ECLI:DK:KOL:2021:BS0000000012 Sag om, hvorvidt Investcos Holding ApS har modtaget et skattepligtigt tilskud ved at have købt aktier i Mobil-Invest ApS

RETTEN I KOLDING DOM afsagt den

1. november 2021 Sag BS-10525/2019-KOL Investcos Holding ApS (advokat Peter Stanstrup) og Mobil-Invest ApS (advokat Peter Stanstrup) mod Skatteministeriet Departementet (advokat Sune Riisgaard) Denne afgørelse er truffet af retsformand og Dommer 2, Dommer 3, og Dommer 4 Sagens baggrund og parternes påstande Sagen er anlagt den
2. marts
3. Sagen drejer sig om, hvorvidt Investcos Holding ApS har modtaget et skattepligtigt tilskud ved at have købt aktier i Mobil-Invest ApS af en interesseforbunden part til en kurs, der var lavere end børskursen. Sagsøgerne, Investcos Holding ApS og Mobil-Invest ApS, har fremsat følgende påstand: Principalt 2 Skatteministeriet tilpligtes at anerkende, at Investcos Holding ApS’ skatteplig-tige indkomst for indkomståret 2007 nedsættes med 179.400.773 kr. Skatteministeriet tilpligtes endvidere som konsekvens heraf at anerkende, at sambeskatningsindkomsten for Mobil-Invest ApS for indkomståret 2007 nedsættes med 179.400.773 kr. Subsidiært Skatteministeriet tilpligtes at anerkende, at spørgsmål 1 og 2 i Investcos Hol-ding ApS’ anmodning om bindende svar af
4. januar 2014 skal besvares med ”ja” , subsidiært at spørgsmål 1 skal besvares med ”ja” , og at spørgsmål 2 skal hjemvises til fornyet behandling ved skatteforvaltningen. Sagsøgte, Skatteministeriet Departementet, har fremsat påstand om frifindelse. Oplysningerne i sagen Dommen indeholder ikke en fuldstændig sagsfremstilling, jf. retsplejelovens § 218 a. Landsskatteretten afsagde den
5. december 2018 kendelser i tre sammenhængende sager, hvor Investcos Holding ApS og Mobil Invest ApS havde klaget over SKATs afgørelser af
6. december 2013 angående tilskudsbeskatning på 179.400.773 kr. for indkomståret 2007 ved aktiekøb til underpris og heraf følgende ændring af sambeskatningsindkomsten for moderselskabet, samt SKATs afgørelse af
7. marts 2014 om SKATS bindende svar angående et skatteforbehold i aktieoverdragelsesaftalen, hvorved Investcos Holding ApS havde købt aktierne i Mobil Invest ApS af Person
8. I afgørelsen af
9. december 2018, overfor Investcos Holding ApS, angående tilskudsbeskatning er der bl.a. anført følgende: ”… Faktiske oplysninger Person 1, som på daværende tidspunkt var hjemmehørende i England, solgte ved aftale af
10. januar 2007 sin aktiepost i Lastas A/S til Investcos Holding A/S. Investcos Holding A/S (stiftet den
11. december 2006) var ejet af Person 1Person 1 Person 1 og broderen Person 2Person 2Person 2 - via hvert deres helejede selskab hhv. Mobil-Invest ApS og Virksomhed ApS - med en ejerandel på hhv. 66,26 % og 33,74 %. Person 2 var administrerende direktør i Lastas A/S. Ved en vedtægtsændring den
12. december 3 2013 blev selskabet omdannet til et ApS (i det følgende benævnt Inve-stcos Holding ApS) Lastas A/S havde en aktiekapital på nom. 30.905.484 kr. (5.150.914 stk. á 6 kr.), som var opdelt i unoterede A-aktier og børsnoterede B-aktier, hvor forskellen på de to aktieklasser ifølge det oplyste var stemmeret-ten (Aaktier/10 stemmer – B-aktier 1 stemme). Fordelingen på A- og B-aktier var således: A-aktier unoterede B-aktier noterede Lastas A/S I alt Nom. 10.266.408 kr. 20.639.076 kr. 30.905.484 kr. Stemmer 102.664.080 20.639.076 123.303.156 Stk. 1.711.068 3.439.846 5.150.914 stk. Overdragelsen af aktier i Lastas A/S ved aftalen af
13. januar 2007 om-fattede nom. 25.032.666 kr. aktier (4.172.111 stk. á 6 kr.) svarende til en ejer- og stemmeandel på hhv. 81 % og 93,2 %, jf. fordelingen på A- og B-aktier nedenfor. Den resterende ejer- og stemmeandel i Lastas A/S på hhv. 19 % og 6,8 % var ejet af private og institutionelle aktionærer. Overdraget aktiepost A-aktier B-aktier I alt Nom. 9.986.418 kr. 15.046.248 kr. 25.032.666 kr. Stemmer 99.864.180 15.046.248 114.910.428 Stk. 1.664.403 stk. 2.507.708 stk. 4.172.111 stk. Overdragelsesaftale (benævnt "Børsnota") dateret den
14. januar 2007, hvori Person 1 benævnes "Sælger", og Lastas A/S benævnes "Selskabet". Det fremgår, at overdragelsen fra Sælger til et af Sælger kontrolleret dansk aktieselskab kan betegnes som en "in-tern" overdragelse" (pkt. 1), og at overtagelsesdagen er aftalt til den
15. januar 2007 (pkt. 4). Købesummen, som betales kontant til sælger den
16. januar 2007 (pkt. 6), udgør i alt 542.374.430 kr. fordelt på A-aktierne 216.372.390 kr. og Baktierne 326.002.040 kr. (i alt 4.172.111 stk. á 6 kr. pr. stk. á 130 kr.) (pkt. 5). Om kursfastsættelse hedder det under pkt. 3: 3.1 3.2 Parterne er blevet enige om, at gennemføre overdra- gel sen til samme kurs for A- og Baktier. Baggrunden herfor er, at Baktierne er børsnoterede – og dermed omsættelige – men at Aaktierne på den anden side giver ret til en stemmeværdi på 10, jfr. Selskabets vedtægter. Kursen på Selskabets børsnoterede B-aktier er ste- 4 3.3 3.4 3.5 3.6 3.7 get jævnt henover året og kursen har i 2006 været nede på kurs 86 og har som toppunkt haft kurs
17. Kursen på den sidste børsdag (
18. december 2006) forud for overdragelsesdagen sluttede på kurs
19. På baggrund af at den overdragne B-aktiepost i alt udgør ca. 73 % af den samlede B-kapital er parterne enige om, at såfremt en så stor aktiepost ville skulle sælges via markedet/Børsen, da ville dette forventes at påvirke kursen i negativ retning. På den baggrund er parterne blevet enige om, at over- dragelsen gennemføres til kurs 130 pr. aktie á 6 kr. Kurs 130 ligger indenfor 1 % af den gennemsnitlige ku rs – henholdsvis højeste og laveste kurs – som ak- tierne har været noteret til på OMX Den Nordi ske Børs i november og december måned
20. Under hensyntagen til de selskabsretlige regler, der gælder for det købende selskab, er der blevet udarbejdet en vurderingsberetning af en uafhængig vurderingsmand, jfr. Aktieselskabslovens § 6c, jfr. 6b. Denne vurderingsberetning konkluderer, at værdien af de erhvervede aktier mindst svarer til det aftalte vederlag. På baggrund af at handlen således gennemføres til en ku rs der afviger fra den kurs Baktierne er noteret til på OMX Den Nordiske Børs dagen før overdragelsen er der mellem parterne samtidig aftalt nedennævnte skatteforbehold. Om skatteforbehold hedder det under pkt. 7: 7.1 Nærværende overdragelse finder sted under forudsætning af, at skattemyndighederne ikke anfægter overdragelsesvilk årene, herunder overdragelsessummen, angivet i afsnit
21. I modsat fald, og såfremt dette lægges til grund ved en endelig upåanket afgørelse fra Skatte-myndighedernes side, eller ved en endelig upåanket domstolsafgørelse, betegner det en bristende forudsætning for såvel Køber som Sælger i nærværende handel, således at par-terne stilles som om overdragelsen ikke havde fundet sted. Det derved opståede mellemvæ-rende forrentes med 5 % p.a. fra overdragel- 5 7.2 7.3 sestidspunktet at regne. Parterne er dog efter-følgende forpligtet til at medvirke i seriøse forhandlinger med henblik på at indgå en ny overdragelsesaftale. I stedet for en ophævelse af handlen har Kø- ber dog mulighed for at betale i overensstemmelse med en af skattemyndighederne foretagen korrektion af overdragelsessummen, således at overdragelsessummen i nærværende overdragelsesaftale bliver identisk med den af skattemyndighederne fastsatte skattemæs-sige værdi. Det opståede mellemværende som følge af korrektion af købesummen forrentes med 5 % p. a. fra overdragelsestidspunktet at regne . Hver af parterne er i tilfælde af at skattemyn- dighederne korrigerer købesummen berettiget til at indbringe værdiansættelsen for de relevante skattemyndigheder, respektive domstolene. Om betingelser hedder det under pkt. 10: 10.1 10.2 Denne overdragelse har været forberedt igen- nem en periode og der har blandt andet været ført drøftelser m ed OMX Den Nordiske Børs ved skrivelse af den
22. j uli 2006 har OMX Den Nordiske Børs meddelt, at da denne overdra- gelse sker fra Sælger til et af Sælger de lejet sel- skab, hvor Sælger besidder ca. 70 % af aktiek apitalen, at OMX Den Nordiske Børs under disse omstændigheder ikke mener, at overdragelsen udløser tilbudspligt overfor de øvrige indeha-vere af B-aktier i Selskabet. Det er en betingelse for nærværende handel, at denne i kke udløser tilbudspligt efter Værdipapirhandelslovens §
23. SKAT har angående skatteforbeholdet, som er indeholdt i aftalens pkt. 7, afgivet et bindende svar af
24. marts 2014, som Investcos Holding ApS ligeledes har påklaget til Landsskatteretten (rettens sagsnr. 14-1266193). Landsskatteretten har – samtidig med afgørelsen i denne sag om tilskudsbeskatning – truffet afgørelses i klagesagen angående 6 bindende svar. Ved den påklagede regulering er det tiltrådt, at A- og B-aktierne over-drages til samme kurs, men der er ikke godkendt overdragelse af aktierne til en kurs pr. stk. på 130, idet overdragelsen i stedet er anset at skulle ske til kurs 173 svarende til kursen for B-aktierne den sidste børsdag (
25. december 2006) forud for overdragelsesdagen. Den på-klagede tilskudsbeskatning angår denne regulering. I Fondsbørsmeddelelse nr . 96 af
26. januar 2007 (underskrevet af bestyrelsesformand den
27. januar 2007) – om hovedaktionærs salg af aktier til nyt holdingselskab – hedder det: "Bestyrelsen for Lastas A/S har på et bestyrelsesmøde tirsdag den
28. januar 2007 behandlet en henvendelse fra selskabets hovedaktionær - Person 1 - om at han pr.
29. januar 2007 har overdraget hele sin aktiepost i selskabet - såvel a-aktier som baktier - i alt ca. 81 % af den samlede ak-tiekapital til et nystiftet dansk holdingselskab Investcos Holding A/S. Investcos Holding A/S er .... Bestyrelsen opfatter derfor overdragelsen som et helt internt forhold for hovedaktionæren Person 1, idet denne fortsat ejer og kontrollerer en bestemmende aktiepost i Lastas A/ S . Det er derfor bestyrelsens opfattelse, at denne overdragelse ikke har be-tydning for kursen på selskabets børsnoterede aktier og at overdragelsen ikke udløser nogen pligt for det købende selskab til at købe andre aktio-nærers aktieposter i Lastas A/S. Person 1 har endvidere meddelt, at han efter samråd med sine rådgivere – og i den hensigt ikke at påvirke markedskursen for de børsnote-rede aktier i Lastas A/S – har valgt at gennemføre overdragelsen til sit nye danske holdingselskab på følgende hovedvilkår:
30. Overdragelsen sker til samme kurs for de stemmetunge aaktier og de børsnoterede b-aktier.
31. Overdragelseskursen er fastsat til den gennemsnitlige kurs – henholdsvis højeste og laveste kurs på hver børsdag – som ak-tierne har været noteret til på Københavns Fondsbørs i novem-ber og december måned
32. Denne kurs er opgjort til
33. Bestyrelsen har således taget hovedaktionærens redegørelse til efterretning" I et internt arbejdspapir "Person 1Person 1Person 1Person 1Person 1 VURDERINGSBERETNING - SALG AF Lastas aktier til nystiftet selskab", er en overdragelseskurs på 130 anset at kunne forsvares i forhold til afgivelse af vurderingsberetning . I det interne arbejdspa- 7 pir, hvori der er beregnet en indtjeningsbaseret kurs på 133,4512, jf. nærmere SKATs afgørelse side 10, - hedder det: "I henhold til køreplan fra CES skal der
34. januar 2007 ske overdragelse af de af Person 1Person 1Person 1Person 1Person 1 ejede aktier i Lastas A/S. Da det selskab der overdrages til ikke har været ejet i 2 år, skal der i forbindelse med overdra-gelsen afgives en vurderingsberetning. Der overdrages i alt 4 . 172.111 aktier ud af det samlede antal aktier på
35. 150.914 = 81 % af kapitalen i Lastas A/ S . Der overdrages 1.664.403 Aaktier og
36. 507.708 B - aktier. Person 1 og CES har drøftet overdragelseskursen og ønsker at overdragelsen skal ske til et gennemsnit af børskursen i de seneste 2 måneder – begrundelsen for gennemsnitskursen er at man ikke ønsker at påvirke børskursen yderli-gere i gunstig retning dette specielt henset til den voldsomme kursudvikling der har været i december . Gennemsnitskursen for november og december udgør ca.
37. Der lægges op til anvendelse af kurs 130 til overdragelseskurs. Indtjeningsbaseret kurs: Ovenstående giver en kurs på 133, hvilket kan forsvare kursen på 130 i forhold til afgivelse af vurderingsberetning. Kalkulationsrenten på 10 er forholdsvis lav, hvil-ket kan forsvares, da udviklingen i Lastas er stabil og der ikke er tegn på, at udviklingen vender markant. Der kan således afgives en vurderingsberetning uden forbehold eller supplerende oplysninger." Om de overvejelser, der lå til grund for kursfastsættelsen forud for købet, hedder det i skrivelse af
38. november 2013 fra BDO til SKAT: "Ved fastsættelse af overdragelseskursen blev det drøftet i ledelsen, hvilken kurs aktierne skulle overdrages til. Det blev drøftet, om børskursen, som lige før jul 2006 lå på 160, var en retvisende kurs for værdien af de aktier der skulle overdrages . Konklusionen på drøftelserne blev, at ledelsen fandt, at kurs 160 ikke kunne forsvares, dette bl.a. begrundet med :
39. Børskursen på Lastas aktierne havde i perioden januar - oktober 2006 ligget på omkring
41. Medio december stiger kursen på Lastas aktierne (i første omgang uforklarligt) til 175, hvilket der ikke er noget i udviklingen i selskabet og meddelelser fra selskabet, som kan understøtte. 3.Før jul går det op for ledelsen, at den unaturlige kursudvikling er kommet efter en artikel i ..., som anfører, at Lastas aktien er stærkt undervurderet og, at aktien inden for et par år bør koste det dobbelte. Ledelsen er uenig i, at aktien bør stige til det dobbelte, hvad den næsten gør i december 2006, efter artiklen er offentliggjort primo december 2006 .
42. Ledelsen er enig i, at kurs 100 med den daværende indtjening er i den lave ende, men er samtidig af den klare opfattelse, at kursen 2 januar 2007, 174, er for høj og, at kursen er kunstigt påvirket af artiklen i .... Det besluttes derfor, at kursen fastlægges til gennem- . 8 snittet af børskurserne i november og december 2006, hvilket giver kurs 130 . Kursen på 130 understøttes af en simpel beregning af værdien baseret på en indtjeningsbaseret model.
43. Ledelsen er endvidere af den opfattelse, at de ikke kan medvirke til at understøtte en kurs, som virker kunstig høj, hvilket de vil kunne ved at overdrage en stor aktiepost til børskursen på transaktionsdagen . Hvis ledelsen havde understøttet en kunstig høj kurs, ville dette have medført en risiko for at ledelsen kunne mistænkes for medvirkede til kursmanipulation. Til ledelsens vurderinger skal tilføjes, at ledelsen ikke var enig i journalistens betragtning omkring potentialet i virksomheden. Ledelsen var ikke bekymret for indtjeningen i den nære fremtid, men samtidig også realistiske nok til at de ikke troede, at indtjening i et niveau som 2006 kunne fastholdes i en længere årrække, da markedet for transportmateriel er konjunkturfølsomt. Som revisor skulle vi afgive en vurderingsberetning i henhold til aktieselskabsloven, hvor vi erklærer at værdien af de overdragne aktier mindst svarer til det af-talte vederlag, det ville vi ikke kunne have gjort, hvis kursen havde været om-kring
44. At kursen fastholdes i lang tid efter artiklen virker ikke umiddelbart logisk, men med illikvide aktier som Lastas aktien, skal der meget til før der sker væsentlige kursændringer, når kursen først er kommet op eller ned. Endvidere bringes der igen i maj nummeret 2007 af ... i en artikel om, at Lastas ak- tien skulle op og kursen og der er ingen kursstigninger på aktien. Yderligere kan kursen kan også lette-re fastholdes, når der stort set ikke er professionelle investorer, som investerer i aktien . " De artikler, som er nævnt i skrivelsen foran, er aktiekommentarer af redaktør R i magasinet M nr. 1, 2007 og nr. 5, 2007 om aktier i Lastas A/S. I den første artikel er overskriften "Lastas til lavpris" og videre hedder det bl.a.:" Det kører bare for det lille, danske transportselskab Lastas, men det er gået ubemærket hen på aktiemarkedet, og selskabet kan potentielt fordoble sin kurs." I den anden artikel er overskriften "HOLD ØJE MED. Lastas skal op efter et kanonregnskab". I artikel i magasinet N af
45. september 2009 under overskriften" Anklage: Disse aktier talte redaktør op" behandles tiltale mod redaktør R på magasinet M angående 13 til-fælde af aktiehandler, som ifølge anklageskriftet omfattede manipulation med kur-serne på børsen, herunder 3 tilfælde angående aktier i Lastas A/S, jf. herved senere Højesterets dom af
46. oktober
47. Ved Højesterets dom af
48. oktober 2012 (tidligere Østre Landsrets dom af
49. maj 2011 og tidligere igen Københavns Byrets dom af
50. juni 2010) er redaktør R blevet dømt for kursmanipulation i forbindelse med investeringsanbefalinger, herunder angåen-de aktier i Lastas A/S. I Højesterets dom (som offentliggjort i UfR 2013.196 H), hvori redaktøren er benævnt T, hedder det bl.a.: "Det fremgår af værdipapirhandelslovens § 39, stk. 1, at kursmanipulation eller forsøg herpå ikke må finde sted. Efter § 38, stk. l, omfatter kursmanipulation bl.a. udbredelse gennem medierne af oplysninger, som er egnet til at påvirke kursen på værdipapirer i en retning , der afviger fra disses værdi i markedet, og 9 som er egnet til at give urigtige eller vildledende signaler om udbuddet af, efterspørgslen efter eller kursen på værdipapirer. Landsretten har lagt til grund, at T i 13 tilfælde har foretaget opkøb, til dels for lånte midler, af såkaldt illikvide aktier i mindre selskaber i tidsmæssig sam-menhæng med, at han som professionel investeringsrådgiver i M utvetydigt anbefalede opkøb af disse aktier med en klar tilkendegivelse om et forventeligt betydeligt kurspotentiale, og at han i tidsmæssig sammenhæng med artikler-nes offentliggørelse solgte den overvejende del af de opkøbte aktier med en samlet set betydelig økonomisk gevinst til følge. Landsretten har fundet det bevist, at det allerede på tidspunktet for T's opkøb af aktierne måtte fremstå overvejende sandsynligt for ham, at hans artikler var egnet til at påvirke kur-sen i opadgående retning, og at et aktiesalg i tilknytning til offentliggørelsen af artiklerne derfor ville give ham en kursgevinst, sådan som det faktisk også helt overvejende skete .... T's systematiske og betydelige køb og salg af illikvide aktier i mindre selskaber er sket med en væsentlig egeninteresse i aktuel kursstigning, og det må efter landsrettens bevisresultat lægges til grund, at hans køb, anbefaling og salg har fulgt et så fast mønster, at anbefalingerne i artiklerne i hvert fald delvis må an-ses for påvirket af ønsket om kursstigning. På den baggrund tiltræder Højesteret, at Ts handlemåde udgør kursmanipula-tion, og at han har overtrådt værdipapirhandelslovens§ 39, stk. 1, jf. § 38, stk. 1, nr. 1, og stk. 2, nr. 1, hvorved bemærkes, at oplysningen om, at han ejer aktier i det pågældende selskab, under de foreliggende omstændigheder ikke er til-strækkelig til at oplyse om hans meget betydelige egeninteresse i de anbefalede aktier. … T har i en periode på ca. 1 1/2 år systematisk foretaget kursmanipulation. Der har været tale om opkøb og salg af meget betydelige beløb og med en betyde-lig gevinst. Hertil kommer, at den udviste adfærd i betydeligt omfang har væ-ret egnet til at skade tilliden til markedet for handel med værdipapirer. Højesteret finder, ... , og straffen fastsættes herefter til fængsel i 8 måneder. … Der er for Højesteret enighed om, at konfiskationsbeløbet i tilfælde af doms-fældelse efter landsrettens bevisresultat fastsættes som sket. Højesteret stadfæster herefter landsrettens dom med den ændring, at straffen forhøjes til fængsel i 8 måneder . " Ifølge byrettens dom af
51. juni 2010 (som gengivet i i UfR 2013.196H) angik tiltalen 13 tilfælde (punkt a.-m.) for aktier i 8 børsnoterede selskaber (i perioden fra oktober 2006 til april 2008), herunder for aktier i Lastas A/S 3 tilfælde (punkt a., c og l), hvori det hedder: a. "T købte i perioden
52. oktober 2006 til
53. december 2006 ... i alt 7.207 stk. børsnoterede aktier i selskabet Lastas A/S til en samlet handelsværdi af 819.732,2S kr. med en gennemsnitlig købskurs på 113,
54. T skrev i månedsmagasinet M nr. 1 fra 2007 aktiekommentaren med titlen "LASTAS TIL LAVPRIS. Det kører bare for det lille, danske transportsel-skab Lastas, men det er gået ubemærket hen på aktiemarkedet, og selska-bet kan potentielt fordoble sin kurs", der blev udgivet til offentligheden 10 senest fra
55. december 2006 . Det var angivet nederst i kommentaren, at "T har Lastas-aktier". I forlængelse af udgivelse af aktiekommentaren steg omsætningen og kursen på aktien i selskabet Lastas A/S. T solgte i perioden
56. december 2006 til
57. januar 2007 i alt 7.717 stk . børsnoterede aktier i Lastas A/S til en samlet handelsværdi af 1.309.408,50 kr. med en gennemsnitlig salgskurs på 169,69, alt hvorved han opnåede en uberettiget fortjeneste på ikke under 431.740,28 kr." c. "T købte i perioden
58. marts 2007 til
59. marts 2007 ... i alt 6.000 stk. børsnoterede aktier i Lastas A/S til en samlet handelsværdi af 952.400 kr. med en gennemsnitlig købskurs på 158,73 . T skrev i månedsmagasinet M nr. 5 fra 2007 aktiekommentaren med titlen "HOLD ØJE MED. Lastas skal op efter kanonregnskab", der blev udgivet til offentligheden senest fra den
60. april
61. Der var ingen angivelse i aktiekommentaren om, at T havde en interesse i aktien i selskabet Lastas A/S. I forlængelse af udgivelsen af aktiekommentaren steg omsætningen og kur-sen på aktien i selskabet Lastas A/S. T solgte i perioden
62. april 2007 til
63. april 2007 i alt 6.800 stk. børsnote-rede aktier i Lastas A/S til en samlet handelsværdi af 1.206.415 kr. med en gennemsnitlig salgskurs på 177,56, alt hvorved han opnåede en uberetti-get fortjeneste på ikke under 128.028,33 kr." l. T købte i perioden
64. november 2007 til
65. januar 2008 ... i alt 5.950 stk. børsnoterede aktier i selskabet Lastas A/S til en samlet handelsværdi af 1.033.100 kr. med en gennemsnitlig købskurs på 173,
66. T skrev i månedsmagasinet M nr. 2 fra 2008 aktiekommentaren med titlen "HOLD ØJE MED. Kurshop for Lastas", der blev udgivet til offentlighe-den senest fra den
67. januar
68. Det var angivet nederst i kommenta-ren, at "T ejer aktier i Lastas A/S" I forlængelse af udgivelsen af aktiekommentaren steg omsætningen og kur-sen på aktien i selskabet i Lastas A/S. T solgte i perioden
69. januar 2008 til
70. februar 2008 i alt 3.950 børsnoterede ak-tier i selskabet Lastas." Der foreligger to oversigter over kursudviklingen og antal handler for de børsnoterede B-aktier i Lastas A/S - Børsoversigt 1 og Børsoversigt 2 - hvor sidstnævnte oversigt angår materiale rekvireret hos NASDAQ OMX under behandlingen af klagesagen, jf. nærmere nedenfor under "Klagerens opfat-telse". Børsoversigt 1 viser for perioden 3.11.2006 - 1.5.2007 (udover antal handler) en højeste kurs, laveste kurs og slutkurs. Herunder fremgår for den sidste børs-dag i 2006 (29.12.2006) kurs hhv. 175, 161 og 173 (60 handler), og den første børsdag i 2007 (2.1.2007) kurs hhv. 179, 174 og 176 (59 handler). Den 1.5.2007 udgjorde kursen hhv. 192,188,5 og 190 (48 handler). 11 Børsoversigt 2 viser for perioden 1.1.2005 - 31.12.2008 (udover antal handler) - en kurs (svarende til slutkursen foran). Herunder fremgår for den første og sidste børsdag i året følgende kurser: Den
71. januar 2005: kurs 55 -1 handel Den
72. december 2005: kurs 120 - 56 handler Den
73. januar 2006: kurs 109 - 39 handler Den
74. december 2006: kurs 173 - 60 handler Den
75. januar 2007: kurs 176 - 59 handler Den
76. december 2007: kurs 178 - 9 handler Den
77. januar 2008: kurs 172,5 - 9 handler Den
78. december 2008: kurs 20,1- 10 handler Lastas A/S har under note 17 i årsrapporterne for 2006 og 2007 anført en kursværdi for egne aktier (52.375 stk.) pr.
79. december i årene 2006 og 2007 på hhv. 9.061 tkr. og 9.056 tkr. (svarende til kurs hhv. 173 og 172,90). Aktieposten i Lastas A/S (4.172.111 stk.) er i det købende selskabs
80. og
81. regnskabsår med status pr.
82. december i hhv. 2007 og 2008 medtaget til en værdi på hhv. 721.524.876 kr. (kostpris 542.374.430 kr. + opskrivning 179.150.446 kr.) og 543.560 tkr. Der er for
83. regnskabsår anvendt dagsværdien opgjort til børskursen, og – efter ændring af regnskabspraksis – for
84. regnskabsår anvendt den indre værdis metode. Lastas A/S's årsrap-porter for årene 2006 - 2007 viser (i tkr.): LastasA/S År Omsætning Resultat skat 2005 41.220 75.137 2006
85. 51.772 45.518 244.098 140 2007 55.213 57.666 50.098 294.196 Koncernen Omsætning År Resultat før før Resultat Efter skat Egenkapital 69.276 198.580 Resultat Efter Egenkapital skat skat 2005 975.961 48.455 36.660 206.022 2006 1.186.142 77.617 58.112 266.212 2007
86. 263.805 79.678 59.862 335.828 I Fondsbørsmeddelse nr. 95 af
87. oktober 2006 for Lastas A/S - efter at bestyrelsen har behandlet selskabets ureviderede regnskab pr.
88. september 2006 (3 kvartaler), hedder det: "Regnskabet pr.
89. september 2006 udviser et resultat før skat på 52,6 mio. kr. mod 34,2 mio. kr. pr.
90. juni 12
91. Resultatet er noget bedre end forventet, og specielt under indtryk af den udvikling, der generelt har præget markedet for vejtransport-materiel, vurderes resultatet som tilfredsstillende. Den positive udvikling fra
92. halvår 2006 er fortsat i tredje kvartal .... Ledelsen for Lastas A/S har en forventning om et resultat før skat for hele 2006 på ca. 70 mio. kr., hvilket er en opjustering i for-hold til det tidligere forventede resultat før skat på ca. 60 mio. kr . i forbindelse med udsendelsen af halvårsrapporten." I Fondsbørsmeddelelse nr. 98 af
93. marts 2007 for Lastas A/S (årsregnskabsmeddelelse 2006) hedder det bl.a.: " Bestyrelsen for Lastas A/S har på et bestyrelsesmøde torsdag den
94. marts 2007 behandlet og godkendt selskabets års-rapport for
95. .... Lastas opnåede i 2006 et resultat før skat på 77,6 mio. kr., hvilket overstiger såvel de udmeldte forventninger til 2006 ved aflæggelsen af årsrapport for 2005, som de senest udmeldte forventninger." I fondsbørsmeddelelse nr. 101 af
96. april 2007 (ordinære generalforsamling) hedder det bl.a.: "Bestyrelsens formand oplyste under beretningen, at selskabets resultat i 2006 overstiger de tidligere udmeldte forventninger. I år 2006 har man faktisk realiseret det hidtil bedste resultat. Resultatet er nået ved at man har haft fokus på selskabets kerneområder - og fulgt tidligere års målrettet strategi med hensyn til at udvikle disse. Selskabets primære for-retningsområde er markedsføring, salg, finansiering og eftersalgsservice af nyt og brugt transportmateriel i Danmark og det øvrige Skandinavien. ... Der forventes i 2007 en fremgang i aktivitetsniveauet i forhold til 2006, idet nye-tablerede aktiviteter og produktområder vil bidrage positivt til koncernens omsætning." I Fondsbørsmeddelelse nr. 104 af
97. februar 2008 (Lastas opjusterer resultat for 2007) hedder det bl.a.: "Bestyrelsen for Lastas A/S har ... behandlet selskabets ureviderede foreløbige regnskab for perioden
98. januar 2007 til
99. december
100. Bestyrelsen kan med tilfredshed konstatere, at de posi-tive takster fra de første 3 kvartaler er fortsat for den sidste del af året, dog med faldende styrke. Resultatet før skat for 2007 forventes således nu at blive ca. 80 mio. kr., mod tidligere forventet ca. 70 mio. kr. og 78 mio. kr. for
101. Lastas A/S har dermed realiseret sit hidtil bedste resultat. ... I sammenligningstallene for 2006 indgår ekstraordinære indtægter på 8 mio. kr. ved salg af datterselskaberne Øster Snede Ladfabrik A/S og Horsens Hydraulik ApS, som blev afhændet pr.
102. maj 2006." Angående aktier i Lastas A/S overgik Person 1 ved aktieoverdragelsen den
103. januar 2007 fra at have en direkte ejerandel på 81 % til at have en indirekte ejerandel på 53,67 % (66,26 % af 81 %), som efter en ændring af ejerstrukturen den
104. oktober 2009 er ændret til 13 en indirekte ejerandel på 80,85 % (99,82 % af 81 %). Den
105. oktober 2009 konverterede Person 1 således et til-godehavende (601.580.000 kr.) i Investcos Holding A/S (senere ApS) mod vederlag i form af nom. 601.580.000 kr. aktier i selskabet. De er-hvervede aktier blev herefter samme dag indskudt som apportindskud i Mobil-Invest ApS (nom. 398.606.908 kr.) og Virksomhed ApS (nom. 202.973.092 kr.) mod vederlag i anparter i disse selskaber. Person 1 havde herefter - udover fortsat at være helejer af Mobil-Invest ApS - en ejerandel på 99,82 % i Virksomhed ApS. Nedenfor under "SKATs udtalelse" er oplyst nærmere om faktisk disponering efter ak-tieoverdragelsen den
106. januar
107. Repræsentanten har under behandlingen af klagesagen oplyst, at man havde ønsket ejerforhold angående Lastas A/S-koncernen med begge brødre, men at det ikke var lykkedes, jf. herved den efterfølgende æn-dring af ejerstruktur i oktober 2009, som var begrundet i udviklingen i koncernen i forbindelse med finanskrisen i
108. For Lastas A/S er afsagt konkursdekret den
109. maj
110. Koncernen havde, da det gik godt, udvi-det aktiviteten angående handel med lastbiler og trailere m.v. med bl.a. lånefinansieret leasingaktivitet, men finanskrisen fra efteråret 2008 med-førte, at markedet gik ned med deraf følgende fald i omsætningen, og man havde stået med en ubrugelig vognpark. SKATs afgørelse For Investcos Holding ApS medregnes for indkomstår 2007 et tilskud på 179.400.773 kr., jf. statsskattelovens § 4 samt tillige ligningslovens §
111. Tilskuddet angår, at aktieposten på 81 % i Lastas A/S er anset for købt af hovedaktionær Person 1, England til underpris. Underpri-sen fremkommer som forskellen mellem ansat værdi pr.
112. januar 2007 på 721.775.203 kr. (kurs 173/børskursen) aftalt pris 542.374.430 kr. (kurs 130). Ifølge ligningslovens § 2 skal interesseforbundne parter ved opgørel-sen af den skattepligtige indkomst anvende priser og vilkår for deres transaktioner, der svarer til de priser og vilkår, som uafhængige parter ville fastsætte for tilsvarende transaktioner. Den skattemæssige værdi ansættes som hovedregel til den noterede kurs på sidste noteringsdag inden overgangstidspunktet. Der er opde-ling i A- og Baktier, hvor kun den ene aktieklasse er noteret (her B-aktien). Da der ikke er forskel på udbytteretten på de 2 aktieklasser, 14 anvendes samme kurs for A-aktierne som for B-aktierne (børskursen på 173). Den officielle børskurs kan kun fraviges, hvis der foreligger særlige omstændigheder, som udgør tilstrækkelig begrundelse for, at værdiansættelsen skal ske på et andet grundlag. Der er henvist til Højesterets dom af
113. december 2010 i SKM 2011.15.HR om værdiansættelse i for-bindelse med opgørelse af tynd kapitalisering efter selskabsskatte-lovens §
114. Det findes ikke godtgjort, at den omhandlede børsmanipulation har haft afgørende indflydelse på børskursen. Ved fravigelse af børskursen skal der godtgøres en konkret sammenhæng mellem en given opskruet børskurs og den konkrete børsmanipulation. Det forhold, at den nævn-te redaktør er dømt for børsmanipulation, er i sig selv ikke tilstrække-ligt for at løfte denne bevisbyrde. I relation til overtrædelse af straffe-lovgivningen er det tilstrækkeligt, at det er bevist, at børskursen er for-søgt påvirket ved børsmanipulation. Det er således ikke et krav, at der godtgøres en konkret sammenhæng mellem en given børsstigning og den ulovlige handling. Det anses også for godtgjort, at den aftalte kurs 130 ligger væsentlig under selskabets markedsværdi. Herunder fremgår af fondsbørsmed-delelse nr. 95 af
115. oktober 2006, at resultatet for tredje kvartal er bed-re end forventet, hvor denne type meddelelse utvivlsomt anses at have positiv indflydelse for børskursen. Endvidere blev for 2006 realiseret et overskud før skat på 77,6 mio. kr. I øvrigt er indre værdi opgjort til 140, hvor det er lagt til grund, at egenkapitalen pr.
116. december 2006 udgør 721.524.876 kr. (senere korrigeret i SKATs høringsudtalelse ne-denfor). Det anses herefter at være åbenbart, at aktiernes kurs væsentlig oversteg den aftalte kurs, og at forskellen i den aftalte kurs og børskur-sen ikke kan forklares ved børsmanipulation. I artiklen i magasinet M nr. 1, 2007 er der heller ikke beskrevet noget, der ikke er i overensstemmelse med de faktiske forhold i koncernen. I perioden fra den
117. januar 2007 til den
118. maj 2007 er børskursen mel-lem 174 og 192, hvor en medvirkende årsag hertil kan være selskabets oplysninger i Fondsbørsmeddelelse nr. 98 af
119. marts
120. Revisors vurderingsberetning – som alene angiver, at de overdragne aktier mindst svarer til det aftalte vederlag – kan ikke tillægges afgø-rende skattemæssig betydning. Endvidere er beregningsmodellen i 15 vurderingsberetningen en simpel beregning baseret på en indtjenings-baseret model, som ikke kan anvendes til understøttelse af kursen pr.
121. januar 2007, jf. nærmere SKATs afgørelse side
122. Selskabet har oplyst, at "Ledelsen er af den opfattelse, at de ikke kan medvirke til at understøtte en kurs, som virker kunstig høj, hvilket de vil kunne ved at overdrage en stor aktiepost til børskursen på transaktionsdagen. Hvis ledelsen havde understøttet en kunstig høj kurs, ville dette have medført en ri-siko for at ledelsen kunne mistænkes for medvirkende til kursmanipulation." Dette anses ikke at kunne begrunde en fravigelse af børskursen. Således er aktieposten ikke udbudt via børsen, men overdraget i en enkeltstående handel. Lastas aktien er handlet næsten hver børsdag. På den baggrund er aktien ikke handlet i et så ubetydeligt omfang og dermed så illikvid, at børskur-sen skal fraviges af denne grund. SKATs udtalels e I udtalelse af
123. maj 2014 er der fremkommet bemærkninger til klagen af
124. marts
125. Angående korrektion af faktum udgjorde den indre værdi for aktierne i Lastas A/S pr.
126. december 2016 ikke 140 pr. aktie. I udtalelsen hedder det: "Der er tale om en fejl fra SKATs side, idet SKAT har lagt til grund, at den regnskabsmæssige værdi pr. 31.12.2006 er opgjort til 721.524.876 kr. Endvidere skulle der have været anført at der er tale om den regnskabsmæssige værdi i selskabet Investcos Holding ApS pr. 31.12.
127. SKATs argumen-tation i kendelsen af d. 19.12.2013 side 15 afsnit 2 og 3 skal således udgå af den samlede argumentation." Dette anses ikke at begrunde en ændret beskatning for selskabet. Forholdet udgør alene et af en række argumenter for, at kursen skal fastsættes til børskursen 173 ved overdragelsen. Angående beskatningsretten til aktieavancer i England ses klagerens argument – at Person 1, som skattemæssigt hjemmehørende i England, havde skattemæssig interesse i en så høj overdragelsessum som mulig – ikke at kunne tillægges vægt. Det er således opfattelsen, at der har været andre skattemæssige overvejelser til grund for overdragelsen, herunder hedder det i udtalelsen (Person 1 og Person 2 benævnt hhv. Person 1 og Person 2): 16 "Det må herefter lægges til grund, at formålet med aktieoverdragelse var iværksættelse af et skattearrangement, der havde følgende ind-hold:
128. Person 1 overdrog sine aktier i Lastas A/S til Investcos Holding ApS. Overdragelsessummen blev finansieret ved, at Lastas A/S optog et lån i Jyske Bank i Danmark. Renterne på dette lån er fradragsberettigede for Investcos Holding ApS.
129. Person 1 anbragte provenuet for salget af aktierne i Jyske Bank på Gibraltar. Renteindtægter og andet afkast på dette er givetvis ikke beskattet hos Person
131. Person 1 betalte via Jyske Banks afdeling på Gibraltar Investcos Holding ApS's gæld til Jyske Bank i Danmark. Derved får Investcos Holding ApS i stedet en gæld til Person
133. Denne indfries imidlertid ved konvertering af gæld til aktier. Herved har Investcos Holding ApS uden indvirkning på sin likviditet eller egenkapital fået rentefradrag for et større beløb uden, at Person 1 er blevet beskattet af det modsvarende afkast. SKAT finder det sandsynligt, at der er tale om en forud fastsat lukket kredsløb vedrørende pengestrømmene. Derfor er overdragelsen ikke motiveret i Person 1's ønske om at få et (skattefrit) afkast ved salg af aktierne. Størrelsen af overdragelses-summen er formentligt i stedet fastsat ud fra størrelsen af det lån, som Jyske Bank var villig til at yde." SKAT havde i første omgang forsøgt at godtgøre, at der var tale om et skattearrangement, der ikke skulle tillægges skattemæssig virkning, men efter korrespondance med Jyske Bank, jf. nærmere SKATs udtalel-se side 2-3 valgte SKAT alene at fokusere på værdiansættelsen. Det ma-teriale, som Jyske Bank den
134. juli 2013 har fremsendt til SKAT var føl-gende: - "Kopi af underskrevet og dateret låneaftale underskrevet d. 28.11.2007 og effektueret 30.11.
135. - 02.10.08 er en intern forlængelse af trækket i forbindelse med genforhandling, der findes ingen dokumenter. - Forlængelse af d. 4.11.2008" SKAT har ikke haft kendskab til Person 1's skattemæssige status i England på overdragelsestidspunktet af aktierne i Lastas A/S til Investcos Holding ApS. SKAT har således ikke haft dette forhold med til bedømmelse i forbindelse med overdragelsen pr.
136. januar
137. I udtalelsen anføres om faktiske forhold som SKAT blev bekendt med i for-bindelse med den gennemførte kontrol af pengetransaktioner m.m. ved Person 1's salg af Lastas A/S aktier til Investcos Holding ApS pr. 1.1.2007: "Udgangspunktet for kontrollen har været oplysninger fra projekt Money Transfer om 17 1) overførsel af 542.374.430 kr. til Person 1's bankkonto i Jyske Bank, (Gibraltar) LTD d. 30 . 11.2007 fra lånekonto i Jyske Bank, Danmark, oprettet af selskabet Investcos Holding ApS. Beløbet dækker betaling for Investcos Holding's køb af Lastas A/S aktier pr. 1.1 .
138. 2) overførsel til Jyske Bank, Danmark (Investcos Holding A/S låneretskonto), fra Person 1 ved Jyske Bank Ltd., Gibraltar i perioden
139. juni 2008 til
140. juli 2009 med i alt 38.801.501,67 kr . Beløbene er indsat på Investcos låneretskonto i Jyske Bank, Danmark og dækker tilskrevne renter på Investcos Holding ApS lån 542 . 374.430 kr. 3) overførsel til Jyske Bank, Danmark, 550.642.491,24 fra Person 1 ved Jyske Bank Ltd., Gibraltar d.
141. juli 2009 til Investcos Holding ApS låneretskonto i Jyske Bank, Danmark. samt 4) gældskonvertering d. 12.10.2009 af Person 1's tilgodehavende hos selskabet Investcos Holding ApS opgjort til kr. 601.580 . 000 kr. Beløbet fremkommer ved overførsel 542.374.430 kr. fra Person 1, Gibral-tar jf. ovenfor og de af Person 1 overførte beløb fra Gibraltar 38.801.501,67 kr. til låneretskonto i Jyske Bank, Danmark, og tilskrevne renter på mellemregning i perioden 1.1.2007 til 30 . 11.2007 i alt
142. 372.945 kr. (forrentning af Investcos Holding ApS gæld til Person 1 i forbindelse med køb af aktierne i Lastas A/S til selskabet d. 1.1.2007). Konsekvenser af ovenstående transaktioner var følgende : Selskabet Investcos Holding ApS har i perioden 1 . 1.2007 til 12.9.2009 haft et rentefradrag i den skattepligtige indkomst på 22.372.945 kr. og 38 . 801.501,67 kr. jf. ovenfor i alt 61.174.446,67 kr. Dette beløb er indgå-et som fradrag i sambeskatningskredsen med Mobil Invest ApS som administrationsselskab, hvor koncernen før dette rentefradrag havde positiv indkomst. Ved gældskonvertering d. 12.10.2009 af tilgodehavende opgjort til kr. 601.580.000 kr. konverterer Person 1 dette tilgodehavende i Investcos Hol-ding ApS til aktier i selskabet. Konverteringen sker til kurs 100, således at Person 1 modtager Investcos-aktier nom. 601.580 . 000 kr. Samme dag (12.10.2009) foretager Person 1 ved apportindskud ved overdragelse af aktierne til Mobil-Invest ApS og Virksomhed ApS . Der henvises til vedlagte bilag 1 for yderligere specifikation af konsekvenserne ved gældskonverteringen d. 12.10.
143. Herefter ejer Person 1 ikke nogen aktier i Investcos Holding ApS (398 + 202.973.092) = 601.580.000) . 606.908 Person 1 ejer herefter i stedet 99.82 % af aktierne i Investcos Holding ApS via 100% ejerskab i Mobil Invest ApS og ved ejerskab af 99,82 % i 18 Virksomhed ApS. Person 1's bror Person 2 ejer herefter kun 0,18 % af aktier-ne i Virksomhed ApS Selskabet Investcos Holding ApS er ved gældskonverteringen blevet frigjort for gæld til Person 1 på i alt 601.580.000 kr . Af bestyrelseserklæring, jf. ASL § 33 a fremgår følgende: "I henhold til aktieselskabslovens § 33a, stk. 1, kan bestyrelsen for lnvescos Holding A/S, CVR-nr. 29 82 64 71, oplyse, at den gældspost stor 601.580.000 kr ., der ønskes konverteret til aktiekapital, hidrører fra lån fra Person 1 til selskabet, optaget i efteråret
144. Årsagen til gældsstiftelsen er, at Person 1 delvist har finansieret driften af selskabet. For-slaget om gældskonverteringen er begrundet i ønsket om at øge selskabets soliditet og egenfinansiering." "Konsekvenserne for Person 1 var at han har fået overført 542.
145. 430 kr. d. 3.11.2007 fra Investcos Holding ApS låneretskonto i Jyske Bank, Danmark til sin konto i Jyske Bank (Gibraltar). Person 1 har således i perioden fra d. 30.11.2007 til d. 3 .
146. 2009 har haft
147. 374.430 kr stående på sin konto i Juske Bank, Gibraltar . SKAT har ikke kendskab til hvad eventuelle renteindtægter eller andet afkast har udgjort og hvorledes en evt. beskatning heraf er sket . at Person 1 ved overførsel af 542.374.430 kr. samt
148. 801.501,67 kr. til Investcos Holding ApS låneretskonto i Jyske bank, Danmark fra sin konto på Gibraltar og efterfølgende gældskonveretring opnåede 99,82 % ejerandel af Lastas A/S (via en ejerandel på 99,82 % i Investcos holding ApS) ved et 100% ejerskab i Mobil Invest ApS og 99,82 % ejerskab i Virksomhed ApS ." Angående det anførte interessemodsætningsforhold mellem Person 1 Person 1 og Person 2 er SKAT ikke enig i, at Person 1 har fået udvandet sin andel (tidligere 81%) af aktierne i Lastas A/S. Person 2 får efter de nævnte omstruktureringer og salg ale-ne 0,18 % af Virksomhed ApS, der ejer 33,74 % af Investcos Holding ApS, jf. fremlagt oversigt over ejerforholden (i udtalelsen benævnt bilag 1). Herefter kan dette argument heller ikke tillægges vægt. Angående bl.a. artikler bragt i magasinet M anses straffesagen ikke at kunne tages som udtryk for, at Højesteret har vurderet, at børskursen var kunstig høj som følge af den begåede børsmanipulation. Det er kor-rekt, at Højesteret har idømt redaktør R konfiskation af den fortjeneste, som han realiserede på aktierne. I straffesagen var det afgørende, om det kunne bevises, at redaktør R var skyldig i børsmanipulation, hvilket i sig selv er en strafbar handling. Herefter blev det konstateret, at redaktør R havde realiseret avancer, som herefter blev konfiskeret. Højesteret har 19 ved fastsættelsen af konfiskationen ikke vurderet selskabets reelle vær-di uden børsmanipulation. Højesteret har blot konfiskeret den faktisk realiserede fortjeneste. Endvidere fastholdes kursen på et højere niveau gennem længere tid, hvilket indikerer at én mands artikel ikke alene kan bibringe en ekstra høj kurs så længe. SKAT har i udtalelse af
149. maj 2018 fastholdt indstillingen om, at SKATs afgørelse stadfæstes. Det er opfattelsen, at der ikke foreligger "særlige omstændigheder'', der gør, at børskursen er et uegnet udtryk for markedsværdien. Børskursen anses ikke kunstig høj som følge af den begåede kursmanipulation. Der henvises bl.a. til , at kursen fastholdes på et højere niveau gennem længe-re tid, hvilket indikerer at én mands artikler ikke alene kan bibringe en ekstra høj kurs så længe. Videre foreligger i denne sag en kontrolleret transaktion omfattet af ligningslovens § 2, idet sælger ved disponeringen ifølge aftalen af 2 . januar 2007 - via Mobil-Invest ApS - havde en ejerandel på 66,6 % i det købende selskab. Klagerens opfattelse Der er nedlagt påstand om, at kursen på aktierne fastsættes til 130, således at tilskudsbeskatningen på 179.400.773 kr. bortfalder. Ved den påklagede afgørelse mangler inddragelse af en række rele-vante forhold, der understøtter, at den aftalte kurs 130 var udtryk for markedsprisen på overdragelsestidspunktet. Der er ingen tvivl om, at overdragelsen af ejerandelen i Lastas A/S på ca. 81 % fra Person 1 til Investcos Holding ApS formelt set er omfattet af ligningslovens §
150. For sælgeren havde overdragelsen imidlertid den konsekvens, at han gik fra at have en personlig ejerandel i Lastas A/S på ca. 81 % til alene at have en indirekte ejerandel på ca. 53,46 % (66 % af 81 %). Som mod-stykke hertil voksede broderen, Person 2's indirekte ejerandel i Lastas A/S med de resterende ca. 27,54 % (34 % af 81 %). I realiteten indebar overdragelsen således en indirekte overdragelse af Lastas aktier fra Person 1 til broderen Person 2Person 2 Person
151. Brødre anses efter sædvanlig skattepraksis ikke for interesseforbundne parter, jf. bl.a. afgørelsen i TfS 2008,
152. Heri anfører SKAT i en indstilling til Skatterådet: "SKAT har lagt vægt på, at aktiverne fordeles imellem de 2 aktio- 20 nærer, som er brødre. Søskendeforhold og fætter -/kusineforhold anses som udgangs-punkt skattemæssigt som parter med modstridende interesser. Sagens øvrige op-lysninger giver ikke SKAT grundlag for at fravige dette udgangspunkt." Person 1, som i 2007 var skattemæssigt hjemmehørende i England, havde en åbenbar interesse i at udløse så store personlige ak-tieavancer som muligt. Efter art. 15, stk. 6 i dobbeltbeskatningsove-renskomsten mellem Danmark og England tilkom beskatningsretten til aktier formelt set England, men efter internengelsk ret blev beskat-ningsretten ikke udnyttet, således at han de facto ikke var skattepligtig af aktieavancer. Omvendt havde broderen; Person 2 (med en indirekte ejerandel af det købende selskab på ca. 34 pct.) en interesse i, at aktierne blev overdraget til så lav en værdi som overhovedet muligt. Dette åbenbare interessemodsætningsforhold mellem de to brødre an-ses at understøtte, at den aftalte overdragelseskurs 130 var udtryk for markedsprisen. Til støtte for, at det købende selskab, Investcos Holding ApS, ikke blev tilført en økonomisk formuefordel ved transaktionen den
153. januar 2007, er det endvidere gjort gældende, at der forelå særlige omstæn-digheder, der begrundede fravigelsen af børskursen på 173, og at den aftalte overdragelseskurs på 130 var udtryk for markedsværdien på overdragelsestidspunktet. Markedsværdien af børsnoterede aktier fastsættes med udgangspunkt børskursen, jf. herved Højesterets dom i SKM 2011.15.HR. I dommens præmisser tages imidlertid forbehold, således at børskursen fraviges, såfremt der foreligger "særlige omstændigheder''. Det præciseres ikke nærmere, hvad der ligger i udtrykket "særlige omstændigheder". i I denne sag anses der utvivlsomt at foreligge særlige omstændighe-der, der gør det påkrævet at fravige børskursen på 173, jf. nærmere præmisserne i SKM 2011.15.HR. Børskursen på B-aktierne i Lastas A/S havde i perioden januar november 2006 ligget nogenlunde stabilt (i niveauet 90 - 100), og selv om aktierne var børsnoterede, var de meget illikvide, herunder blev aktierne i gennemsnit handler mindre end 10 gange dagligt, og det var derfor ikke unormalt, at børskursen lå relativt stabilt i længere perioder. Imidlertid sker der primo december 2006 en – i første omgang uforklarlig stigning i børskursen (den 30.11.2006/kurs 111,50, den 7.12.2006/kurs 129,5, den 13.12.2006/kurs 177,5). Samtidig med kursstigningen blev der registreret en voldsom stigning i antal daglige – 21 handler, hvor aktien på sit højeste den
155. og
156. december 2006 blev handlet hhv. 252, 247 og 226 gange. Det viste sig, at kursen på aktierne i Lastas A/S "blev talt kunstigt op" ved de af redaktør R bragte artikler i magasinet M, jf. herved kopi af eksemplarer af artiklerne nr. 1, 2007 og nr. 5, 2007 (modtaget på Gen-tofte Bibliotekerne hhv. den
157. december 2006 og den
158. april 2007). Herunder har det efterfølgende vist sig, at artikel nr. 1, 2007 i hvert fald var offentligt tilgængelig den
159. december 2006, jf. her- ved sagsfremstillingen til straffesagen i UfR 2013.196 H, hvori det hedder: ” T skrev i månedsmagasinet M nr. 1 fra 2007 aktiekommentaren med titlen ... der blev udgivet til offentligheden senest fra
160. december 2006.” Yderligere viste det sig, at Lastas-aktien havde været udsat for kursmani-pulation, jf. artiklen i magasinet N af
161. september 2009 og senere Højesterets dom af
162. oktober 2012 (i UfR 2013.196H), hvor redaktør R blev dømt for kursmanipulation (8 måneders ubetinget fængselsstraf), og desuden stadfæstede Højesteret landsrettens konfiskationsdom. Konfiskation idømmes alene med henblik for at fjerne en uretmæssig formuefordel, som er opnået ved en strafbar handling. I bl.a. Strafferet-tens Almindelige del, Sanktionslæren II af Knud Waaben,
163. udgave 1993, side 73 hedder det: "Konfiskation af en forbrydelses udbytte går på at fjerne en uretmæssig formuefordel. Det kan have præventiv betydning at understrege, at forbrydelser ikke betaler sig (når de opdages), men desuden er det rimeligt at hævde, at strafbar virksomhed ikke begrunder en acceptabel adkomst til det, der er indvun-det. ” Ved Højesterets dom af
164. oktober 2012 er der fastslået en nøje sammenhæng mellem den af redaktør R begåede kursmanipulation og kursstigningen på Lastas-aktien. Højesteret var således af den opfattelse, at hans "adfærd i betydeligt omfang havde været egnet til at skade tilliden til marke-det for handel med værdipapirer". Højesterets præmisser i straffesagen mod redaktør R - herunder den idømte konfiskationsdorn - kan ikke udlæg-ges anderledes, end at den noterede børskurs på Lastas-aktien var ma-nipuleret. Det er helt åbenlyst, at en manipuleret børskurs ikke er egnet som grundlag for en værdiansættelse. Der anses således helt utvivlsomt at foreligge særlige omstændigheder, der gør det påkrævet at fravige den manipulerede børskurs på 173, jf. nærmere præmisserne i SKM 2011.15.HR. Person 1 udviste ved sin fravigelse af børs-kursen alene "rettidig omhu". Supplerende børsmateriale angående Lastas (B) for perioden
165. januar 22 2005 -
166. december 2008, der under behandlingen af klagesagen er rekvireret hos Nasdaq OMX, Copenhagen (Børsoversigt 2), ses i relation til udviklingen i børskursen i december 2016 at sandsynliggøre en påfal-dende tidsmæssig sammenhæng med særligt med artiklen i magasinet M nr. 1, 2007, medens en sådan sammenhæng ikke kan spores for fondsbørsmeddelelser afgivet omkring transaktionstidspunktet den
167. januar 2007, jf. nærmere repræsentants indlæg af
168. august
169. Med udgangspunkt i to udarbejdede diagrammer (bilag A og bilag B) er det opfattelsen, at der er en klar sammenhæng mellem offentliggø-relsen af de to artikler i magasinet M (nr. 1, 2007 og nr. 5, 2007) og ud-viklingen i børskursen. I forbindelse med offentliggørelsen af den første artikel "LASTAS TIL LAVPRIS", der fandt sted senest den
170. december 2006 - steg aktien således samme dag fra kurs 130 til kurs 145, og aktien blev handlet 103 gange, hvilket på daværende tidspunkt var det ubetinget højste antal registrerede handler på en enkelt børsdag. Kursen lander efter at være gået opad de følgende dage pr.
171. december 2006 på 177,5, hvorefter kursen slutter med en ultimo kurs pr.
172. december 2006 på
173. På sit højeste blev aktien den 12., 13 og
174. december 2006 handlet hhv. 252 gange, 247 og 226 gange. I december 2006 blev der ikke afgivet fondsbørsmeddelelser fra selskabet eller andet, der kunne understøtte den voldsomme udvikling i børskursen, og børskursen synes fuld-stændig upåvirket af fondsbørsmeddelelse nr. 95 af
175. oktober
176. Umiddelbart ses det alene at være fondsbørsmeddelelse nr. 87 af
177. december 2005 (om køb af en byggegrund i Oslo), som har haft ind-flydelse på kursudviklingen (kursen steg fra 95 til et niveau på om-kring 105-110), og aktien blev i de efterfølgende dage handlet helt op til 74 gange. Efter offentliggørelsen omkring den
178. april 2007 af den anden arti-kel "Lastas skal op efter et kanonregnskab" – der overordnet set er uden betydning for nærværende sag – blev Lastas-aktien handlet mandag den
179. april 2007, hvor børskursen steg fra kurs 159,5 til kurs
180. I den følgende periode på ca. 3 uger steg aktien herefter støt til kurs 245 på sit højeste pr.
181. maj
182. Antallet af daglige handler lå flere dage på mere end 80 – og med 131 handler som det højeste pr.
183. maj
184. Artiklen blev offentliggjort nogenlunde samtidig med offentliggørelsen af årsrapporten for 2006 ved fondsbørsmed-delelse nr. 100 af
185. april 2007 og fondsbørsmeddelelse nr. 101 af
186. april
187. De to fondsbørsmeddelelser, som overordnet udtrykker sig meget positivt om de realiserede resultater i koncernen og om 23 forventningerne til fremtiden, menes desuagtet ikke at have haft no-gen indflydelse på kursudviklingen. Overordnet set er disse blot en gentagelse af den økonomiske redegørelse, som selskabet afgav ved fondsbørsmeddelelse nr. 98 af
188. marts
189. Specielt i relation til fondsbørsmeddelelser forekommer analysen i de to diagrammer (bilag A og bilag B) overraskende. Lastas var inde i en positiv udvikling, da aktierne blev overdraget i januar 2007, og gennem 2006 var forventningerne til årsresultatet blevet opjusteret flere gange, herunder med 10 mio. kr. før skat ved Fondsbørsmeddelelse nr. 95 af
190. oktober 2006, uden at denne medførte en stigning i børskursen. Noget kunne tyde på, at opjusteringen var forventet af fondsbørsen og dermed allerede indregnet i børskursen. I hvert fald anses det at måtte konstateres, at fondsbørsmeddelelser, der er afgi-vet op til transaktionstidspunktet den
191. januar 2007, har haft en overraskende lille – eller slet ingen – indvirkning på børskursen. Omvendt kan der spores en meget klar sammenhæng mellem offentliggørelsen af de to artikler i magasinet M. Der er intet overraskende i, at aktiekursen efterfølgende holder sig på det høje niveau. I begge artikler bragt i magasinet M nr. 1, 2007 og nr. 5, 2007 anførte redaktør R, at en investering i Lastas-aktien var en langsig-tet investering – på et til to år. Investeringen henvendte sig således ik-ke til den kortsigtede daytrader. Investorerne blev stillet i udsigt, at ak-tien skulle tage et "kvantespring" på længere sigt. Den eneste, der med sikkerhed ikke fulgte anvisningen i artiklerne, var forfatteren selv, der i straffesagen (UfR 2013.196.H) blev dømt for kursmanipulation i alle tre retsinstanser, jf. nærmere repræsentants indlæg af 15.august 2017, her-under med citat af byrettens præmisser, samt indlæg af
192. juni
193. I den første artikel "Lastas til lavpris", anføres det således: "Forsætter selskabets vækst også i de kommende år, kan selskabet ganske enkelt ikke und-gå at blive en lille guldgrube. Og det er svært at se, hvorfor det ikke skulle ske. Lastas er i fuld gang med at positionere sig til fortsat vækst i både Danmark og Norge. Især sidstnævnte er interessant, da selskabet i dag henter langt størstedelen af omsætningen på hjemmemarkedet. Også løbende frasalg af ikke-kerneaktiviteter med dertil hørende øget fokus på kerneområdet lover godt for fortsat organisk vækst. Lastas er ikke en velegnet daytrader-aktie på grund af den lave likviditet. Men er man parat til at holde aktien et år eller to, og Lastas fortsætter sin positive udvikling, er det svært at se, hvordan man skal kunne undgå at fordoble investeringen." I den anden artikel "Lastas skal op efter et kanonregnskab", anføres det tilsvarende: "Kurstarget på selskabet må 24 være 275 inden for 12 måneder, svarende til et potentiale på omkring 75 pro-cent fra niveauet i skrivende stund." Fastsættelsen af overdragelseskursen til 130 var udtryk for en afbalanceret og saglig vurdering af samtlige faktuelle omstændigheder, der gjorde sig gældende pr.
194. januar
195. Der er til støtte herfor henvist til det interne arbejdspapir (nævnt foran under "Faktiske oplysnin-ger"). Som det fremgår lå der meget grundige overvejelser bag kurs-fastsættelsen på 130 pr. aktie. Der var overvejelser for og imod, men le-delsen var af den klare opfattelse, at den gunstige kursudvikling, der pludselig blev registreret i december 2006, var helt urealistisk. Man be-sluttede derfor at fravige børskursen i nedadgående retning for ikke at påvirke børskursen yderligere. Lastas A/S realiserede i 2006 et overskud før skat på 77,6 mio. kr., og som følge af den gode indtjening var det parternes opfattelse, at den noterede børskurs frem til ultimo 2006 i kursspændet 90 - 110 lå i den lave ende. Omvendt var man af den klare opfattelse, at den gunstige kursudvikling, der pludselig blev registreret i december 2006, var urealistisk høj. Den af parterne aftalte kurs på 130 pr. aktie lå også 78 kurspoint over kurs indre værdi. Den regnskabsmæssige indre værdi pr. aktie for Last-as A/S pr.
196. december 2006 var således ikke kurs 140, som beregnet i SKATs afgørelse, men alene kurs 52 (266.212.000 kr./5.150.914 stk.), idet den regnskabsmæssige egenkapital udgjorde 266.212.000 kr. For så vidt SKAT også har erkendt dette i sin høringsudtalelse, men desuagtet har fastholdt kurs 173, anses dette at efterlade det indtryk, at SKAT forføl-ger en forhøjelse af skatteansættelsen for 2007 – og det for "enhver pris". Det ses ikke at kunne tillægges betydning for kursfastsættelsen den
197. januar 2007, at Investcos Holding ApS for dets
198. regnskabsår med sta-tus pr.
199. december 2007 – og dermed ca. 1 år efter transaktionstids-punktet – har medtaget den købte aktiepost i Lastas A/S til en værdi på 721.524.876 kr., hvor opgørelsen er sket til dagsværdien opgjort efter børskursen. Der lå overvejende børsetiske overvejelser bag fravigelsen af børskursen i nedadgående retning ved overdragelsen af aktieposten den
200. januar
201. Med henblik på at sikre fuld transparens i forhold til offentligheden udsendte Lastas A/S fondsbørsmeddelelse nr. 96 på transaktionsdagen, hvori selskabet redegør for aktiehandlen – herun-der kursfastsættelsen i detaljer. Der gjorde sig ikke samme børsetiske hensyn gældende i forbindelse med aflæggelse af årsrapporten for In-vestcos Holding ApS pr.
202. december 2007, hvor aktieposten som be- 25 skrevet er optaget til dagsværdi, idet det nu engang er det gængse regnskabsprincip for indregning af børsnoterede aktier. Sagen angår alene spørgsmålet om værdiansættelse af Lastas-aktier ved overdragelsen ifølge aftalen af
203. januar 2007, og de efterfølgende økonomiske transaktioner, der blev gennemført i 2008 og 2009 – som SKAT indgående redegør for, jf. side 2-5 i udtalelsen af
204. maj 2014 – har ingen relevans i forhold til værdiansættelsen af aktierne i 2007, men for en god ordens skyld bekræftes, at der er gennemført økonomiske transaktioner i overensstemmelse med SKATs beskrivelse. Person 1 kom – som anført i SKATs udtalelse af
205. maj 2014 – ultimativ til eje aktieposten i Lastas A/S igen. Dels via aktierne i Mobil-Invest ApS (100 pct.), og dels via aktierne i Virksomhed ApS (99,82 pct.), jf. det af SKAT udarbejdede bilag
206. Det afvises dog på det kraftigste, at dette skete som led i et nøje planlagt "skattearrangement"eller som del af et "lukket kredsløb". Købesummen for aktierne i Lastas A/S på 542.374.430 kr., som blev indsat på Person 1's konto i Jyske Bank, Gibraltar pr.
207. november 2007, blev finansieret af Investcos Holding ApS ved optagel-se af lån i Jyske Bank, Danmark. Person 1 har – i overens-stemmelse med SKATs antagelse herom – ikke betalt skat af de rente-indtægter, han oppebar fra den private konto i Jyske Bank, Gibraltar, som salgssummen for aktierne i Lastas blev indsat på. Den manglende beskatning, der skete under nøje respekt af det engelske skattesystem, var ikke udtryk for skatteunddragelse fra Person 1's side. Finanskrisen kunne ikke forudses, da aktierne blev overdraget i 2007, og da lånet til finansiering af købesummen for aktierne i Lastas A/S blev optaget, havde parterne en klar forventning om, at Investcos Hol-ding ApS ville være i stand til at afvikle lånet via udbytteudladninger fra Lastas. Parternes forventning om, at Investcos Holding ApS ville være i stand til at afvikle lånet i Jyske Bank, Danmark svigtede imidlertid med fi-nanskrisens indtog i
208. Lastas koncernen omsatte i 2007 for 1.258 mio. kr. Med finanskrisens indtog faldt koncernens omsætning i 2008 til 996 mio. kr., 2009 til 558 mio. kr. og 2010 til 532 mio. kr. Faldet i om-sætningen fik tillige indflydelse på driftsresultatet, og overskuddet faldt således markant fra 2007 (81 mio. kr. før skat) til 2008 (15 mio. kr. før skat) – til at blive underskudgivende i 2009 (-69 mio. kr. før skat) og 2010 (-54 mio. kr. før skat). 26 I 2008 og 2009 havde Person 1 fortsat tillid til, at de øko-nomiske problemer i Lastas-koncernen var forbigående. Dette var år-sagen til, at han personligt understøttede Investcos Holding ApS med ydelse af lån, der kunne dække rentebetalingerne til Jyske Bank A/S, Danmark – og senere til indfrielse af lånet i Jyske Bank, Danmark med kr. 550.642.491,24 pr.
209. juni
210. Den af SKAT i bilag 1 beskrevne ejer-struktur opstod i forbindelse med, at Person 1 pr.
211. ok-tober 2009 konverterede sit samlede tilgodehavende i Investcos Hol-ding A/S 601.580.000 kr. til aktier. SKAT har henvist til, at der ved de foretagne transaktioner blev opnået et rentefradrag på 61 mio. kr. i koncernen, jf. herved at Investcos Holding ApS' rentefradrag for perioden
212. januar 2007 til
213. september 2009 indgår som fradrag i sambeskatningskredsen med Mobil-Invest ApS som administrationsselskab. I tilknytning hertil kan oplyses, at skattereglerne i både Danmark og England blev efterlevet til punkt og prikke. Herunder har koncernen iagttaget gældende regler om tynd kapitalisering, EBIT-regel samt renteloft-regel, jf. nærmere selskabsskattelovens §§ 11 B og 11 C. Der er på nuværende tidspunkt ingen tvivl om, at aktierne i Lastas A/S, der blev erklæret konkurs pr.
214. maj 2013, er værdiløse. Person 1, som fik indsat salgssummen for Lastas-aktierne 542.374.430 kr. på sin konto i Jyske Bank, Gibraltar pr.
215. november 2007, havde således på dette tidspunkt en likvid formue i Jyske Bank, Gibraltar på mere end 1/2 mia. kr. Denne personlige formue har han fuldstændig "sat over styr" i det som SKAT benævner et nøje planlagt "skattearrangement". Ingen personer ved deres "fornufts fulde brug"sætter en likvid formue på mere end ½ mia. kr. over styr, med henblik på opnåelse af et rentefradrag i en koncern på 61 mio. kr. Da Person 1 overdrog aktierne pr.
216. januar 2007, lå det så-ledes på ingen måde i kortene, at han på noget tidspunkt igen skulle være eneejer af aktierne. Dette skete alene som en konsekvens af en række meget uheld i ge økonomiske omstændigheder – hvor særligt finanskrisen har sin meget store del af ansvaret. Det fastholdes således, at der var et klart interessemodsætningsforhold mellem brødrene Person 1 og Person 2, da kursen på Lastas-aktierne blev fastsat til 130 ved aftale af
217. januar
218. Det åbenbare interessemodsætningsforhold mellem brødrene Person 1 og Person 2 bevirkede, at der blev gjort meget 27 store overvejelser i relation til at fastsætte afståelsessummen for ak-tierne korrekt. Det lå således parterne meget på sinde, at afståelses-summen skulle udtrykke den reelle markedsværdi. Foretages et hypotetisk tankeeksperiment gående på, om en professio-nel investor for egen regning og risiko kunne finde på, at købe den konkrete aktiepost i Lastas A/S til kurs 173 pr.
219. januar 2007 – hvis den pågældende på købstidspunktet, havde fuldt indblik i sagens faktiske forhold – herunder i at redaktør R efterfølgende blev idømt straf for kursmanipulation vedr. aktien, findes svaret på dette hypotetiske spørgsmål at være helt enkelt. Med et sådant kendskab ville kun en "tåbe" kunne finde på at gennemføre et køb til kurs
220. Den aftalte kurs 130 var således udtryk for markedsværdien pr.
221. ja-nuar
222. Landsskatterettens afgørelse Klagen angår, at Investcos Holding ApS er anset at have modtaget et skattepligtigt tilskud på 179.400.773 kr. ved køb ifølge aftale af
223. januar 2007 fra som sælger Person 1, England, af en aktiepost i det børsnoterede selskab, Lastas A/S, svarende til en ejer- og stemmeandel i selskabet på hhv. 81 % og 93,2 %. Det købende selskab (stiftet den
224. december 2006) var ejet af Person 1 og hans broder (Person 2) via hvert deres heleje-de selskab (hhv. Mobil-Invest ApS og Virksomhed ApS). Et selskab, der køber aktiver af en hovedaktionær eller et moderselskabs hovedaktionær mod et vederlag under markedsprisen, er skat-tepligtig af underprisen efter statsskattelovens § 4, jf. tillige ligningslo-vens § 2, stk.
225. Ifølge ligningslovens § 2, stk. 1, skal de af bestemmelsen omfattede interesseforbundne parter, herunder skattepligtige, hvorover fysiske eller juridiske personer udøver en bestemmende indflydelse, ved opgørel-sen af den skattepligtige indkomst anvende priser og vilkår for han-delsmæssige eller økonomiske transaktioner i overensstemmelse med, hvad der kunne være opnået, hvis transaktionerne var afsluttet mellem uafhængige parter. Lastas A/S havde en aktiekapital på nom. 30.905.484 kr. (5.150.914 stk.) opdelt i unoterede A-aktier og børsnoterede B-aktier, hvor forskellen 28 på A- og B-aktierne var stemmeretten (nom. 10.266.408 kr. Aaktier/102.664.080 stemmer og nom. 20.639.076 kr. B-aktier/20.639.076 stemmer). Den købte aktiepost angik nom. 25.032.666 kr. aktier (4.172.111 stk.), heraf nom. 9.986.418 kr. A-aktier og nom. 15.046.248 aktier, eller en andel af A- og B-aktierne i selskabet på hhv. 97,3 % og 72,9 %. B- Ved tilskudsbeskatningen på 179.400.773 kr. er aktieposten i Lastas A/S, som er købt til en aftalt pris på 542.374.430 kr. (kurs 130 pr. stk.), hvor kursen for B-aktierne i Lastas A/S på den sidste børsdag (
226. december 2006) forud for overdragelsen sluttede på kurs 173, jf. herved overdragelsesaftalens punkt 3, anset at have en værdi på 721.775.203 kr. (kurs 173 pr. stk.). Ved disponeringen ifølge aftalen af
227. januar 2007, hvor sælger – via MobilInvest ApS – havde en ejerandel på 66,26 % i det købende sel-skab – foreligger en kontrolleret transaktion omfattet af ligningslo-vens§
228. Dette ses der heller ikke mellem sagens parter at være uenig-hed om. Ved overdragelse mellem interesseforbundne parter af aktier i et børsnoteret selskab gælder som udgangspunkt, at værdien af aktier i børsnoterede aktieklasser ansættes til den noterede kurs på det for skatteberegningen afgørende tidspunkt, medmindre der foreligger særlige omstændigheder, som kan udgøre tilstrækkelig begrundelse for, at værdiansættelsen skal ske på et andet grundlag, jf. herved også Højesterets dom af
229. december 2010 i SKM 2011.15.HR. Af Ligningsvejledningen januar 2008, S.G. 2.4.6.1 om børsnoterede aktier fremgår videre – udover at børsnoterede aktier ansættes til kurs-værdien svarende til den noterede kurs på det for skatteberegningen afgørende tidspunkt – at aktier i unoterede aktieklasser i børsnoterede selskaber medtages til samme værdi som kursen på de noterede aktier, medmindre de rettigheder, der knytter sig til den unoterede aktieklas-se, på afgørende punkter adskiller sig fra de rettigheder, der er gæl-dende for aktierne i den børsnoterede aktieklasse. I relation til værdiansættelsen ved overdragelsen af aktier i Lastas A/S ifølge aftalen af
230. januar 2007 – hvor det må lægges til grund, at der såvel ved overdragelsen som ved ansættelsen er anvendt samme kurs for A- og B-aktierne (hhv. kurs 130 og kurs 173) – kan det som udgangspunkt i overensstemmelse hermed tiltrædes, at der anvendes samme kurs for de unoterede A-aktier som for de børsnoterede B-aktier. 29 Problemstillingen er herefter, om der ved værdiansættelsen af de børsnoterede B-aktier – og dermed også af de unoterede A-aktier – foreligger særlige omstændigheder, som begrunder en fravigelse af den noterede kurs på 173, som er lagt til grund ved ansættelsen. 3 retsmedlemmer – herunder retsformanden – udtaler: Det er til støtte for bortfald af tilskudsbeskatningen bl.a. gjort gælden-de, at den noterede kurs for B-aktierne i Lastas A/S på 173 var begrun-det i, at aktierne blev talt kunstigt op ved børsmanipulation, og at kurs 130 må anses som udtryk for aktiernes handelsværdi. Herunder er der henvist til, at redaktør R i forbindelse med investeringsanbefalinger angående bl.a. Lastas aktier er blevet dømt for kursmanipulation, jf. Højesterets dom af
231. oktober 2012 (UfR 2013.196H) og artikler i ma-gasinet M, herunder nr. 1, 2007 og nr. 5, 2007 (ifølge oplysningerne i straffesagen udgivet til offentligheden senest fra hhv.
232. december 2006 og
233. april 2007). Videre er fremlagt børsmateriale rekvireret un-der behandlingen af klagesagen (Børsoversigt 2), hvor de heri anførte kurser svarer til slutkurser i børsmateriale fremlagt for SKAT (Børsoversigt 1), jf. tillige udarbejdede diagrammer. Synspunktet, at der foreligger særlige omstændigheder, der begrunder en fravigelse af børskursen 173, herunder at kurs 130 kan anses som udtryk for den reelle værdi, ses ikke at kunne tiltrædes. Højesterets dom i straffesagen mod redaktør M – om børsmanipulation angående aktier i bl.a. Lastas A/S – kan i overensstemmelse med SKATs opfattelse ikke i sig selv anses som udtryk for en stillingtagen til selskabets reelle værdi uden børsmanipulationen. Hertil kommer, at om end der ud fra de børskurser, som fremgår af Børsoversigt 2, indtil den
234. december 2006 blev handlet B-aktier til kurser, som ikke overs-teg overdragelseskursen på 130, blev der ikke alene i den resterende del af år 2006, men fortsat i hele år 2007 handlet B-aktier til kurser, som oversteg denne kurs. For så vidt kursen således sluttede den sidste børsdag forud for overdragelsen (den
235. december 2006) på 173 og den første børsdag i 2007 (den
236. januar 2007) på 176, blev der således tillige i 2007 handlet til handlet til kurser i første halvår på mellem 145 og 245 og i andet halvår på mellem 161 og
237. Samtidig viser fondsbørsmeddelelser for Lastas A/S samt også årsrapporten for 2006, at der var en positiv økonomisk udvikling for dette år, og at der også for koncernen var et resultat før skat, som oversteg tidligere udmeldte forventninger. Herunder viser de regn- 30 skabsmæssige oplysninger for Lastas A/S, at koncernen for år 2006 (i mio. kr.) havde en omsætning på 1.186 mod 976 i 2005, eller en stigning på 21,5 % og et resultat før skat på 78 (mod 48 i 2005) samt en egenkapital ultimo året på 266 (mod 206 ultimo 2005). For år 2007 havde koncernen (i mio. kr.) en omsætning på 1.264 mio. kr., el-ler en stigning på 6,6 % i forhold til 2006, et resultat før skat på 80 samt en egenkapital ultimo året på
238. Det skal herved – for så vidt kursen på den sidste børsdag i år 2005 (den
239. december 2005) sluttede på 120 – også bemærkes, at den an-vendte overdragelseskurs på 130 ved overdragelsen den
240. januar 2007, som angik en aktiepost i Lastas A/S svarende til en ejer- og stemmean-del på hhv. 81 % og 93,2 %, ikke ses at afspejle den økonomiske udvik-ling i selskabet. I Investcos Holding ApS er den købte aktiepost i Lastas A/S (4.172.111 stk.) også i årsrapporten for dets
241. regnskabsår med status pr.
242. de-cember 2007 medtaget til en værdi på 721.524.876 kr. (kostpris 542.374.430 kr. + opskrivning 179.150.446 kr.), hvor det om anvendt regnskabspraksis fremgår, at opgørelse er sket til dagsværdien opgjort til børskursen. Disse retsmedlemmer anser på det foreliggende, at forholdet omkring børsmanipulation angående B-aktier i Latas A/S således ikke kan be-grunde, at der ved aktieoverdragelsen ifølge aftalen af
243. januar 2007 sker en fravigelse af børskursen på 173 som udtryk for aktiernes han-delsværdi. Disse retsmedlemmer anser heller ikke, at der foreligger omstændig-heder i forbindelse med overdragelsen ved aftalen af
244. januar 2007, som i øvrigt kan begrunde, at den anvendte overdragelseskurs på 130 må anses som udtryk for den pris, som ville være aftalt mellem uaf-hængige parter med modstridende interesser. Ved disponeringen ifølge aftalen af
245. januar 2007, hvorefter ejerande-len på 81 % i Lastas A/S blev solgt til det nystiftede selskab, Investcos Holding ApS, for 542.374.430 kr. (kurs 130), som blev finansieret af det købende selskab ved banklån og overført til sælgeren den
246. novem-ber 2007, var der tale om en kontrolleret transaktion omfattet af lig-ningslovens § 2, jf. foran. Det købende selskab var således – via Mobil-Invest ApS – ejet af sælger med en ejerandel på 66,26 %, og disse retsmedlemmer finder 31 hverken at det forhold, at sælger på tidspunktet for salget var hjemmehørende i England, hvor beskatningsretten ifølge det oply-ste ikke blev udnyttet, eller at sælgerens ejerandel i Lastas A/S ved salget blev nedbragt med 27,33 % (fra en personlig ejerandel på 81 % til en indirekte ejerandel på 53,67 %) med en tilsvarende forøgelse af hans broders indirekte ejerandel, ses i sig selv at begrunde en ændret bedømmelse. Efter ændringen af ejerstrukturen ved omstrukturerin-gen i oktober 2009 blev sælgerens ejerandel i Lastas A/S i øvrigt også på ny forøget til ca. 81 % (som indirekte ejerandel). 1 retsmedlem udtaler: I den særegne situation, hvor parterne var vidende om, at børskursen har været udsat for manipulation, foreligger særlige omstændigheder, der giver grundlag for ikke at anvende den noterede kurs på 173 kr. Dertil kommer, at selskabets indre værdi svarede til en kurs på 52, og at der ved en aftalt kurs på 130 kr. således er handlet til 2,5 gange den in-dre værdi. Dette retsmedlem stemmer for at tage repræsentantens på-stand til følge. Der er herved også lagt vægt på den sammenhæng mel-lem den positive kursudvikling og artiklerne i Penge & Privatøkonomi, der kan ses i den fremlagte oversigt. Der træffes afgørelse efter stemmeflertallet. SKATs afgørelse stadfæstes. …” I afgørelsen af
247. december 2018 overfor Mobil-Invest ApS, angående ændring af sambeskatningsindkomsten som konsekvens af en ændring af indkomsten for datterselskabet, er der bl.a. anført følgende: ”… Landsskatterettens afgørelse For Investcos Holding ApS – hvor Landsskatterettens stillingta-gen til sagen angår en ansættelse af indkomsten for indkomstår 2007, hvori der er medregnet et tilskud på 179.400.773 kr. ved sel-skabets køb af aktier i Lastas A/S til underpris, er denne regulering stadfæstet ved en afgørelse fra Landsskatteretten af dags dato (sagsnr. 14-1264780). Som konsekvens heraf stadfæstes denne regulering angående Inve-stcos Holding ApS ved opgørelsen af sambeskatningsindkomsten for Mobil-Invest ApS for indkomstår
248. …” 32 I afgørelsen af
249. december 2018 overfor Investcos Holding ApS, angående bindende svar på spørgsmål om skatteforbehold i aktieoverdragelsesaftale af
250. januar 2007, er der bl.a. anført følgende: ”… Spørgsmål
251. Kan parterne påberåbe sig skatteforbeholdets punkt 7.2 med den konsekvens, at driftstilskudsbeskatningen kr. 179.400.773 af Investcos Holding ApS i 2007 bortfalder?
252. Kan SKAT bekræfte, at der ikke skal ske nogen renteperio-disering i forhold til Person 1 fra indkomstå-rene 2007 og frem, under hensyn til, at Person 1 samtidig med skatteforbeholdets påberåbelse giver ubetinget afkald på rentebetalingen? SKATS svar
253. Nej.
254. Bortfalder. Landsskatteretten stadfæster SKATs svar på spørgsmål 1 og
255. … Faktiske oplysninger Ved BDO's brev af
256. januar 2014 blev der anmodet om bindende svar angående skatteforbehold i forbindelse med overdragelse af aktier i Lastas A/S. Aktierne blev overdraget ved en aftale af
257. januar 2007 med som sælger Person 1, som på daværende tidspunkt var hjemmehørende i England, og Investcos Holding A/S (senere om-dannet til et ApS og i det følgende benævnt Investcos Holding ApS). I anmodningen af
258. januar 2014 om bindende svar oplyses følgende: "Den
259. januar 2007 overdrog Person 1, […] hele sin ak-tiepost – bestående af både a-og b-aktier – i det børsnoterede selskab Lastas A/S til Investcos Holding ApS. Overdragelsen omfattede ca. 81 pct. af den samlede aktiekapital i Lastas A/S. Kursen blev aftalt til 130, hvorved den samlede købesum for aktierne androg 542.374.430 kr. På overdragelsestidspunktet pr.
260. januar 2007 ejede Person 1 personligt 100 pct. af anpartskapitalen i Mobil-Invest ApS. Mo-bil-Invest ejede ca. 66,26 pct. af anparterne i Investcos Holding ApS, 33 mens de resterende anparter i selskabet – ca. 34,74 pct. – var ejet af Virksomhed ApS. Virksomhed ApS var på daværende tids-punkt ejet 100 pct. af Person
261. Person 2 og Person 1 er brødre. Ved afgørelse af
262. december 2013 tilsidesætter Skattecenter Aarhus den aftalte købesum for aktieposten kr. 542.374.
263. SKAT ansætter kursen for aktierne til 173, hvorved den samlede købesum for aktierne androg kr. 721.775.
264. Forskellen mellem den af parterne aftalte købesum kr. 542.374.430 og den af SKAT ved afgørelse af
265. december 2013 fastsatte købesum kr. 721.775.203 - i alt kr. 179.400.773 kvalificeres som et skattepligtigt driftstilskud for Investcos Holding ApS i indkomståret
266. I overdragelsesaftalen mellem Person 1Person 1Person 1Person 1Person 1 og Investcos Holding ApS er optaget et skatteforbehold, jf. nærmere aftalens punkt
267. Skatteforbeholdet er formuleret som følger: "
268. Skatteforbehold 7.1 Nærværende overdragelse finder sted under forudsætning af, at skattemyndighederne ikke anfægter overdragelsesvilkårene, herunder overdragelsessummen, angivet i afsnit
269. I modsat fald, og såfremt dette lægges til grund ved en endelig upåanket afgørelse fra Skattemyndighedernes side, eller ved en endelig upåanket domstolsafgørelse, betegner det en bristende forudsætning for såvel Køber som Sælger i nærværende handel, således at parterne stilles som om over-drage/sen ikke havde fundet sted. Det derved opståede mellemværende forrentes med 5 % p.a. fra overdragelsestidspunktet at regne. Parterne er dog efterfølgen-de forpligtet til at medvirke i seriøse forhandlinger med henblik på at indgå en ny overdragelsesaftale. 7.2 I stedet for en ophævelse af handlen har Køber dog mulighed for at betale i overensstemmelse med en af skattemyndighederne foretagen korrektion af overdragelsessummen, således at overdragelsessummen i nærværende overdragelsesaftale bliver identisk med den af skattemyndighederne fastsatte skattemæssige værdi (vores fremhævelse). Det opståede mellemværende som følge af korrektion af købesummen forrentes med 5 % p. a. fra overdragelsestidspunktet at regne. 7.3 Hver af parterne er i tilfælde af at skattemyndighederne korrigerer købesummen berettiget til at indbringe værdiansætte/sen for de relevante skattemyndigheder, respektive domstolene." Person 1 og Investcos Holding ApS ønsker at gøre brug af skatteforbeholdet i aftalens punkt 7.
270. Såfremt skatteforbeholdet bringes i anvendelse vil det få den konsekvens, at driftstilskudsbeskatningen for ind-komståret 2007 i alt kr. 179.400.773 bortfalder. Modstykket hertil er dog, at Investcos Holding ApS får en gæld til Person 1 på nævnte kr. 179.400.773 - samt at dette gældsforhold skal forrentes med 5 pct. p.a., jf. nærmere punkt 7.2 sidste pkt. Medio 2013 blev Lastas A/S erklæret konkurs – og der er på nuværende tids-punkt ingen tvivl om, at aktierne i selskabet er værdiløse. I årsrapporten for In- 34 vestcos Holding A/S pr.
271. december 2012 er aktieposten optaget til kr. 0 . Egenkapitalen i selskabet andrager kr. 2.804.
272. Såfremt skatteforbeholdet bringes i anvendelse vil konsekvensen heraf være, at Investcos Holding A/S vil få negativ egenkapital, og der er ikke nogen tvivl om, at selskabet hverken vil være i stand til at indfri gælden til Person 1 på kr. 179.400.773 samt de til gælden påløbne renter. Hvorvidt skatteforbeholdet vil blive påberåbt af parterne eller ej – afhænger i meget høj grad af den skattemæssige behandling af rentetilskrivningen på 5 pct . p.a., der er aftalt i skatteforbeholdet." Af anmodningen fremgår også, at Person 1 agter at give ubetinget afkald på rentebetalingen fra Investcos Holding ApS samtidig med skatteforbeholdets påberåbelse, ligesom han vil eftergive sit tilgodehavende på 179.400.773 kr. i umiddelbar forlængelse heraf, jf. herved at det i anmodningen hedder: "Som allerede beskrevet vil påberåbelse af skatteforbeholdet i aftalens punkt 7.2 bevirke, at Investcos Holding A/S får en betydelig negativ egenkapital, og er ikke nogen tvivl om, at selskabet – i kraft af den åbenbare insolvens – hverken vil være i stand til at indfri gælden på kr. 179 .400 . 773 samt betale de på gælden påløbne renter. heraf agter Person 1Person 1Person 1Person 1Person 1 I erkendelse således at give ubetinget afkald på rentebeta/ingen fra selskabet samtidig med skatteforbeholdets påberåbelse – ligesom han vil eftergive sit tilgodehavende på kr. 179.400.773 i umiddelbar forlængelse heraf. Det er ifølge anmodningen opfattelsen, at begge spørgsmål skal be-svares med "Ja". SKATs afgørelse Spørgsmål 1 Spørgsmålet besvares med " Nej" . SKAT har ikke fundet grundlag for at anfægte skatteforbeholdets gyldighed, og de formelle betingelser for, at parterne kan påberåbe sig dette, er således anset for opfyldt. Der er henset til, at SKAT får oplysning om forbeholdet i forbindelse med, at de øvrige oplys-ninger om aktieoverdragelsen indsendes til SKAT på opfordring, at forbeholdet indgår i aftalen om overdragelse af aktierne, samt at de privatretlige virkninger må anses for klare og overskuelige, jf. skatteforvaltningslovens§
273. Det er dog en yderligere forudsætning for at påberåbe sig et skatteforbehold, at man realiserer forbeholdets indhold. Dette findes 35 ikke at være tilfældet, da der efter SKATs opfattelse ikke forelig-ger en betaling, som forudsat i skatteforbeholdet. Skatteforbeholdet forudsætter, at der foretages en betaling fra In-vestcos Holding ApS til Person 1 til udligning af SKATs forhøjelse. Selskabet er ikke i stand til at foretage betalin-gen, hvorfor der etableres et gældsforhold, der umiddelbart føl-ges op af en eftergivelse. SKAT finder ikke, at etablering af et gældsforhold med henblik på eftergivelse, kan betragtes som en betaling som nævnt i skatteforbeholdets punkt 7.
274. SKAT kan derfor ikke bekræfte, at selskabet under de beskrevne omstændigheder kan påberåbe sig skatteforbeholdet med skattemæssig virkning. Det bemærkes, at der ikke spørges til skatteforbeholdets gyldighed, men til, om parterne kan påberåbe sig skatteforbeholdet med den kon-sekvens, at tilskudsbeskatningen bortfalder. Spørgsmål 2 Spørgsmålet spørgsmål
275. bortfalder, da der ikke kan svares bekræftende på SKATs udtalelse I SKATs høringsudtalelse af
276. april 2014 hedder det: "Det er fortsat SKATs opfattelse, at der foreligger et gyldigt skatteforbehold, som kan påberåbes af parterne. Skatteforbeholdet kan dog kun påberåbes, hvis parterne faktisk handler i overensstemmelse med skatteforbeholdet. Skatteforbeholdet realiseres ved, at køber betaler i overensstemmelse med SKATs korrektion af overdragelsessummen, sådan at overdragelsessummen bliver identisk med den af SKAT fastsatte skattemæssige værdi. At det mellem interesseforbundne parter aftales, at der stiftes et gældsforhold, som ved sam-me aftale eftergives, kan efter SKATs opfattelse ikke anses for at være en beta-ling. Køber har således ikke betalt i overensstemmelse med SKATs korrektion af overdragelsessummen, som forudsat i skatteforbeholdet. Parterne kan ikke påberåbe sig skatteforbeholdet, uden at realisere forholdets indhold, her betalin-gen. Det bemærkes i øvrigt, at det konkrete skatteforbehold har lighedspunkter til betalingskorrektion efter ligningslovens § 2, stk .
277. Ifølge § 2, stk. 5 kan følgeændringer undgås hvis den skattepligtige forpligter sig til betaling . Bestemmelsen blev i 2012 præciseret, sådan at det udtrykkeligt fremgår af loven, at betalingsforpligtelsen også skal være på armslængde-vilkår. 36 Af bemærkningerne til lov nr . 199 af
278. august 2012 fremgår: "Den omstændighed, at loven anvender udtrykket »at forpligte sig til beta-ling« og ikke »at betale« kan i situationer, hvor den skattepligtige ganske vist forpligter sig, men aldrig betaler, skabe en vis usikkerhed om, hvorvidt der dermed er foretaget en betalingskorrektion, så en eventuel manglende beta-ling alene skal behandles efter kursgevinstlovens regler, eller om påtagelsen af betalingsforpligtelsen uden betaling ikke kan anses for en betalingskorrek-tion . 3.1.3.
279. Forslagets indhold Det forhold, at en insolvent aktionær efter gældende praksis bliver beskattet ved optagelse af lån i selskabet, bør betyde, at en insolvent hovedaktionær ik-ke kan ophæve beskatningen af det faktisk modtagne maskerede udbytte ved at påtage sig en betalingsforpligtelse over for selskabet , hvis betalingsforpligtelsen som følge af insolvens reelt er værdiløs for selskabet . Det samme kan anføres om den situation, hvor der påtages en betalingsforpligtelse, som der ik-ke er nogen reel vilje til at gennemføre. Det ville ikke være i overensstemmelse med formålet bag bestemmelsen, hvis der var mulighed for at ophæve udbyttebeskatningen ved påtagelse af en betalingsforpligtelse, selv om der aldrig betales, og selv om det allerede ved påtagelsen af forpligtelsen står klart , at udlodningen med stor sandsynlighed ikke vil blive tilbagebetalt til selskabet. Det foreslås at præcisere i ligningslovens § 2, stk . 5, at de nærmere vilkår for effektueringen af betalingsforpligtelsen i sig selv skal være på markedsvilkår, herunder at beløbet skal betales i rimelig tid efter, at der er truffet endelig af-gørelse om skatteansættelsen svarende til, hvad uafhængige parter ville ha-ve aftalt under tilsvarende omstændigheder." Man kan ikke påtage sig en betalingsforpligtelse, når det allerede ved påtagei-sen står klart, at der ikke er mulighed for eller vilje til at betale. Det må så meget desto mere gælde, at man ikke kan anses for at have foretaget en betaling ved at påtage sig en betalingsforpligtelse, når det allerede ved påtagei-sen står klart, at betalingen aldrig vil blive foretaget, fordi der sker gældsef-tergivelse." SKAT har i udtalelse modtaget den
280. maj 2018 bemærket, at SKAT ikke med det bindende svar har afvist et gyldigt skatteforbehold. Der er foretaget en ligningsmæssig vurdering af, om parterne rent faktisk handler i overensstemmelse med det aftalte skatteforbe-hold, hvilket er en forudsætning for, at skatteforbeholdet kan til-lægges virkning. Spørgsmålet er, om stiftelse af en fordring kan an-ses for at være en betaling i overensstemmelse med skatteforbehol-det. Det er SKATs opfattelse, at betalingsforpligtelsen, som skatteforbeholdet forudsætter, ikke er iagttaget ved den indrømmede gældsef- 37 tergivelse. Klagerens opfattelse Der er nedlagt påstand om, at spørgsmål 1 og 2 begge besvares med "Ja". Angående spørgsmål 1 er det opfattelsen, at parterne kan påberåbe sig skatteforbeholdet med skattemæssig virkning. I overdragelsesaftalen af
281. januar 2007 mellem Person 1 og Investcos Holding ApS er der optaget et skatteforbehold, jf. aftalens pkt.
282. Skatteforbeholdets punkt 7.2 forudsætter efter sin formulering, at der foretages en betaling fra Investcos Holding ApS til Person 1 til udligning af SKATs forhøjelse. Investcos Holding ApS har ikke likviditet til at foretage denne betaling, hvorfor beta-lingen gennemføres ved, at der etableres et gældsforhold, der umiddelbart følges op af en gældseftergivelse. Det gøres gældende principalt, at SKAT efter ordlyden af skatteforvaltningslovens § 28 ikke har hjemmel til at afvise det gyldige skatteforbehold og subsidiært, at betalingsbetingelsen i aftalens punkt 7.
283. iagttages ved den indrømmede gældseftergivelse. Inve-stcos Holding ApS' manglende betalingsevne anses således ikke at være et forhold, der kan bevirke, at skatteforbeholdet ikke kan gø-res gældende. Reglen om skatteforbehold blev oprindeligt indsat i skattestyrelseslovens § 37 B ved lov nr. 381.1999 (L 192 1999). Den bedste beskrivelse af bestemmelsens anvendelsesområde findes under punkt 6 i cirkulære 1999,116 (cirkulære nr. 116 af
284. juli 1999), jf. nærmere citat af punkt. 6.1, 6.2 og 6.3 i klagen side 13-
285. Som det fremgår af cirkulæret skal flere forhold være opfyldt, før et skatteforbehold kan gøres gældende. Herunder skal skattefor-beholdet være klart, skriftligt og oplyst over for den skatteansæt-tende myndighed, det skal utvetydigt angive, hvilke skatteretlige virkninger, der udløser forbeholdet, og det skal anvise, hvilke privatretlige virkninger, det skal tillægges, hvis den skatteretlige forudsætning brister. Det er opfattelsen, at disse tre betingelser skal forstås som en udtømmende udregning over de betingelser, der er en forudsætning for et gyldigt skatteforbehold. Hvis disse 38 betingelser er opfyldt, er skatteforbeholdet således gyldigt, og det kan påberåbes af parterne. Af skatteforvaltningslovens § 28, stk. 2 (tidligere skattestyrelseslovs § 37 B, stk. 2) fremgår det: "Told- og skatteforvaltningen kan afvise at tillægge et skatteforbehold virkning for en ansættelse, hvis de pri-vatretlige virkninger af skatteforbeholdet ikke er klare og overskuelige." Bestemmelsen må anses for lex specialis i forhold til SKATs afvisningsadgang. SKAT kan således alene afvise at tillægge et gyldigt skatteforbehold virkning for en skatteansættelse, hvis de priva-tretlige virkninger af skatteforbeholdet ikke er klare og overskue-lige. I den konkrete sag er der mellem SKAT og skatteyder enighed om, at det aftalte skatteforbehold er gyldigt, og der er endvidere enig-hed om, at de privatretlige virkninger af skatteforbeholdet er kla-re og overskuelige. SKAT har således efter ordlyden af skatteforvaltningslovens§ 28 ikke hjemmel til at afvise det gyldige skatteforbehold, og Inve-stcos Holding ApS' manglende betalingsevne er ikke et forhold, der kan bevirke, at skatteforbeholdet ikke kan gøres gældende. Der ses heller ikke at være fortilfælde i retspraksis, hvorefter et gyldigt skatteforbehold ikke kan gøre gældende. Bemærkningerne til lov nr. 199 af
286. august 2012 om ændring af reglerne i ligningslovens § 2, stk. 5 om betalingskorrektion, som er nævnt i SKATs høringsudtalelse, ses på ingen måde at kunne finde ana-log anvendelse på reglerne om skatteforbehold efter skatteforvaltningslovens §
287. SKATs afgørelse ses således at være i strid med både retspraksis, bestemmelsens ordlyd og lovmotiverne. Det er således opfattelsen, at spørgsmål 1 skal besvares med "Ja". Angående spørgsmål 2 anses afkaldet på rentebetalingen at ville fritage Person 1 for beskatning af rentebeløbet. En hovedaktionær skal som udgangspunkt periodisere renteindtægter, der oppebæres fra et hovedaktionærselskab, efter ligningslovens § 5, stk. 5, jf. bestemmelsens stk.
288. 39 Det skatteretlige udgangspunkt med renteperiodisering fraviges i det omfang, kreditor giver afkald eller henstand med rentebetalin-gen. Af Juridisk Vejledning, C.A.11.1.4 fremgår det således, at hvis en kreditor giver afkald eller henstand på betaling af en rente, af-hænger den skattemæssige behandling af kreditor af, om henstanden er givet efter forfaldstids eller før forfaldstid, herunder hedder det: " Afkald efter forfaldstid på betaling af renter for en enkelt betalingstermin eller for en kortere periode fritager ikke kreditor for beskatning af rentebeløbet, medmindre rentekravet godtgøres at være uerholdeligt. Hvis der gives af-kald på renter med virkning for samtlige fremtidige ydelser, beskattes rentebe-løbene dog ikke hos kreditor. Hvis kreditor yder henstand med betaling af ren-ter før forfald, udskydes beskatningstidspunktet, da forfaldstiden anses for ud-skudt." Afkald på renter efter forfaldstid fritager således ikke kreditor for beskatning, medmindre kreditor kan godtgøre, at rentekravet er uerholdeligt. Påberåbelse af skatteforbeholdet i aftalens punkt 7.2 vil bevirke, at Investcos Holding ApS får en betydelig negativ egenkapital, og der er ikke nogen tvivl om, at selskabet – i kraft af den åbenbare insol-vens – hverken vil være i stand til at indfri gælden på 179.400.773 kr. eller betale de på gælden påløbne renter. I erkendelse heraf ag-ter Person 1 således at give ubetinget afkald på rentebetalingen fra selskabet samtidig med skatteforbeholdets påberåbelse. Det er opfattelsen, at afkaldet på rentebetalingen vil fritage Person 1 for beskatning af rentebeløbet, jf. den praksis, der er beskrevet i den juridiske vejledning afsnit C.A. 11.1.4 vedr. afkald på rentebetaling. Spørgsmål 2 anses således at skulle besvares med "Ja". Landsskatterettens afgørelse Klagen angår SKATs svar på spørgsmål 1 og
289. Spørgsmålene angår et skatteforbehold i aktieoverdragelsesaftale af
290. januar 2007 om aktier i Lastas A/S. Det fremgår af skatteforbeholdet i aftalens punkt 7.2, at køber – i stedet for en ophævelse af handlen – har mulighed for at betale i overensstemmelse med en af skattemyndigheden foretagen kor- 40 rektion af overdragelsessummen, således at overdragelsessum-men i overdragelsesaftalen bliver identisk med den af skattemyn-digheden fastsatte skattemæssige værdi. Det opståede mellemvæ-rende som følge af korrektion af købesummen forrentes med 5 % p.a. fra overdragelsestidspunktet at regne. SKAT har for indkomstår 2007 anset Investcos Holding ApS for skattepligtig af et tilskud på 179.400.773 ved køb af en aktiepost i Lastas A/S til underpris, idet aktieposten, som er købt til en aftalt pris på 542.374.430 kr., er anset at have en værdi på 721.775.203 kr., jf. en afgørelse fra SKAT af
291. december 2013, som er stadfæstet af Landsskatteretten i en dags dato afsagt kendelse (sagsnr. 141264780). I relation til skatteforbeholdet i overdragelsesaftalens punkt 7.
292. udgør korrektionsbeløbet til betaling for køber således – udover rentebetalingen – beløbet på 179.400.773 kr. Det fremgår af anmodningen om bindende svar, at skatteforbeholdet i overdragelsesaftalens punkt 7.2 ønskes påberåbt, således at tilskudsbeskatningen bortfalder, jf. skatteforvaltningslovens§ 28, men uden at der sker yderligere betaling fra køber til sælger. Med henvisning til, at betaling vil medføre en betydelig negativ egenkapital i det købende selskab, agter sælger således – udover at give afkald på rentebetalingen samtidig med skatteforbehol-dets påberåbelse – i umiddelbar forlængelse heraf at eftergive be-løbet på 179.400.773 kr., som skulle betales af køber. SKAT har svaret "Nej" på spørgsmål 1, om parterne kan påberåbe sig skatteforbeholdets punkt 7.2 med den konsekvens, at driftstilskudsbeskatningen kr. 179.400.773 af Investcos Holding ApS i 2007 bortfalder. Spørgsmål 2 - om SKAT kan bekræfte, at der ikke skal ske nogen renteperiodisering i forhold til Person 1 fra indkom-stårene 2007 og frem, under hensyn til, at Person 1 samtidig med skatteforbeholdets påberåbelse giver ubetinget af-kald på rentebetalingen - er som konsekvens af svaret på spørgsmål 1 anset for bortfaldet. SKATs svar på spørgsmålene 1 og 2 kan tiltrædes, jf. nedenfor. Spørgsmål 1 I skatteforvaltningslovens § 28 om skatteforbehold hedder det: 41 "Er en privatretlig disposition betinget af, at dispositionen tillægges nærme-re angivne virkninger for ansættelsen af indkomst- eller ejendomsværdiskat (skatteforbehold), tillægges skatteforbeholdet kun virkning for en ansættelse af indkomst- eller ejendomsværdiskat, hvis forbeholdet er klart, skriftligt og oplyst over for told- og skatteforvaltningen senest samtidig med, at told- og skatteforvaltningen oplyses om dispositionens øvrige indhold. Stk.
293. Told- og skatteforvaltningen kan afvise at tillægge et skatteforbehold virkning for en ansættelse, hvis de privatretlige virkninger af skatteforbeholdet ikke er klare og overskuelige ." SKAT har ikke anfægtet skatteforbeholdets gyldighed, men bortfald af tilskudsbeskatningen er anset at forudsætte, at det påberåbte skatteforbehold realiseres efter dets indhold, hvilket ikke findes at være tilfældet. Det må ved besvarelsen af spørgsmål 1 lægges til grund, at skatteforbeholdet i punkt 7.2 i aftalen af
294. januar 2007 ønskes gjort gældende med den skattemæssig virkning, at købesummen – i ste-det for den aftalte pris på 542.374.430 kr. – anses at udgøre den korrigerede værdi for aktieposten på 721.775.203 kr. med bortfald af tilskudsbeskatningen på 179.400.773 kr. Samtidig må det lægges til grund, at skatteforbeholdet ønskes påberåbt, uden at den civilretlige ændring i form af betalingen fra kø-ber til sælger af beløbet på 179.400.773 kr. rent faktisk skal ske, jf. herved at sælger i umiddelbar forlængelse af påberåbelse af skatteforbeholdet vil eftergive beløbet på 179.400.773 kr., jf. foran. På denne baggrund kan det i overensstemmelse med SKATs opfattelse tiltrædes, at parterne ikke efter bestemmelsen i skatteforvaltningslovens§ 28 kan påberåbe sig skatteforbeholdet med den konsekvens, at tilskudsbeskatningen bortfalder. Synspunktet, at betalingsforpligtelsen må anses for iagttaget ved den indrømmede gældseftergivelse, kan således ikke tiltrædes. Spørgsmål 2 Det kan i overensstemmelse med SKATs opfattelse tiltrædes, at spørgsmål 2 anses for bortfaldet som konsekvens af svaret "Nej"på spørgsmål
295. SKATs svar på spørgsmål 1 og 2 stadfæstes derfor. 42 …” ” Værdiansættelsesenheden” notat med følgende indhold: hos SKAT har den
296. februar 2020 udarbejdet et ”… Indikativ værdiansættelse af kapitalandele optaget til handel på et reguleret marked – vedrørende Lastas A/S (CVR-nr. 30 79 50 16) Forord Store Selskaber 15 – Værdiansættelse (”Værdiansættelsesenheden”) er blevet anmodet om at udtale sig om værdien af kapitalandelene i Lastas A/S (herefter benævnt som ”Lastas” eller blot ”selskabet”). Sagen vedrører overordnet et koncerninternt forhold, hvor der overdrages kapitalandele fra Sælger til et af Sælger kontrolleret dansk aktieselskab. Kapitalandelene i Lastas er optaget til handel på et reguleret marked. Dog har der muligvis været kursmanipulation af aktiekursen, hvorfor det må overvejes om børskursen undtagelsesvis ikke er et egnet udtryk for handelsværdien af aktien på overdragelsestidspunktet. Det bemærkes indledningsvist, at overdragelsen af kapitalandele gennemføres som følge af en overdragelsesaftale dateret den
297. januar
298. Hertil kan endvidere konstateres, at selskabet er erklæret konkurs pr.
299. maj
300. Sidstnævnte omstændighed har ingen effekt på værdiansættelsen, idet værdiansættelsestidspunktet anses at være datoen angivet i overdragelsesaftalen, hvilket er
301. januar 2007 (herefter ”overdragelsestidspunk-tet” eller ”værdiansættelsestidspunktet”). Det oplyses, at selskabet havde en aktiekapital på nominelt 30.905.484 kr. (5.150.914 stk. à 6 kr.), som var opdelt i unoterede A-aktier og børsnoterede B-aktier, hvor forskellen på de to aktieklasser ifølge det oplyste var stemmeretten (A-aktierne havde 10 stemmer/nom. aktie, hvorimod Baktierne havde 1 stemme/ nom. aktie). Fordelingen på A- og B-aktier illustreres herunder: Købesummen aftales jf. overdragelsesaftalen til i alt 542.374.430 kr. fordelt på A-aktierne 216.372.290 kr. og B-aktierne 326.002.040 kr. (svarende til en 43 pris pr. aktie på 130 kr.). Hertil bemærkes, jf. overdragelsesaftalen (under pkt. 3), at: ” Parterne er blevet enige om at gennemføre overdragelsen til samme kurs for A- og B-aktier. Baggrunden herfor er, at B-aktierne er børsnoterede – og dermed omsættelige – men at A-aktierne på den anden side giver ret til en stemmeværdi på 10…” A/S A-aktier unoterede B-aktier noterede I alt I forlængelse heraf bemærkes det, at kursen på den sidste børsdag (
302. december 2006) forud for overdragelsesdagen sluttede på kurs 173 kr. ---o0o--Indledning Værdiansættelsesenheden et blevet anmodet om, at forholde sig til aktiekursen for selskabet. Dette med henblik på at finde en retvisende handelsværdi for overdragelsen af 81% af selskabet (svarende til en aktiepost på 4.172.111 stk. A- og B-aktier1). I det efterfølgende vil Værdiansættelsesenheden gennemgå følgende delpunkter for at oplyse sagen samt danne et fornødent beslutningsgrundlag:
303. Kort opsummering af Skatteyders syn på værdiansættelsen, a. Hvordan understøttes denne værdi, og b. Hvordan den fremfundne værdi ikke kan sidestilles med en handelsværdi.
304. Værdiansættelsesenhedens syn på værdiansættelsen, a. Hvordan børskursen er bedste indikator for handelsværdien på overdragelsestidspunktet, b. I tilfælde af, at børskursen anses for ikke at være ret-visende, hvordan vil værdien af selskabet kunne beregnes med udgangspunkt i kapitalværdibaserede modeller, og c. Hvordan sammenlignelige selskaber er værdiansat. Skatteyders syn på værdiansættelsen Skatteyder gennemførte overdragelsen af de ovennævnte aktier til en aftalt kurs på 130 kr. pr. aktie. Argumentationen for denne prisfastsættelse beror på ét primært argument og to understøttende subsidiære argumen-ter:
305. Overdragelseskursen (dvs. prisen på de overdragne aktier) skal fastsættes til et gennemsnit af børskursen i de seneste 2 måneder, hvor begrundelsen er, at man ikke ønsker at påvirke børskursen yderligere i gunstig retning, 44 a. Gennemsnitskursen aftales til 130 kr. pr. aktie med udgangspunkt i den gennemsnitlige daglige børskurs i november og december måned
306. Overdragelseskursen ligger indenfor 1% af gennemsnitskursen i perioden. b. Der skal afgives en vurderingsberetning i forbindelse med overdragelsen, da det selskab aktierne overdrages til ikke har været ejet i mindst 2 år. Denne vurderingsberetning beregner en kurs på 133,45 kr. pr aktie. Det kan med udgangspunkt i ovenstående bemærkes, at Skatteyder og dennes rådgivere vurderer, at børskursen ikke er udtryk for en retvisende handelsværdi. Derudover bemærkes, at det også menes, at vurderingsberetningen kan anvendes som beregningsgrundlag for en pris, der vil svare til en handelsværdi. Understøttelse af overdragelseskurs Skatteyder forsøger således i første instans med et kvalitativt argument at fastsætte overdragelseskursen til 130 kr. pr. aktie. Herefter forsøges det at fremfinde et værdiansættelsesgrundlag med udgangspunkt i kvantitative analyser, der stemmer overens med den aftalte overdragelseskurs. Første præsenterede argument beror på en gennemsnitsbetragtning af aktiekursen over en periode på to måneder op til overdragelsestidspunktet. Konklusionen af denne analyse præsenteres ikke entydigt, men det bemærkes, at den gennemsnitlige pris svarer nogenlunde til den aftalte overdragelseskurs (med en afvigelse på 1%). Det konstateres endvidere i denne sammenhæng, at Værdiansættelsesenheden ikke har adgang til underliggende børskursdata anvendt i beregningen og således ikke kan verificere nøjagtigheden af beregningerne. Andet præsenterede argument beror på, at revisor har afgivet vurderingsberetning (jf. hhv. ”Bilag 17 – Vurderingsberetning” og ”Bilag 10 – Internt notat udarbejdet af BDO”). Beregningerne i denne vurderingsberetning skildres herunder: 45 Ovenstående beregningsgrundlag bygger på en værdiansættelsesmetode med udgangspunkt i historiske resultater uden at inkludere effekten af forventninger til fremtidige præstationer. Det er Skattestyrelsens opfattel-se, at dette ikke vil modsvare en handelsværdi som uafhængige investorer ville beregne den med udgangspunkt i markedskonforme kapitalværdiba-serede modeller. Delkonklusion på skatteyders syn på værdiansættelsen Det kan med udgangspunkt i ovenstående konkluderes, at Skatteyder mener:
307. at værdien af selskabet ikke retvisende kan opgøres ved anvendelse af børskursen, og
308. at værdien i stedet kan opgøres på baggrund af en værdiansættelse med udgangspunkt i den historiske indtjening uden forventning om fremtidig vækst. Imidlertid vælger skatteyder alligevel at understøtte den aftalte overdragelseskurs ved at analysere på børskursen fra et historisk perspektiv hen-set til børskursanalysen over en to måneders periode. Værdiansættelsesenheden vurderer på baggrund af ovenstående præsenteret information, at der ikke er belæg for at afvige fra børskursen på overdragelsesdagen. Værdiansættelsesenhedens syn på værdiansættelsen 46 Det bemærkes indledningsvist, at Værdiansættelsesenheden vurderer den mest retvisende handelspris for aktierne til stadighed er børskursen på overdragelsesdagen. Børskursen som mest retvisende udtryk for handelsværdien Værdiansættelsesenheden forstår, at det menes, at der har været kursmanipulation forbundet med Lastas-aktien. Imidlertid bemærkes det, at aktien i vid udstrækning har været handlet med daglig frekvens i perioden op til overdragelsestidspunktet. Værdiansættelsesenheden gør sig således to overordnede betragtninger, der understøtter, at børskursen på overdragelsestidspunktet har været anvendelig – til trods for det forhold, at der potentielt kan have været kursmanipulation:
309. Først er det tydeligt af det fremsendte oplysningsgrundlag, at der løbende er handler med aktien i perioden op til overdragelsestidspunktet (jf.” Bilag 4 – Oplysninger om børskurser for Lastas A/S…”). Det må altså formodes, at uafhængige investorer i markedet har vurderet, at børskursen var et retvisende udtryk for selskabets værdi.
310. Dernæst bemærkes, at det ikke alene er publikationer i magasi-ner, der har været op til børskursens udvikling i markedet. Der har i begge tilfælde også været offentliggjort fondsbørsmeddelelser, og det er således ikke en entydig konklusion, der kan drages af de præsenterede grafer (jf.” Bilag 14 – Graf vedr. udviklingen i børskurs…” og ”Bilag 15 – Graf vedr. udviklingen i børskurs…”). Det forekommer således oplagt, at børskursen må være det mest retvisende udtryk for handelsværdien af aktierne, da der også har været uafhængige investorer, der var villige til at investere i selskabet til denne pris. Værdiansættelsesenhedens indikative værdiansættelse Værdiansættelsesenheden vil i nedenstående gennemgå, hvordan en markedskonform værdiansættelsesmodel kan anvendes til at beregne en indikativ værdiansættelse af selskabet. I den henseende er det nødvendigt at påbegynde analysen med at danne en grundlæggende forståelse for selskabets formål. Fra selskabets årsrapport for 2006 (jf. s. 9) oplyses det, at formålet med selskabet er: ” …at styrke vores kunders konkurrenceevne og arbejdsmiljø ved at udvikle, producere og levere transportmateriel og serviceydelser til den skandinavi- 47 ske transportbranche… Lastas opererer inden for køb og salg af vejtrans-portmateriel – lastbiler og trailere, handel med reservedele og tilbehør, pro-duktion af trailere og udlejning af transportmateriel samt investering.” Grundlaget for forretningen er således umiddelbart først og fremmest aktivitet inden for transportbranchen og hertil tilknyttet services. Modsat bemærker Værdiansættelsesenheden, at det ikke er et selskab, som er sammenligneligt med eksempelvis DSV A/S (nu DSV PANALPINA A/S), men nærmere kan betegnes som en mulig underleverandør til DSV A/S og lignende selskaber. Med udgangspunkt i selskabets årsregnskaber for årene 2003-2006 har Værdiansættelsesenheden opbygget en markedskonform kapitalværdibaseret model (DCF-model). Modellen tager ikke alene højde for, hvordan selskabet har præsteret historisk, men tager, til forskel for skatteyders revisors vurdering, også højde for forventningerne til fremtiden. Det er grundlæggende for, at disse modeller giver en retvisende værdi, at de forudsætninger og input, der lægges til grund, afspejler forventninger-ne til fremtiden, da modellen ellers vil give et forkert resultat. Udgangspunktet er dog besværliggjort i nærværende værdiansættelsessubjekt, da værdiansættelsestidspunktet er primo
311. Værdiansættelsesenheden har således opbygget en DCF-model ved at se bort fra oplysninger, der først var tilgængelige efter overdragelsestidspunktet – herunder, at selskabet er erklæret konkurs.
312. Fastsættelse af value drivers ud fra historiske regnskabstal Lastas har i perioden op til overdragelsestidspunktet præsteret store vækstrater i omsætning, hvilket er en indikation for robust efterspørgsel i markedet for de produkter og ydelser som selskabet udbyder. Store dele af denne vækst oppebæres af investeringer i anlægsaktiver (i form af bl.a. lastbiler, trailere o.l.), hvilket også medfører, at fremtidig vækst sandsynligvis vil kræve tilsvarende investeringer. Forudsætningerne for denne udvikling skildres i tabellen herunder. Her er skildret oplysninger om selskabets historiske præstation i perioden 2014-
313. En gennemsnitsbetragtning af denne periode er benyttet som indikation for det forventede niveau i det efterfølgende år (dvs. første år i beregningen af de frie pengestrømme). Udviklingen mellem det første budgetterede år til terminalperioden er approksimeret ud fra en forholdsvist hurtig tilbagevenden til et forventet langsigtet niveau. 48 I perioden ultimo 2006 og primo 2007 er der således gode indikationer på, at selskabet er i vækst og forventningerne til fremtiden er også positive om end mere konservative (jf. regnskabet for 2006, s. 10-12): ” … Lastas opnåede i 2006 et resultat før skat på 77,6 mio. kr., hvilket over-stiger såvel de udmeldte forventninger til 2006 ved aflæggelsen af årsrap-port for 2005, som de senest udmeldte forventninger. […] Der forventes i 2007 en fremgang i aktivitetsniveauet i forhold til 2006, idet nyetablerede aktiviteter og produktområder vil bidrage positivt til koncernens omsæt-ning. […] Lastas forventer i 2007 et resultat som forholdsmæssigt er lidt mindre end i
314. For 2007 forventes der således et resultat før skat i ni-veauet 60-70 mio. kr.” Værdiansættelsesenheden er af ovenstående årsager af den overbevisning, at selskabet på daværende tidspunkt var i en situation, hvor investorer berettiget havde en forventning om positiv vækst i driftsindtjeningen – uden kendskab til de udfordringer en fremtidig finanskrise ville medføre. Det er således nødvendigt at betragte selskabet fra det perspektiv, at det fortsat er et umodent selskab uden stabile forventninger til fremtidige pengestrømme – men dog stadig med positive forventninger til disse.
315. Beregning af tilbagediskonteringsrente Værdiansættelsesenheden har med udgangspunkt i tilgængelig information beregnet en tilbagediskonteringsrente (også benævnt WACC2). Her er for både egenkapitalen og fremmedkapitalen taget udgangspunkt i renten på 10-årig dansk statsobligation på d.
316. januar
317. Opgørelsen af den anvendte WACC skildres herunder: 49 Omkostninger til fremmedkapitalen er opgjort efter de daværende renteomkostninger forbundet med den rentebærende gæld i selskabet. Der er i denne henseende ikke taget højde for om selskabet ville omlægge lån eller lignende forhold, der kunne medføre ændrede renteomkostninger. Formålet er at beregne, hvilken rente kreditinstitutter vil udlåne kapital til denne type selskab – dette approksimeres ved at anvende forholdet mellem de daværende finansielle omkostninger i selskabet sammenholdt med den daværende størrelsesorden af rentebærende gældsforpligtelser. Omkostninger til egenkapitalen er opgjort med udgangspunkt i den risikofrie rente, markedspræmien og selskabets risiko, her benævnt beta. Beta er approksimeret ved at fremfinde sammenlignelige selskabers beta og korrigere denne for selskabets egen kapitalstruktur.
318. Opgørelse af prisen pr. aktie på overdragelsestidspunktet Værdiansættelsesenheden har anvendt de opstillede parametre fra ovenstående afsnit til at beregne værdien af Lastas. Konklusionen på DCFmodellen herunder viser, at selskabets værdi opgøres til 1.356 mio. kr., hvor markedsværdien af egenkapitalen således opgøres til 1.013 mio. kr. 50 Med udgangspunkt i resultaterne fra DCF-modellen vil prisen pr. aktie være 196,86 kr. Værdiansættelsesenheden anerkender dog, at der er betydelig usikkerhed forbundet med den værdi – dette både henset til, at værdiansættelsestidspunktet er forholdsvist lang tid siden, men også, at selskabet er i en vækstfase og således fortsat umodent. Derfor præsenteres herunder en følsomhedsanalyse, som tydeliggør værdiansættelsens følsomhed overfor henholdsvis WACC’en og den forven-tede omsætningsvækst i terminalperioden. Opmærksomhed henledes til, at resultaterne fra følsomhedsanalysen viser, at prisen pr. aktie kan spæn-de bredt. Konklusionen er dog, at det forekommer sandsynligt, at en uafhængig investor ville være villig til at investere i selskabet til en aktiekurs på 173 kr., hvilket også underbygges af den konkrete børskurs på overdragelsestidspunktet. Værdiansættelsesenhedens undersøgelse af sammenlignelige selskaber For at understøtte analysen foretaget gennem DCF-modellen har Værdiansættelsesenheden fremfundet børsnoterede selskaber, der opererer i samme industriklassificering som Lastas. Disse selskaber bliver således også handlet af uafhængige investorer og indikerer niveauet for værdiansættelsen af Lastas. Der er en vis informationsværdi ved de udvalgte selskaber, da disse afspejler tendenser for industrien som Lastas opererede i og indikerer, hvil- 51 ken værdi uafhængige investorer vurderer der er på tværs af selskaber in-den for branchen. Herunder opstilles centrale kriterier fra gruppen af identificerede sammenlignelige selskaber: Følgende punkter bemærkes af ovenstående tabel: - Selskaberne præsterer gennemsnitligt højere profitabilitetsmarginer end det er forudsat i værdiansættelsen af Lastas, og - Selskaberne vurderes gennemsnitligt højere på baggrund af henholdsvis EV/EBITDA og EV/EBIT-multipler end det er forudsat i værdiansættelsen af Lastas (sammenligningsgrundlag opsummeres i tabellen herunder). På baggrund af ovenstående drager Værdiansættelsesenheden ingen entydige konklusioner omkring værdien af selskabet Lastas’ aktier. Dog med den undtagelse, at der ikke forekommer nogen tydelige indikationer, der tilsiger, at børskursen på 173 kr. på sidste handelsdag op til overdragelsestidspunktet ikke skulle være retvisende. Dette understøttes på den ene side af den udregnede DCF-model, hvor selskabsspecifikke faktorer overvejes og på den anden side af, hvordan uafhængige investorer værdiansætter sammenlignelige børsnoterede selskaber. Delkonklusion på Værdiansættelsesenhedens syn på værdiansættelsen 52 Det er Værdiansættelsesenhedens opfattelse, at handelsværdien for aktierne på overdragelsestidspunktet bedst estimeres ved anvendelse af børskursen på tidspunktet for overdragelsen. Dette henset til, at der ikke er tilstrækkeligt grundlag for at fravige denne. Argumenterne for begrundelsen præsenteres i tidligere afsnit, men beror primært på, at den mistænkte kursmanipulation ikke entydigt har haft beviselig effekt på børskursen. I den forbindelse har Værdiansættelsesenhe-den forsøgt at finde objektive argumenter, der tilsiger at børskursen ikke er retvisende for handelsværdien, uden at dette er lykkes. Helt centralt er derfor, at uafhængige investorer har investeret i aktien til 173 kr. pr. aktie. Værdiansættelsesenheden kan ikke bevise, at der ikke har været kursmanipulation, men kan heller ikke afvise, at der har været. Værdiansættelsesenheden kan således ikke afvise, at handelsprisen pr. aktie kan afvige fra 173 kr. pr. aktie, men finder ikke indikationer på, at denne pris er for høj. Konklusion Med udgangspunkt i ovenstående er det Værdiansættelsesenhedens vurdering, at der ikke forekommer tilstrækkeligt oplysningsgrundlag til at afvige fra børskursen på seneste handelsdag op til overdragelsestidspunk-tet. Det vurderes endvidere, at de af Skatteyder udarbejdede værdiansættelser ikke vil resultere i en værdi, der modsvarer en handelsværdi. Værdiansættelsesenheden har præsenteret en værdiansættelse på baggrund af en markedskonform kapitalværdibaseret model samt dertilhørende følsomhedsanalyse. Konklusionen af denne værdiansættelse viser, at usikkerheden omkring selskabets værdi afhænger betydeligt af forventningerne til fremtiden. Dog bemærkes det, at børskursen på 173 kr. har været anvendelig, om end den kan tolkes som et optimistisk scenarie for selskabet. Endeligt viser en undersøgelse af sammenlignelige selskaber, at Lastas handles til en pris pr. aktie, der ikke afviger signifikant fra branchegennemsnittet og dette er dermed med til at understøtte, at børskursen forekommer rimelig. …” Den
319. maj 2020 har ”Værdiansættelsesenheden” tioner i et notat med følgende indhold: besvaret en række provoka- 53 ”… Besvarelse af opfordringer i Processkrift 2 i sagen vedrørende Lastas A/S (CVR-nr. 30 79 50 16) Forord Store Selskaber 15 – Værdiansættelse (”Værdiansættelsesenheden”) er blevet præsenteret med Processkrift 2 udarbejdet af Investcos Holding ApS’ og Mobil-Invest ApS’ (”selskaberne”) advokat, hvori der opstilles opfordringer med henblik på at få indblik i den tidligere udarbejdet indikative værdiansættelse af Lastas A/S. Det bemærkes imidlertid, at hensigten med den indikative værdiansættel-se udelukkende er at vurdere, om børskursen op til transaktionstidspunk-tet var rimelig. Den indikative værdiansættelse er udtryk for uafhængige investorers vurdering af driftsaktiviteten og dertil knyttet potentiale. Dette bekræftes af, at uafhængige investorer faktisk har købt og solgt aktier til denne pris på børsen. Værdiansættelsen bygger således på nogle antagel-ser og illustrerer, hvilke antagelser uafhængige investorer formodentlig har anvendt i værdiansættelsen af selskabet med udgangspunkt i den tilgængelige information på værdiansættelsestidspunktet. Resultatet er et mere nuanceret billede end den af revisor udarbejdet værdiberegning (jf. selskabernes indlæg Bilag 10). Værdiansættelsesenheden har derudover ikke alene forholdt sig til værdi-en af aktien i forhold til en kapitalbaseret værdiansættelsesmodel (DCFberegningen), hvilket umiddelbart er det eneste selskaberne i processkrift 2 forholder sig til. Udtalelsen (jf. Bilag P) forholder sig primært til, at børskursen ikke uden yderligere dokumentation kan fraviges. I denne argumentation er DCF-beregningen blot et redskab til at illustrere, hvordan børskursen på 173 kr. ville kunne beregnes mellem uafhængige parter, samt understøttes af handelsmultipler for selskaber i samme industri. I den sammenhæng bemærkes det endvidere, at selskabernes principielle påstand baseres på en subjektiv vurdering af (jf. pkt. 3.3 af overdragelsesaftalen, hvori købesummen aftales): ” […] såfremt en så stor aktiepost ville skulle sælges via markedet/Børsen, da ville dette forventes at påvirke kursen i negativ retning.” Herefter er det således af selskabernes rådgiver vurderet, at en gennemsnitsbetragtning af børskursen i november og december (jf. pkt. 3.5 af overdragelsesaftalen) ville resultere i en handelsværdi. Om end metodik- 54 ken kan være tiltalende simpel, findes der ikke empirisk evidens for, at det ville modsvare en handelsværdi. Endvidere understøttes den aftalte købesum af et notat udarbejdet af selskabernes revisor (BDO) jf. Bilag
320. Revisor konkluderer i notatet, at der ved anvendelse af kurs 130 kr. kunne afgives en vurderingsberetning uden forbehold eller supplerende oplysninger. I denne sammenhæng bemærkes det, at denne beregning ikke beror på en markedskonform metodik og derfor heller ikke understøttes af empirisk evidens. Selskaberne har således ikke fremlagt dokumentation eller beregninger, der i tilstrækkelig grad dokumenterer, at en kurs på 130 kr./aktie svarer til handelsværdien. Værdiansættelsesenheden mener altså fortsat, at børskursen resulterer i den bedste indikator for handelsværdien af Lastas A/S, da der værdiansættelsesteknisk ikke er tilstrækkelig evidens til at fravige denne. ---o0o--Værdiansættelsesenheden er blevet præsenteret med nogle opfordringer med henblik på at få yderligere oplyst den tidligere præsenterede indika-tive værdiansættelse. Det er tidligere blevet angivet, at Værdiansættelsesenhedens værdiansættelse er udarbejdet med udgangspunkt i tilgængelig information og illustrerer således, hvordan en handelsværdi ville kunne opgøres på baggrund af tilgængelig information på værdiansættelsestidspunktet. Værdiansættelsen indikerer alene, at børskursen på værdiansættelsestidspunktet falder inden et bredt spænd af mulige markedsværdier (børskurser fra ca. 146 kr. til ca. 276 kr., jf. Bilag P, s. 8). Værdiansættelsesenheden forholder sig i det følgende til de af selskaberne præsenterede opfordringer i kronologisk rækkefølge. Opfordring