TD-02154-2017

1/9 Procedimiento: TD/02154/2017 RESOLUCIÓN Nº: R/00281/2018 Vista la reclamación formulada el 22 de septiembre de 2017 ante esta Agencia por D. A.A.A. contra IES "D.D.D." por no haber sido debidamente atendido el derecho de acceso a los datos de su hijo. Realizadas las actuaciones procedimentales previstas en el artículo 117 del Reglamento de desarrollo de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, aprobado por el Real Decreto 1720/2007, de 21 de diciembre (en lo sucesivo, RLOPD), se han constatado los siguientes HECHOS PRIMERO: Con fecha 16 de junio de 2017 D. A.A.A. (en lo sucesivo, el reclamante) solicitó a IES "D.D.D." (en lo sucesivo, el Centro Educativo) “(…) copia de todos los tests, formularios, pruebas, etc. que mi hijo B.B.B. cumplimentó para su valoración por parte de los miembros del Departamento de Orientación y de los profesionales externos que participaron en el proceso de evaluación.” Con fecha 01 de septiembre de 2017 el reclamante reiteró su petición. SEGUNDO: Con fecha 22 de septiembre de 2017 tuvo entrada en esta Agencia reclamación contra el Centro Educativo por no haber sido debidamente atendido el derecho de acceso a los datos de su hijo. TERCERO: Trasladadas sucesivamente la reclamación y los escritos de descargos que se produjeron en la tramitación del presente expediente, y por lo que a efectos de la resolución de la presente reclamación interesa, se realizaron, en síntesis, las siguientes alegaciones:  El Centro Escolar señaló que, con fecha 11 de mayo de 2016, facilitaron al reclamante copia del informe de evaluación psicopedagógica de su hijo. “(…) En esa fecha, el citado alumno es aún menor de edad y se encuentra bajo la patria potestad de sus padres.” Manifiesta que, en el momento de la solicitud que ha dado origen al presente procedimiento, el hijo del reclamante ya es mayor de edad, y el reclamante no acredita que obre en representación de su hijo “(…) mediante algún medio válido en Derecho, tal y como es requerido en el artículo 5, apartado 4, de la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas, por la que se entenderá acreditada la representación realizada mediante apoderamiento apud acta efectuado por comparecencia personal o comparecencia electrónica en la correspondiente sede electrónica, o a través de la acreditación de su inscripción en el registro electrónico de apoderamientos de la Administración Pública competente. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 2/9 Aun cuando podría darse la circunstancia, no acreditada en el momento de la solicitud, de que D. B.B.B., siendo mayor de edad, se encontrara bajo la manutención de sus progenitores, no se aprecia que exista interés legítimo en el acceso a los datos solicitados. Examinado el informe 0441/2015 del Gabinete Jurídico de la Agencia Española de Protección de Datos, el interés legítimo de los datos de carácter personal en el ámbito educativo de un hijo mayor de edad se circunscribe a aquellos que se encuentren vinculados con la obligación de los progenitores de facilitar los gastos de educación e instrucción de sus hijos. En este caso, los datos solicitados afectan a la intimidad del hijo mayor de edad del solicitante y se han recabado a través de su reconocimiento y examen mediante procedimientos de carácter interno para la realización de su evaluación psicopedagógica, cuyo informe sí obra en poder del solicitante, tal y como se indicó anteriormente. Además, cabe indicar que, además de dicho informe de evaluación psicopedagógica, todos los datos relativos a las calificaciones y procedimientos aplicados a don B.B.B. conducentes a las mismas, tales como las adaptaciones curriculares, instrumentos de evaluación, informes de consecución de objetivos y estándares de aprendizaje evaluables han sido objeto de acceso por parte de los progenitores, proporcionadas el 6 de julio de 2017 (…). Por otra parte, la Ley 19/2013, de 9 de diciembre, de transparencia, acceso a la información pública y buen gobierno indica en su artículo 15, apartado 3, que el órgano al que se dirige la solicitud de acceso ponderará el interés teniendo en cuenta el derecho fundamental de los afectados a la protección de los datos de carácter personal. Asimismo, regula en su artículo 18 las causas de inadmisión a trámite de las solicitudes de acceso a la información que obra en poder de las Administraciones Públicas. De acuerdo con lo expuesto anteriormente, se aprecia que son de aplicación, en el caso de la solicitud que nos ocupa, las siguientes: - Referidas a información que tenga carácter auxiliar o de apoyo como la contenida en notas, borradores, opiniones, resúmenes, comunicaciones e informes internos o entre órganos o entidades administrativas Que sean manifiestamente repetitivas o tengan un carácter abusivo no justificado con la finalidad de transparencia de esta Ley. Por todo ello, la dirección de este Centro acordó la inadmisión a trámite de la solicitud de acceso a los datos formulada por D. A.A.A. (…)”  El reclamante manifiesta que su hijo convive en el domicilio familiar con los padres y que se encuentra al cargo de los mismos, circunstancia conocida en el Centro Escolar. “ B.B.B. nunca ha expresado en el Centro su oposición a que se nos faciliten datos de cualquier índole o para negarnos nuestra potestad de actuar en su nombre en el Centro. De hecho, sin tener que acreditarla, tanto en el Centro Educativo como en la propia Delegación Territorial de Málaga se nos reconocía tácitamente nuestra capacidad de representación en varios escritos dirigidos a mí (…)”. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 3/9 “El Centro nunca nos comunicó, ni por escrito ni verbalmente, su resolución de denegación de acceso a los datos solicitados.” Manifiesta que en las diversas comunicaciones mantenidas con el Director del Centro Escolar, nunca se cuestionó su capacidad de representación ni su interés legítimo. El reclamante indica que la nueva solicitud que presentó con fecha 01 de septiembre de 2017 estaba firmada tanto por él como por su hijo.  El Centro Escolar se reitera en sus alegaciones. CUARTO: Son conocidos por las partes de forma completa todos los hechos, alegaciones y demás documentación aportada por los interesados para su defensa, al haberse dado traslado por la instrucción del expediente a cada uno de los interesados en este procedimiento y constando todo ello en el expediente que obra en esta Agencia Española de Protección de Datos. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO: Es competente para resolver la Directora de la Agencia Española de Protección de Datos, conforme a lo establecido en el artículo 37.

1. d)en relación con el artículo 36, ambos de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal (en lo sucesivo, LOPD). SEGUNDO: El artículo 18.1 de la LOPD señala que: “Las actuaciones contrarias a lo dispuesto en la presente Ley pueden ser objeto de reclamación por los afectados ante la Agencia Española de Protección de Datos, en la forma que reglamentariamente se determine”. TERCERO: El artículo 15 de la LOPD dispone que: “1. El interesado tendrá derecho a solicitar y obtener gratuitamente información de sus datos de carácter personal sometidos a tratamiento, el origen de dichos datos, así como las comunicaciones realizadas o que se prevén hacer de los mismos. 2. La información podrá obtenerse mediante la mera consulta de los datos por medio de su visualización, o la indicación de los datos que son objeto de tratamiento mediante escrito, copia, telecopia o fotocopia, certificada o no, en forma legible e inteligible, sin utilizar claves o códigos que requieran el uso de dispositivos mecánicos específicos. 3. El derecho de acceso a que se refiere este artículo sólo podrá ser ejercitado a intervalos no inferiores a doce meses, salvo que el interesado acredite un interés legítimo al efecto, en cuyo caso podrán ejercitarlo antes. ” C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 4/9 CUARTO: El artículo 27 del RLOPD regula el derecho de acceso en los siguientes términos: “1. El derecho de acceso es el derecho del afectado a obtener información sobre si sus propios datos de carácter personal están siendo objeto de tratamiento, la finalidad del tratamiento que, en su caso, se está realizando, así como la información disponible sobre el origen de dichos datos y las comunicaciones realizadas o previstas de los mismos. 2. En virtud del derecho de acceso el afectado podrá obtener del responsable del tratamiento información relativa a datos concretos, a datos incluidos en un determinado fichero, o a la totalidad de sus datos sometidos a tratamiento. No obstante, cuando razones de especial complejidad lo justifiquen, el responsable del fichero podrá solicitar del afectado la especificación de los ficheros respecto de los cuales quiera ejercitar el derecho de acceso, a cuyo efecto deberá facilitarle una realización una relación de todos ellos. 3. El derecho de acceso es independiente del que otorgan a los afectados las leyes especiales y en particular la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común.” QUINTO: El artículo 25 del RLOPD determina: “1. Salvo en el supuesto referido en el párrafo 4 del artículo anterior, el ejercicio de los derechos deberá llevarse a cabo mediante comunicación dirigida al responsable del fichero, que contendrá:
2. a)Nombre y apellidos del interesado; fotocopia de su documento nacional de identidad, o de su pasaporte u otro documento válido que lo identifique y, en su caso, de la persona que lo represente, o instrumentos electrónicos equivalentes; así como el documento o instrumento electrónico acreditativo de tal representación. La utilización de firma electrónica identificativa del afectado eximirá de la presentación de las fotocopias del DNI o documento equivalente. El párrafo anterior se entenderá sin perjuicio de la normativa específica aplicable a la comprobación de datos de identidad por las Administraciones Públicas en los procedimientos administrativos.
3. b)Petición en que se concreta la solicitud.
4. c)Dirección a efectos de notificaciones, fecha y firma del solicitante.
5. d)Documentos acreditativos de la petición que formula, en su caso. 2. El responsable del tratamiento deberá contestar la solicitud que se le dirija en todo caso, con independencia de que figuren o no datos personales del afectado en sus ficheros. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 5/9 3. En el caso de que la solicitud no reúna los requisitos especificados en el apartado primero, el responsable del fichero deberá solicitar la subsanación de los mismos. 4. La respuesta deberá ser conforme con los requisitos previstos para cada caso en el presente título. 5. Corresponderá al responsable del tratamiento la prueba del cumplimiento del deber de respuesta al que se refiere el apartado 2, debiendo conservar la acreditación del cumplimiento del mencionado deber…” SEXTO: El artículo 29 del RLOPD dispone lo siguiente: “1. El responsable del fichero resolverá sobre la solicitud de acceso en el plazo máximo de un mes a contar desde la recepción de la solicitud. Transcurrido el plazo sin que de forma expresa se responda a la petición de acceso, el interesado podrá interponer la reclamación prevista en el artículo 18 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre. En el caso de que no disponga de datos de carácter personal de los afectados deberá igualmente comunicárselo en el mismo plazo. 2. Si la solicitud fuera estimada y el responsable no acompañase a su comunicación la información a la que se refiere el artículo 27.1, el acceso se hará efectivo durante los diez días siguientes a dicha comunicación. 3. La información que se proporcione, cualquiera que sea el soporte en que fuere facilitada, se dará en forma legible e inteligible, sin utilizar claves o códigos que requieran el uso de dispositivos mecánicos específicos. Dicha información comprenderá todos los datos de base del afectado, los resultantes de cualquier elaboración o proceso informático, así como la información disponible sobre el origen de los datos, los cesionarios de los mismos y la especificación de los concretos usos y finalidades para los que se almacenaron los datos.” SÉPTIMO: El artículo 23 del RLOPD, Carácter personalísimo, establece que: “1. Los derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición son personalísimos y serán ejercidos por el afectado. 2. Tales derechos se ejercitarán:
6. a)Por el afectado, acreditando su identidad, del modo previsto en el artículo siguiente.
7. b)Cuando el afectado se encuentre en situación de incapacidad o minoría de edad que le imposibilite el ejercicio personal de estos derechos, podrán ejercitarse por su representante legal, en cuyo caso será necesario que acredite tal condición. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 6/9
8. c)Los derechos también podrán ejercitarse a través de representante voluntario, expresamente designado para el ejercicio del derecho. En ese caso, deberá constar claramente acreditada la identidad del representado, mediante la aportación de copia de su Documento Nacional de Identidad o documento equivalente, y la representación conferida por aquél. Cuando el responsable del fichero sea un órgano de las Administraciones públicas o de la Administración de Justicia, podrá acreditarse la representación por cualquier medio válido en derecho que deje constancia fidedigna, o mediante declaración en comparecencia personal del interesado. 3. Los derechos serán denegados cuando la solicitud sea formulada por persona distinta del afectado y no se acreditase que la misma actúa en representación de aquél.” OCTAVO: El artículo 18 de la Ley de Autonomía del Paciente (LAP) dispone, en relación con los “Derechos de acceso a la historia clínica”, lo siguiente: “1. El paciente tiene derecho de acceso, con las reservas señaladas en el apartado 3 de este artículo, a la documentación de la historia clínica y a obtener copia de los datos que figuran en ella. Los centros sanitarios regularán el procedimiento que garantice la observancia de estos derechos. 2. El derecho de acceso del paciente a la historia clínica puede ejercerse también por representación debidamente acreditada. 3. El derecho de acceso del paciente a la documentación de la historia clínica no puede ejercitarse en perjuicio del derecho de terceras personas a la confidencialidad de los datos que constan en ella recogidos en interés terapéutico del paciente, ni en perjuicio del derecho de los profesionales participantes en su elaboración, los cuales pueden oponer al derecho de acceso la reserva de sus anotaciones subjetivas”. 4. Los centros sanitarios y los facultativos de ejercicio individual sólo facilitarán el acceso a la historia clínica de los pacientes fallecidos a las personas vinculadas a él, por razones familiares o de hecho, salvo que el fallecido lo hubiese prohibido expresamente y así se acredite. En cualquier caso el acceso de un tercero a la historia clínica motivado por un riesgo para su salud se limitará a los datos pertinentes. No se facilitará información que afecte a la intimidad del fallecido ni a las anotaciones subjetivas de los profesionales, ni que perjudique a terceros”. NOVENO: Antes de entrar a analizar el fondo del asunto, hay que señalar que, de la documentación aportada, se observa que, en un primer momento, el hijo era menor de edad, por lo que la representación le corresponde a los padres o tutores, en el presente caso, fue el padre el que realizó la primera petición. Cuando, posteriormente, el hijo cumplió la mayoría de edad, la petición hecha por el padre estaba firmada, conjuntamente tanto por el padre como por el hijo. Por lo tanto, se ha de considerar que el derecho está ejercido correctamente. C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 7/9 En el presente supuesto, y teniendo en cuenta lo señalado en el párrafo anterior, ha quedado acreditado que el reclamante solicitó el derecho de acceso a sus datos de su hijo y que el mismo no fue debidamente atendido por el Centro Escolar. En primer lugar, en cuanto a la atención del derecho de acceso solicitado, conviene señalar que el artículo 29.1 del RLOPD dispone que: “El responsable del fichero resolverá sobre la solicitud de acceso en el plazo máximo de un mes a contar desde la recepción de la solicitud”. Asimismo, el artículo 25 de dicho RLOPD establece que: “El responsable del tratamiento deberá contestar la solicitud que se le dirija en todo caso, con independencia de que figuren o no datos personales del afectado en sus ficheros” y que: “Corresponderá al responsable del tratamiento la prueba del cumplimiento del deber de respuesta (…), debiendo conservar la acreditación del cumplimiento del mencionado deber”. La obligación general del responsable del fichero para el ejercicio de cualquier derecho es contestar expresamente a la solicitud recibida, estimando o desestimando la petición. Esta obligación de contestación expresa procede incluso cuando no existen datos registrados relativos al solicitante, debiendo el responsable informar específicamente de la inexistencia de datos referentes al interesado en sus ficheros. En segundo lugar, se ha de traer a colación el art. 27.3 del RLOPD, que regula el derecho de acceso en los siguientes términos: “El derecho de acceso es independiente del que otorgan a los afectados las leyes especiales y en particular la Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Régimen Jurídico de las Administraciones Públicas y del Procedimiento Administrativo Común", Ley actualmente derogada por la Ley 39/2015, de 1 de octubre, del Procedimiento Administrativo Común de las Administraciones Públicas (en lo sucesivo, LPACAP). En tercer lugar, en cuanto a la consideración de los informes psicopedagógicos test y/o pruebas correspondientes como datos relativos a la salud, conviene traer a colación el Informe Jurídico 441/2009 de esta Agencia, que determina lo siguiente: “Según se describe en el contenido de la consulta, la actuación de la entidad consultante conlleva la evaluación psicotécnica de aptitudes, características de personalidad y preferencias profesionales de los alumnos. Por tanto se van a tratar datos psicológicos, el artículo 5.1
9. g)del Reglamento de desarrollo de la Ley Orgánica 15/1999, define los datos de salud, como “las informaciones concernientes a la salud pasada, presente y futura, física o mental, de un individuo”, lo que nos permite concluir que nos encontramos en presencia de datos de salud. Además este criterio de considerar los datos psicotécnicos y psicológicos como datos de salud se ha mantenido por la Agencia con anterioridad a la entrada en vigor del mencionado Reglamento, pues así se observa en el informe de 20 mayo de 2002 en el que se establecía que; “El apartado 45 de la Memoria Explicativa del Convenio 108 del Consejo de Europa viene a definir la noción de “datos de carácter personal C/ Jorge Juan, 6 28001 – Madrid www.agpd.es sedeagpd.gob.es 8/9 relativos a la salud”, considerando que su concepto abarca “las informaciones concernientes a la salud pasada, presente y futura, física o mental, de un individuo”, pudiendo tratarse de informaciones sobre un individuo de buena salud, enfermo o fallecido. Añade el citado apartado 45 que “debe entenderse que estos datos comprenden igualmente las informaciones relativas al abuso del alcohol o al consumo de drogas”. En este mismo sentido, la Recomendación nº R