, en los términos establecidos en la presente Ley”. “Sólo se podrán registrar y ceder los datos de carácter personal que sean determinantes para enjuiciar la solvencia económica de los interesados y que no se refieran, cuando sean adversos, a más de seis años, siempre que respondan con veracidad a la situación actual de aquellos”. Estos preceptos deben integrarse con la definición legal de “tratamiento de datos” y “consentimiento del interesado” que ofrecen, respectivamente, los artículos 3,
7. c)y 3,
8. h)de la LOPD: “operaciones y procedimientos técnicos, de carácter automatizado o no, que permitan la recogida, grabación, conservación, elaboración, modificación, bloqueo y cancelación, así como las cesiones de datos que resulten de comunicaciones, consultas, interconexiones y transferencias”; “toda manifestación de voluntad, libre, inequívoca, específica e informada, mediante la que el interesado consienta el tratamiento de datos personales que le conciernen”. Por su parte, el R.D. 1720/2007, de 21 de diciembre, por el que se aprueba el Reglamento de Desarrollo de la Ley Orgánica 15/1999, de Protección de Datos de Carácter Personal, (en lo sucesivo RLOPD), en su artículo 38 y bajo la rúbrica “Requisitos para la inclusión de los datos” dispone: “1. Solo será posible la inclusión en estos ficheros de datos de carácter personal que sean determinantes para enjuiciar la solvencia económica del afectado, siempre que concurran los siguientes requisitos:
9. a)Existencia previa de una deuda cierta, vencida, exigible, que haya resultado impagada (…).” V Por lo que respecta a la infracción del artículo 4.3 de la LOPD que se imputa a VODAFONE deben hacerse las siguientes consideraciones: A) Los principios generales de protección de datos regulados en los artículos 4 a 12, que integran el Título II de la Ley Orgánica 15/1999, constituyen el contenido esencial de este derecho fundamental. La Audiencia Nacional en diversas sentencias (entre otras SAN de 24 de marzo de 2004 y 7 de julio de 2006) ha señalado que los principios generales contenidos en el Título II de la LOPD definen las pautas a las que debe atenerse la recogida, tratamiento y uso de los datos de carácter personal. En este sentido, la STAN de 25 de julio de 2006 manifiesta: “…dichos principios sirven para delimitar el marco en el que debe desenvolverse cualquier uso o cesión de los datos de C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 12/19 carácter personal y para integrar la definición de los tipos de infracción definidos en el artículo 44 de la LOPD, pues este precepto aborda la tipificación de las distintas infracciones mediante una remisión a los principios definidos en la propia Ley”. Entre tales principios se recoge –artículo 4.3- el de exactitud o veracidad, a través del cual se trata de garantizar y proteger la calidad de la información sometida a tratamiento -exacta y puesta al día- por la que debe velar quien recoge y trata datos de carácter personal. La Directiva 95/46 CE, del Parlamento Europeo y del Consejo, que traspone la LOPD, establece en su artículo 6. I.
10. d)que “Los Estados miembros dispondrán que los datos personales sean….
11. d)exactos, y cuando sea necesario, actualizados. Deberán tomarse todas las medidas razonables para que los datos inexactos o incompatibles, con respeto a los fines para los que fueron recogidos o para los que fueron tratados posteriormente, sean suprimidos o rectificados”, indicando el apartado 6.2 que “Corresponderá a los responsables del tratamiento garantizar el cumplimiento de los dispuesto en el apartado I” B) Las normas jurídicas reproducidas ponen de manifiesto que la comunicación de los datos de un tercero a un fichero de solvencia patrimonial exige, por una parte, que la deuda sea cierta, vencida, exigible y que haya resultado impagada, y por otra, que se haya requerido de pago al deudor antes de informar los datos a la entidad responsable de la gestión del fichero. Conviene recordar, además, que es el acreedor el responsable de comprobar que los datos que se comunican se ajustan a los requisitos establecidos en el artículo 4 de la LOPD y su normativa de desarrollo. Consta acreditado en esta Agencia que las entidades asociadas a los ficheros de solvencia patrimonial suministran periódicamente las relaciones de altas, bajas y modificaciones de los datos de sus clientes para que tales actualizaciones queden registradas en el fichero, siendo las entidades informantes las que deciden sobre el alta, el mantenimiento y la cancelación de los datos de los clientes de los referidos ficheros. C) En el asunto que nos ocupa resulta probado que VODAFONE incorporó a sus sistemas informáticos datos personales del denunciante (relativos a su nombre, apellidos, DNI, y domicilio) asociados a dos líneas de telefonía móvil de las que no era titular; pues la operadora, tal como expusimos, no ha probado que el afectado hubiera prestado el consentimiento inequívoco que la Ley exige para el tratamiento de sus datos. Por ello, el tratamiento posterior de esos datos, materializado además en la emisión de facturas por unos servicios que la denunciante no contrató, determinó que la operadora le imputara una deuda que, respecto de la denunciante, no era cierta, ni vencida ni exigible. Posteriormente, ante el impago de la deuda generada Vodafone comunicó a los ficheros Asnef y Badexcug los datos personales del denunciante por un saldo deudor de 75,69€ y de 83,11€ (hecho probado sexto). Es necesario destacar la grave falta de diligencia demostrada por la entidad denunciada que reconoce que dio de baja las líneas controvertidas en febrero de 2005 y en marzo de 2012. Consta además que existen reclamaciones ante la entidad: el 17 de noviembre de 2011, el denunciante dirigió una carta a SEINCO (entidad que le reclamó la deuda) manifestando que nunca ha tenido contrato con Vodafone, por lo que supone que ha sido suplantada su identidad y que no reconoce la deuda. Con fecha 6 de marzo C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 13/19 de 2012, el denunciante remitió una reclamación a Vodafone indicando que no debe nada a esa entidad. Con fecha 10 de abril de 2012, Ausbanc remitió reclamación a Vodafone en nombre del denunciante indicando que nunca ha contratado con Vodafone y que no reconoce la deuda que se le reclama. En los sistemas de la entidad consta acreditada la existencia de una reclamación de Ausbanc de fecha 25 de mayo de 2012 manifestando que el denunciante ha recibido la reclamación de una deuda de 83,11€, indicando la inexistencia de la relación contractual como de deuda pendiente (hechos probados octavo y noveno). Sin embargo y no obstante lo anterior, mantuvo el alta de los datos personales del denunciante en los ficheros Asnef y Badexcug por un importe 75,69€ y de 83,11€ entre 20 de enero de 2012 y el 2 de junio de 2012 (hecho probado quinto). Vodafone alega en relación al artículo 4.3 de la LOPD que los datos del denunciante fueron incluidos en un fichero de solvencia patrimonial por una deuda que era cierta, vencida y exigible Sin embargo, los datos personales del denunciante fueron incluidos por Vodafone en los ficheros de solvencia Asnef y Badexcug vinculados a una deuda que era ajena al denunciante; deuda que no era cierta, ni vencida ni exigible desde la perspectiva del afectado, por cuanto no tenía la condición de deudor ya que no había prestado su consentimiento para el alta de las líneas controvertidas. Por ello la información comunicada por Vodafone al fichero Badexcug no se ajustó al principio de exactitud y veracidad, corolario del principio de calidad del dato que proclama el artículo 4.3 de la LOPD. La conducta anteriormente descrita, vulnera el principio de calidad del dato consagrado en el artículo 4.3 en relación con el 29.4 de la LOPD, infracción tipificada en el artículo 44.3.
12. c)de la citada norma, que dispone: “Son infracciones graves, (..)
13. c)Tratar datos de carácter personal sin recabar el consentimiento de las personas afectadas, cuando el mismo sea necesario conforme a lo dispuesto en esta Ley y sus disposiciones de desarrollo”. VI Procede a continuación abordar si la conducta observada por Vodafone, a cuyo examen se dedican los Fundamentos Jurídicos precedentes y que estimamos vulnera los artículos 6.1 y 4.3 de la LOPD, puede subsumirse en los tipos sancionadores contemplados en los artículos 44.3.b y 44.3.c y si, en tal caso, ambas infracciones son imputables a la operadora mencionada. A) Respecto a la primera de las cuestiones planteadas, constatado que la entidad realizó la acción típica – infracción de los principios del consentimiento y de calidad del dato–, debemos analizar si concurre el elemento subjetivo de la culpabilidad cuya presencia es esencial para exigir en el ámbito del Derecho Administrativo Sancionador responsabilidad por el ilícito cometido, pues no cabe en este marco imponer sanciones basadas en la responsabilidad objetiva del presunto infractor. En STC 76/1999 el Alto Tribunal afirma que las sanciones administrativas participan de la misma naturaleza que las penales, al ser una de las manifestaciones del ius puniendi del Estado y que, como exigencia derivada de los principios de seguridad jurídica y legalidad penal consagrados en los artículos 9.3 y 25.1 de la CE, es imprescindible la presencia de este elemento para imponerlas. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 14/19 El artículo 130.1 de la LRJPAC recoge el principio de culpabilidad en el marco del procedimiento administrativo sancionador y dispone: “Sólo podrán ser sancionadas por hechos constitutivos de infracción administrativa las personas físicas y jurídicas que resulten responsables de los mismos aun a título de simple inobservancia. Del tenor del artículo 130.1 de la LRJPAC se concluye que bastará la “simple inobservancia” para apreciar la presencia de culpabilidad a título de negligencia, expresión que alude a la omisión del deber de cuidado que exige el respeto a la norma. Conviene traer a colación en este caso la Sentencia de la Audiencia Nacional de 17 de octubre de 2007 (Rec. 63/2006), en la que el Tribunal expone que “....el ilícito administrativo previsto en el artículo 44.3.
14. d)de la LOPD se consuma, como suele ser la norma general en las infracciones administrativas, por la concurrencia de culpa leve. En efecto, el principio de culpabilidad previsto en el artículo 130.1 de la Ley 30/1992 dispone que solo pueden ser sancionadas por hechos constitutivos de infracciones administrativas los responsables de los mismos, aún a título de simple inobservancia. Esta simple inobservancia no puede ser entendida como la admisión en Derecho administrativo sancionador de la responsabilidad objetiva ...” La jurisprudencia exige a aquellas entidades en las que el desarrollo de su actividad conlleva un continuo tratamiento de datos de clientes y terceros que observen un adecuado nivel de diligencia. En la STAN anteriormente citada la Audiencia Nacional precisó que “….el Tribunal Supremo viene entendiendo que existe imprudencia siempre que se desatiende un deber legal de cuidado, es decir, cuando el infractor no se comporta con la diligencia exigible. Y en la valoración del grado de diligencia ha de ponderarse especialmente la profesionalidad o no del sujeto, y no cabe duda de que, en el caso ahora examinado, cuando la actividad de la recurrente es de constante y abundante manejo de datos de carácter personal ha de insistirse en el rigor y el exquisito cuidado por ajustarse a las prevenciones legales al respecto”. En el supuesto que nos ocupa el elemento subjetivo de la culpabilidad se concreta en la falta de diligencia observada por Vodafone en dos ocasiones distintas: 1.- Al tiempo de realizar la contratación -toda vez que como se ha indicado no adoptó ninguna medida, a las que viene obligada tanto por la normativa de protección de datos como por el R.D. 1906/1999 que desarrolla la Ley 7/1998, de 13 de abril, de condiciones generales de la contratación ( artículo 5.3)-, a fin de garantizar que quien presta el consentimiento es efectivamente el titular de los datos tratados; no existe ningún documento o soporte fehaciente que acredite el consentimiento prestado por el denunciante. 2.- Y posteriormente ya que, aunque Vodafone había dado de baja en marzo de 2012, continuó tratando los datos del denunciante, sin legitimación alguna, en el fichero Asnef por un importe 83,11€, hasta el 2 de junio 2012. Es decir no solo no se acredita el consentimiento del afectado para el tratamiento de sus datos personales sino que además con posterioridad a la baja del servicio en marzo de 2012 se le mantiene en el fichero Asnef por un importe 83,11€, hasta el 2 de junio 2012. Esto implica una falta de diligencia notoria al mantener el alta en el fichero de solvencia patrimonial por unas deudas inexistentes, después de dar de baja a la línea en marzo de 2012. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 15/19 B) Respecto a la segunda de las cuestiones planteadas, la Ley Orgánica 15/1999 en su artículo 43.1 indica que “los responsables de los ficheros y los encargados de los tratamientos estarán sujetos al régimen sancionador establecido en la presente Ley”. Por su parte, el artículo 3
15. d)del citado texto legal considera “responsable del fichero o tratamiento” a la “persona física o jurídica, de naturaleza pública o privada, u órgano administrativo, que decida sobre la finalidad, contenido y uso del tratamiento”. VII Argumenta la entidad denunciada en su defensa que en el caso de que existiera infracción resultaría de aplicación el artículo 4.4 del Reglamento del procedimiento para el ejercicio de la potestad sancionadora, subsumiendo ambas infracciones en un solo hecho infractor El artículo 4.4 del Real Decreto 1398/1993 dispone: “ En defecto de regulación específica establecida en la norma correspondiente, cuando de la comisión de una infracción derive necesariamente la comisión de otra u otras, se deberá imponer únicamente la sanción correspondiente a la infracción más grave cometida”. La Audiencia Nacional en Sentencia de 28 de enero de 2009 (Rec 151/2007) se pronunció en un supuesto análogo al que nos ocupa rechazando la existencia del concurso medial invocado. El Fundamento Jurídico quinto de la citada Sentencia indica lo siguiente: “ Basta con señalar que el artículo 4.4 del Reglamento de Procedimiento para el ejercicio de la potestad sancionadora, aprobado por Real Decreto 1398/1993, de 4 de agosto, exige, para la aplicación del concurso medial, una necesaria derivación de unas infracciones respecto de otra u otras y viceversa, por lo que resulta indispensable que las unas no puedan cometerse sin ejecutar las otras, tal es el sentido que ha de conferirse a la expresión reglamentaria de que <<una infracción derive necesariamente la comisión de otra>>. Solo en tal caso puede seguirse la consecuencia propia del concurso medial y es que únicamente se imponga la sanción correspondiente a la infracción más grave cometida. Lo que no concurre en el caso examinado pues ninguna de las contravenciones administrativas sancionadas es un medio para la perpetración de la otra. Ambas pueden realizarse con independencia absoluta, porque protegen principios diferentes, en un caso el consentimiento (artículo 6.1 de la Ley 15/1999 ), y, en otro, la calidad el dato (artículo 4.3 de la citada LO), para la salvaguarda del poder de disposición del titular de los datos personales que integra el derecho fundamental a la protección de los datos.” Frente al argumento expuesto por Vodafone en su escrito de alegaciones a la propuesta, basta señalar que la infracción del artículo 4.3 de la LOPD que se le imputa no deriva necesariamente de la del artículo 6.1 de la citada norma, puesto ambas pueden cometerse con independencia. Cometida la infracción del artículo 6.1 de la LOPD Vodafone optó por incluir los datos del denunciante en el fichero de morosidad; conducta distinta e independiente de la anterior que es fruto de la libre voluntad de la entidad denunciada. Por cuanto antecede, esta pretensión de la denunciada debe ser rechazada. VIII C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 16/19 El artículo 45 de la LOPD, apartados 1 a 5, según redacción introducida por la Ley 2/2011, de 4 de marzo, de Economía Sostenible, dispone: “1. Las infracciones leves serán sancionadas con multa de 900 a 40.000 euros. 2. Las infracciones graves serán sancionadas con multa de 40.001 a 300.000 euros. 3. Las infracciones muy graves serán sancionadas con multa de 300.001 a 600.000 euros. 4. La cuantía de las sanciones se graduará atendiendo a los siguientes criterios:
16. a)El carácter continuado de la infracción.
17. b)El volumen de los tratamientos efectuados.
18. c)La vinculación de la actividad del infractor con la realización de tratamientos de datos de carácter personal.
19. d)El volumen de negocio o actividad del infractor.
20. e)Los beneficios obtenidos como consecuencia de la comisión de la infracción.
21. f)El grado de intencionalidad.
22. g)La reincidencia por comisión de infracciones de la misma naturaleza.
23. h)La naturaleza de los perjuicios causados a las personas interesadas o a terceras personas.
24. i)La acreditación de que con anterioridad a los hechos constitutivos de infracción la entidad imputada tenía implantados procedimientos adecuados de actuación en la recogida y tratamiento de Ios datos de carácter personal, siendo la infracción consecuencia de una anomalía en el funcionamiento de dichos procedimientos no debida a una falta de diligencia exigible al infractor.
25. j)Cualquier otra circunstancia que sea relevante para determinar el grado de antijuridicidad y de culpabilidad presentes en la concreta actuación infractora. 5. El órgano sancionador establecerá la cuantía de la sanción aplicando la escala relativa a la clase de infracciones que preceda inmediatamente en gravedad a aquella en que se integra la considerada en el caso de que se trate, en los siguientes supuestos:
26. a)Cuando se aprecie una cualificada disminución de la culpabilidad del imputado o de la antijuridicidad del hecho como consecuencia de la concurrencia significativa de varios de los criterios enunciados en el apartado 4 de este artículo.
27. b)Cuando la entidad infractora haya regularizado la situación irregular de forma diligente.
28. c)Cuando pueda apreciarse que la conducta del afectado ha podido inducir a la comisión de la infracción. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 17/19
29. d)Cuando el infractor haya reconocido espontáneamente su culpabilidad.
30. e)Cuando se haya producido un proceso de fusión por absorción y la infracción fuese anterior a dicho proceso, no siendo imputable a la entidad absorbente.» El apartado 45.5 de la LOPD deriva del principio de proporcionalidad de la sanción y permite fijar "la cuantía de la sanción aplicando la escala relativa a la clase de infracciones que preceda inmediatamente en gravedad a aquella en que se integra la considerada en el caso de que se trate"; pero para ello es necesario la concurrencia de, o bien una cualificada disminución de la culpabilidad del imputado, o bien de la antijuridicidad del hecho, o bien de alguna otra de las circunstancias que el mismo precepto cita. Las circunstancias mencionadas no se dan en el presente caso, lo que impide apreciar la existencia de motivos para la aplicación de la facultad contemplada en el artículo 45.5, debido, por un lado, a que no obra en el expediente ningún elemento que lleve a estimar la concurrencia de las circunstancias previstas en los apartados c),
31. d)y
32. e)del referido artículo y, por otro, a la especial diligencia y conocimiento de la normativa de protección de datos que se ha de exigir a las entidades profesionales cuando, como ocurre con la entidad imputada, el tratamiento de datos personales constituye parte habitual y esencial de su actividad. Las empresas que por su actividad están habituadas al tratamiento de datos personales deben ser especialmente diligentes y cuidadosas al realizar operaciones con ellos y deben optar, siempre, por la interpretación más favorable a la salvaguarda del derecho fundamental a la protección de datos, como de forma reiterada sostiene la Audiencia Nacional, entre otras, en Sentencia de 26 de noviembre de 2008. Vodafone ha solicitado la aplicación del artículo 45.5 de la LOPD y alega que concurren circunstancias que ponen de manifiesto una cualificada disminución de la culpabilidad y antijuridicidad de la conducta, y la actuación diligente de Vodafone que efectuó las altas de manera diligente y puso desde un primer momento los medios a su alcance para paliar cualquier circunstancia perjudicial para el cliente. Los argumentos ofrecidos por la denunciada no pueden ser atendidos, por cuanto debe ser conocedora que por la normativa de protección de datos está obligada a implementar aquellos procedimientos que garanticen la observancia de dicha norma. Por otro lado es necesario destacar la grave falta de diligencia demostrada por la entidad denunciada que reconoce que dio de baja la línea controvertida en marzo de 2012, continuó tratando los datos del denunciante, sin legitimación alguna, en el fichero Asnef por un importe 83,11€, hasta el 2 de junio 2012. Es decir no solo no se acredita el consentimiento del afectado para el tratamiento de sus datos personales sino que además con posterioridad a la baja del servicio en marzo de 2012, continuó tratando los datos del denunciante, sin legitimación alguna, en el fichero Asnef por un importe 83,11€, hasta el 2 de junio 2012. Y todo ello, a pesar de que constan varias reclamaciones del denunciante desde noviembre de 2011, manifestando que no reconoce la contratación y que su identidad habría sido usurpada. Esto implica una falta de diligencia notoria al mantener el alta en el fichero de solvencia patrimonial por unas deudas inexistentes, después de dar de baja a la línea en C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 18/19 marzo de 2012. En cuanto a los criterios de graduación de las sanciones contemplados en el artículo 45.4 de la LOPD, consideramos que concurren diversas circunstancias que operan como agravantes de la conducta que ahora se enjuicia. Entre ellas cabe citar el carácter continuado de la infracción (apartado a, del artículo 45.4) habiendo tratado los datos del denunciante durante varios meses, el importante volumen de negocio de Vodafone (apartado d, del artículo 45.4), dado que estamos ante uno de los operadores más potentes del país por cuota de mercado, hecho notorio sobre el que no es necesaria prueba. Están presentes también las circunstancias recogidas en los apartados siguientes del artículo 45.4 ya citado: apartado c), que versa sobre la vinculación de la actividad de Vodafone con la realización de tratamientos de datos de carácter personal, pues el desarrollo de su actividad empresarial exige un constante tratamiento de datos personales tanto de clientes como de terceros. En el presente caso, valorados los criterios de graduación de las sanciones previstos en el artículo 45.4, cuya presencia ha quedado acreditada, y habida cuenta de que no concurre ninguna de las circunstancias que se mencionan en el artículo 45.5 de esta norma, se acuerda sancionar a Vodafone con una multa de 50.000 € (cincuenta mil euros) por cada una de las infracciones de las que esta entidad es responsable. Vistos los preceptos citados y demás de general aplicación, El Director de la Agencia Española de Protección de Datos RESUELVE: PRIMERO: IMPONER a la entidad VODAFONE ESPAÑA, S.A., por una infracción del artículo 6.1 de la LOPD, tipificada como grave en el artículo 44.3.
33. b)de dicha norma, una multa de 50.000 € (cincuenta mil euros) de conformidad con lo establecido en el artículo 45.2 de la citada Ley Orgánica. SEGUNDO: IMPONER a la entidad VODAFONE ESPAÑA, S.A., por una infracción del artículo 4.3 en relación con el 29.4 de la LOPD, tipificada como grave en el artículo 44.3.
34. b)de dicha norma, una multa de 50.000 € (cincuenta mil euros) de conformidad con lo establecido en el artículo 45.2 de la citada Ley Orgánica. TERCERO: NOTIFICAR la presente resolución a VODAFONE ESPAÑA, S.A. y a Don D.D.D. . CUARTO: Advertir al sancionado que la sanción impuesta deberá hacerla efectiva en el plazo de pago voluntario que señala el artículo 68 del Reglamento General de Recaudación, aprobado por Real Decreto 939/2005, de 29 de julio, en relación con el art. 62 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, mediante su ingreso en la cuenta restringida nº ES00-0000-0000-00-0000000000 abierta a nombre de la Agencia Española de Protección de Datos en el Banco Bilbao Vizcaya Argentaria, S.A. o en caso contrario, se procederá a su recaudación en período ejecutivo. Si recibe la notificación entre los días 1 y 15 de cada mes, ambos inclusive, el plazo para efectuar el pago voluntario será hasta el día 20 del mes siguiente o inmediato hábil posterior, y si recibe la notificación entre los días 16 y último de cada mes, ambos inclusive, el plazo del pago será hasta el 5 del segundo mes siguiente o inmediato hábil posterior. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 19/19 De conformidad con lo establecido en el apartado 2 del artículo 37 de la LOPD, en la redacción dada por el artículo 82 de la Ley 62/2003, de 30 de diciembre, de medidas fiscales, administrativas y del orden social, la presente Resolución se hará pública, una vez haya sido notificada a los interesados. La publicación se realizará conforme a lo previsto en la Instrucción 1/2004, de 22 de diciembre, de la Agencia Española de Protección de Datos sobre publicación de sus Resoluciones y con arreglo a lo dispuesto en el artículo 116 del Real Decreto 1720/2007, de 21 diciembre, por el que se aprueba el reglamento de desarrollo de la LOPD. Contra esta resolución, que pone fin a la vía administrativa (artículo 48.2 de la LOPD), y de conformidad con lo establecido en el artículo 116 de la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común, los interesados podrán interponer, potestativamente, recurso de reposición ante el Director de la Agencia Española de Protección de Datos en el plazo de un mes a contar desde el día siguiente a la notificación de esta resolución, o, directamente recurso contencioso administrativo ante la Sala de lo Contencioso-administrativo de la Audiencia Nacional, con arreglo a lo dispuesto en el artículo 25 y en el apartado 5 de la disposición adicional cuarta de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa, en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente a la notificación de este acto, según lo previsto en el artículo 46.1 del referido texto legal. José Luis Rodríguez Álvarez Director de la Agencia Española de Protección de Datos C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es