← Danmark

ECLI:DK:VLR:2022:BS0000001288 Dom

VESTRE LANDSRET DOM afsagt den 3. maj 2021 Sag BS-28661/2019-VLR (10. afdeling) Euro Steel Danmark A/S og Euro Steel 1988 ApS (advokat Jan Børjesson for begge) mod Skatteministeriet (advokat Søren Hor

§ 15, stk.

7, (nugældende selskabsskattelovs § 12 D, stk. 2), og vurderingen af, om selskabet på overdragelsestidspunktet ”i det væsentlige” var ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” . / 2 Påstande Sagsøgerne, Euro Steel Danmark A/S og Euro Steel 1988 ApS, har nedlagt påstand om, at sagsøgte, Skatteministeriet, skal anerkende, 1) at Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst for indkomståret 2011 (perioden

  1. juni til
  2. september 2011) nedsættes med 181.613 kr., og at den skattepligtige indkomst for indkomståret 2012 nedsættes med 49.657.684 kr. 2) at Euro Steel 1988 ApS’ skattepligtige indkomst for indkomståret 2011 nedsættes med 181.613 kr., og at sambeskatningsindkomsten for indkomståret 2012 nedsættes med 49.657.684 kr. Skatteministeriet har påstået frifindelse. Sagsfremstilling Landsskatterettens kendelser Landsskatteretten afsagde den
  3. august 2018 kendelser om at stadfæste SKAT’s afgørelser om at: - - - - begrænse underskud til fremførsel for 2010 og tidligere år med 270.913.666 kr. og for
  4. januar –
  5. juni 2011 med 181.613 kr., eller med i alt 271.095.279 kr., jf. dagældende ligningslovs § 15, stk. 7 for Euro Steel Danmark A/S. Samtidig blev Euro Steel Danmarks skattepligtige indkomst for perioden
  6. juni til
  7. september 2011 ansat til 68.937 kr. fradrage den positive driftsmiddelsaldo på 12.608.575 kr. i Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst for 2010, medtage Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst med 68.937 kr. og samtidig begrænse underskudsfremførsel fra tidligere år og i året frem til
  8. juni 2011 med 271.095.279 kr. i Euro Steel 1988 ApS’ sambeskatningsindkomst for 2011, regulere Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst for indkomståret 2012, dels i relation til fratrukket afskrivning på driftsmid-ler med +3.152.144 kr., dels til anvendt fremførsel af underskud med +49.657.684, hvorved indkomsten var forhøjet med i alt +52.809.828 kr., og medtage Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst med yderligere 52.809.828 kr. i Euro Steel 1988 ApS’ sambeskatningsindkomst for
  9. Landsskatterettens kendelser, bortset fra kendelsen vedrørende fradrag af den positive driftsmiddelsaldo i Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst for 2010, er ved nærværende sag indbragt for landsretten. / 3 Af Landsskatterettens kendelse af
  10. august 2018 vedrørende begrænsning af fremførsel af underskud fremgår blandt andet: ” Klager: EURO STEEL DANMARK A/S Klage over: SKATs afgørelse af 22-08-2014 Cvr-nr.: 21825840 Klagen skyldes, at SKAT har anset skattemæssigt underskud i selskabet for tabt ved overdragelse af samtlige aktier i selskabet den
  11. juni 2011, idet selskabet i det væsentlige er anset for uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet på overdragelsestidspunktet. SKAT har som følge heraf i 2011 begrænset underskud til fremførsel for 2010 og tidligere år med 270.913.666 kr. og for
  12. januar —
  13. juni 2011 med 181.613 kr., eller med i alt 271.095.279 kr., jf. dagældende ligningslovs § 15, stk.
  14. Samtidig er selskabets skattepligtige indkomst for perioden
  15. juni til
  16. september 2011 ansat til 68.937 kr. Landsskatteretten stadfæster SKATs afgørelse. Møde mv. Der har været afholdt møde mellem selskabets repræsentant og Skatteankestyrelsens sagsbehandler, ligesom han har udtalt sig under et retsmøde med Landsskatteretten. Faktiske oplysninger Selskabet Hymite A/S (nu Euro Steel A/S) har siden stiftelsen af selskabet i 1999 drevet aktivitet med at tilbyde komplette løsninger inden for indkapsling af High Power Light Emitting Diodes (HPLED). Virksomheden har opereret på hele verdensmarkedet, dog med primært fokus på Europa, USA samt Asien. Selskabet erhvervede i 2001 det helejede tyske dattersel-skab, Hymite Gmbh, i 2006 det helejede amerikanske datterselskab, Hymi-te Inc., Texas, og i 2008 det ligeledes helejede Singapore datterselskab, Hy-mite Pte Ltd. Selskabet startede med en grundlægger på fuld tid, samt en medgrund-lægger på deltid. Selskabet, der siden har været ejet af skiftende investo-rer, var baseret på teknologi og knowhov/udvikling og erhvervede som følge heraf adskillige patenter gennem årene. I slutningen af 2009 besluttede bestyrelsen og ejerne at sætte selskabet til salg. / 4 Det fremgår således af årsrapporten for 2009 under ledelsesberetningen: "Nuværende situation I slutningen af 2009 besluttede bestyrelsen og ejerne at sætte selskabet til salg. Ledelsen udarbejdede efterfølgende planer for hhv. salg af det samlede selskab og patenterne alene. Derudover blev der udarbejdet en plan for at tilpasse omkostningerne, så de matcher den nye situa-tion med primær fokus på at sælge selskabet. Planerne blev godkendt på det efterfølgende bestyrelsesmøde. På den ekstraordinære general-forsamling den
  17. december 2009 bakkede ejerne planerne op ved at yde selskabet et lån på kr. 9,7 mio. (EUR 1,3 mio.). … Status primo juni er, at den oprindelige plan fortsat følges. Alle medarbejdere er opsagt, og der er kun 4 medarbejdere tilbage, som alle er i deres opsigelsesperiode. 5-6 selskaber er i gang med due diligence-undersøgelser, primært at selskabets patenter. Vi forventer at modtage bud ultimo juni! primo juli, og et egentligt salg forventes gennemført i løbet af juli måned." Endvidere fremgår, at det amerikanske datterselskab og datterselskabet i Singapore er under likvidation, medens datterselskabet i Tyskland er un-der konkursbehandling. Den
  18. januar 2009 flyttede selskabet sin adresse fra lokaler på Danmarks Tekniske Universitet i Kgs. Lyngby til Gydevang 39-41, Allerød, hvor selskabet havde adresse indtil
  19. juli
  20. Ifølge SKAT har selskabet i perioden frem til salget den
  21. marts 2011 til Frederiksberg Booking ApS, jf. nedenfor, modtaget fakturaer fra Scandinavian Trade Buildings, der har samme adresse, Gydevang 39-41, Allerød, og som bl.a. udlejer kontorloka-ler og også virtuelt kontor mv. Fakturaerne angår betaling for en po-stadresse, videreforsendelse af post, samt leje for opbevaring i perioden
  22. januar —
  23. marts
  24. Med aftale af
  25. august 2010 solgte selskabet sine patenter til Taiwan Semiconductor Manufacturing Company Ltd., "a company duly incorporated under the laws of the Republic of China" for 6.640.000 USD. Den
  26. november 2010 solgte Technology Ventures Fund I K/S af sine ak-tier på i alt 40,5%, 29,96% til TVM V IT GmbH & co. KG, 0,4% til Person 1 og resten 10,12% til Person
  27. Herefter var TVM V IT Gm-bH & co. KG's ejerandel på 88,54% og Person 1 andel på 1,3%. / 5 Den
  28. marts 2011 blev samtlige aktier i selskabet solgt til Frederiksberg Booking ApS. I forbindelse hermed blev den
  29. april 2011 indgået en afta-le med KPMG Net Souce A/S om udlån af en konsulent til varetagelse af assistance med bogføring, indberetning til offentlige myndigheder, herun-der moms, skat og Danmarks Statistik, diverse afstemninger og rapporte-ring. Assistancen blev udført fra KPMG's adresse. Sidste faktura fra KP-MG Net Souce A/S er fra
  30. august 2011, hvoraf fremgår, at der er ydet i alt 18 timers assistance. Af selskabets registreringer til Erhvervsstyrelsen fremgår, at Person 2 var ansat som direktør i selskabet fra
  31. august 2010 til
  32. marts
  33. Selskabet havde den
  34. december 2009 indgået fastholdelsesaftale med ham med det formål at fastholde ham i ansættelsen med henblik at forestå afviklingen af selskabet og herunder opnå de bedst mulige priser for selskabets aktiver, som bl.a. omfattede det skattemæssige underskud, jf. her-ved SKATs sagsfremstilling side
  35. Det af Person 2 ejede sel-skab, CFO Advisory overtog den
  36. maj 2012 selskabets EDB-udstyr og hardware for 5.000 kr. Med købsaftale af
  37. oktober 2010 havde selskabet erhvervet en forretningsejerlejlighed (kælderlejlighed) på Frederiksberg for 650.000 kr. (ifølge tegning fra landinspektør 110 m2, ifølge BBR 140 m2) til overtagelse den
  38. december
  39. Lejligheden blev renoveret ifølge faktura af
  40. marts 2011 fra UAB Neat Way, Litauen, for i alt 185.352,31 kr. (inkl. moms) Af fakturaen fremgår, at der resterede en restbetaling på i alt 168.102,31 kr. Beløbet blev betalt af selskabet den
  41. april 2011 via lån på 170.000 fra kommanditselskabet K/S Smedevænget, som har Frederiksberg Booking ApS som komplementar. Der blev ikke udarbejdet låneaftale. Lånet blev indfriet ef-ter Euro Steel koncernens overtagelse ved at selskabets moderselskab, Eu-ro Steel 1988, ApS overtog fordringen angiveligt som led i udligning af omkostninger ved gennemførelse af skattesagen, som ifølge aftale skulle afholdes af parterne med halvdelen hver. Ejerlejligheden har været erhvervsmæssigt udlejet fra marts 2011 til
  42. juli 2011 for 85.592 kr. pr. år inkl. skatter, afgifter og fællesudgifter for 25.592 kr., eller netto for 60.000 kr., dog det første år efter reduktion på 6.000 kr. netto for 54.000 kr. Lejen, der var momsfri, skulle indeksreguleres årligt med nettoprisindekset, dog minimum med 3%. Udlejningen ophørte efter vandskade. Lejligheden har herefter været erhvervsmæssigt udlejet fra
  43. november 2011 til august 2012 for 112.500 kr. pr. år inkl. moms (90.000 kr. pr. år eks- / 6 kl. moms), og fra
  44. april 2013 for 75.000 kr. pr. år inkl. moms (60.000 kr. pr. år ekskl. moms). Førstnævnte udlejning ophørte efter endnu en vand-skade. Af årsrapporten for 2010 fremgår under begivenheder efter balancedagen, at selskabet ultimo regnskabsåret havde erhvervet en udlejningsejendom. Som følge af overtagelsestidspunktet er erhvervelsen endnu ikke tinglyst. Selskabets ledelse forventer, dette vil ske i januar
  45. Tinglysning skete den
  46. februar
  47. Af årsrapporten fremgår endvidere, at året startede med 9 ansatte og slut-tede med 1 ansat på fuld tid i Danmark. Med aftale af
  48. juni 2011 blev selskabet videresolgt til Euro Steel koncernen, hvorfra der den
  49. januar 2012 blev tilført selskabet aktivitet med handel med plader og bjælker af jern og stål. Selskabet havde ultimo 2010 en positiv skattemæssig driftsmiddelsaldo på 12.608.575 kr., der hidrørte fra driften frem til salget af patenterne i 2009, og som stadig stod bogført i selskabet ved overtagelsen af dette den
  50. juni
  51. SKAT traf den
  52. august 2014 afgørelse om, at selskabet måtte anses for ophørt med at drive virksomhed i indkomståret 2010, og beskattede herefter den positive driftsmiddelsaldo i dette år. SKATs afgørelse er ind-bragt for Landsskatteretten, og behandles samtidig med nærværende sag. Endvidere havde selskabet - efter SKATs ændring af den skattepligtige indkomst for året — et underskud til fremførsel på 270.913.666 kr., som sammen med underskud for perioden 01.01 — 06.06 2011 udgjorde 181.613 kr., eller i alt 271.095.279 kr. Det er SKATs begrænsning af dette underskud, som nærværende sag omhandler. SKAT har i sin sagsfremstilling opgjort aktiverne på overdragelsestidspunktet således: · ” 2 servere, der var anvendt til udvikling af patenter til brug for indkapsling af High Power Light Emitting Diodes (HPLED). Efter selskabet har solgt patenterne og stoppet aktiviteten i august 2010, blev serverne stående på DTU og var stillet gratis til rådighed for DTU. Den ene server har været anvendt af selskabet selv i be-grænset omfang i forbindelse med bogføring af de resterende bilag indtil selskabet blev solgt. Selskabet har herefter ikke haft nogen forretningsmæssig begrundelse for at beholde dem. / 7 · En forretningsejerlejlighed til udlejning, der var anskaffet primo december
  53. Der er tale om en enkelt lejlighed med et enkelt lejemål, som selskabet har anskaffet for 650.000 kr., hvilket var den likvide beholdning, selskabet havde tilbage efter salget af patenterne og en del af aktierne. · Et skattemæssigt underskud til fremførsel, ifølge overdragelsesaftalen på ca. 274.638.460 kr.” Med henvisning til overdragelsesaftalen af
  54. juni 2011 er herefter bemærket: ”[Det fremgår af] … punkt 3.
  55. …, at sælger oplyser, at der pr. overtagelsesdagen er et fremførbart underskud på ca. 274.638.460 kr., hvilket beløb er fremkommet af følgende tal: Selskabet Hymite A/S har selvangivet et skattemæssigt underskud til fremførsel ultimo 2010 på Derudover er der en positiv skattemæssig saldoværdi på driftsmidler, til afskrivning på I alt I overdragelsesaftalen punkt 4.1: Købesum for aktierne Plus 2,14% for anvendelse af tabsfradraget på 274.638.460 kr. I alt 262.029.885 kr. 12.603,575 kr. 274.638.460 kr. 11.683.090,46 kr. 5.877.263,04 kr. 17.560.353,50 kr. I overdragelsesaftalen punkt 6.2: Såfremt SKAT anfægter selskabets udnyttelse af "tabsfradraget", justeres købsprisen med 6,14% af 274.638.460 kr. 16.862.801,44 kr. Herefter er den reelle købspris for aktierne på 697.552,06 kr. Dette beløb svarer nøjagtigt til den forventede egenkapital i selskabet på overtagelsestidspunktet, som det fremgår af overdragelsesaftalens punkt 3.1." Om selskabets økonomiske situation fremgår af dets årsrapporter for 2007— 2010: / 8 t.kr. Nettoomsætning Andre eksterne omkostninger Materielle anlægsaktiver Egenkapital 2006 2.405 2007 5.407 2008 1.472 2009 882 2010 18.989 33.621 40.505 20.663 9.304 1.542 23.452 2.192 22.948 715 1) -24.008 0 -21.992 6602) 796 43 1) Det er usikker t om posten indeholder finansiel t leasede aktiver 2) Ejerlejlighed […] Landsskatterettens afgørelse Det fremgår af dagældende ligningslov § 15, stk. 1 (nu selskabsskattelovens § 12, stk. 1), at såfremt den for et indkomstår opgjorte skattepligtige indkomst udvis er underskud, kan dette underskud fradrages i den skattepligtige indkomst for de følgende indkomstår. Fradraget kan kun overføres til et senere indkomstår, i det omfang det ikke kan rummes i tidligere års indkomst. Som en undtagelse hertil fremgår det af dagældende ligningslovs § 15, stk. 7 (nu selskabsskattelovens § 12D, stk. 2 og 3), at såfremt mere end 50 % af aktiekapitalen i et selskab, ved indkomstårets udløb ejes af andre aktionærer eller deltagere end ved begyndelsen af et tidligere indkomstår, hvori den skattepligtige indkomst udviste underskud, kan underskuddet ikke nedbringe den skattepligtige indkomst til et beløb mindre end selskabets positive nettokapitalindtægter, jf. stk. 8, med tillæg af indkomst fra udlejning af afskrivningsberettigede driftsmidler og skibe. Ved ændring af ejer-kredsen som nævnt i
  56. pkt. kan underskuddet endvidere ikke nedbringe den skattepligtige indkomst, såfremt selskabet på tidspunktet for ændring i ejerforhold til kapitalandele i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet. Reglerne i ligningslovens § 15, stk. 7,
  57. pkt., om begrænsningen af adgangen til at foretage underskudsfremførsel i "tomme" selskaber blev indsat ved lov nr. 412 af
  58. juni
  59. Det fremgår af bemærkningerne til lovforslaget, L 139 af
  60. januar 1995, at ved selskaber, der i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, forstås selskaber, hvor den erhvervsmæssige aktivitet er ophørt, eller hvor den erhvervsmæssige aktivitet i selskabet er ubetydelig. Formuleringen kan dog også omfatte selskaber, hvor der på / 9 aftaletidspunktet for overdragelse af kapitalandele nok findes en ikke uvæsentlig erhvervsmæssig aktivitet i selskabet, men hvor der på dette tidspunkt er indgået en bindende aftale om mulighed for afhændelse af den erhvervsmæssige aktivitet. Det skyldes et ønske om at imødegå omgåelsesmuligheder I nærværende sag skal vurderingen af, om Hymite A/S (nu Euro Steel Danmark A/S) i det væsentlige var uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, herefter på tidspunkterne dels for overdragelsen af kapitalandelene i Hymite A/S til Frederiksberg Booking ApS den
  61. marts 2011, dels for videreoverdragelsen heraf til Euro Steel koncernen den
  62. ju-ni
  63. Det må på disse tidspunkter lægges til grund, at selskabets hidtidige akti-vitet var ophørt. Spørgsmålet er herefter om den forud for overdragelsen af selskabets aktier erhvervede ejerlejlighed for 650.000 kr. med henblik på udlejning indebærer en sådan erhvervsmæssig aktivitet med deraf følgen-de økonomisk risiko, at selskabets underskud på i alt 271.095.279 kr. ikke fortabes. Det fremgår, at selskabet efter erhvervelsen af ejerlejligheden ved købsaf-tale af
  64. oktober 2010 igangsatte en større renovering af lejligheden for i alt 185.352,31 kr. (inkl. moms), som må anses for afsluttet i marts
  65. Af faktura af
  66. marts 2011 vedrørende renoveringen fremgår en restbetaling pa 168.102,31 kr., der via lån på 170.000 kr. fra K/S Smedevænget, som havde Frederiksberg Booking ApS som komplementar, blev betalt
  67. april
  68. Der blev ikke udarbejdet skriftlig låneaftale mv. Efter videresalget af Hymite A/S den
  69. juni 2011 til Euro Steel koncernen blev K/S Smedevæn-gets fordring på selskabet overtaget af selskabets nye moderselskab, Euro Steel 1988 ApS. Ejerlejligheden blev herefter udlejet fra marts 2011 til
  70. juli 2011 for netto 60.000 kr. pr. år (momsfrit), dog det første år efter reduktion på 6.000 kr. eller for netto 54.000 kr., og fra
  71. november 2011 til august 2012 netto for 90.000 kr. pr. år ekskl. moms, og fra
  72. april 2013 og frem netto for 60.000 kr. pr. år ekskl. moms. Det fremgår, at selskabet i forbindelse med salget af sin oprindelige aktivi-tet fastholdt sin i august 2010 ansatte direktør med henblik på ved salg af selskabets aktier at opnå de bedst mulige priser for selskabets aktiver, herunder det skattemæssige underskud. Hovedformålet med selskabets erhvervelse af ejerlejligheden anses heref-ter for sket med henblik på at indlægge sådan erhvervsmæssig aktivitet i selskabet, at underskuddet ved salg ikke fortabes. / 10 Når herefter henses dels til at selskabets aktivitet ved udlejningen i for-hold til selskabets hidtidige aktivitet er væsentligt reduceret, dels til at ak-tiviteten ved udlejningen via renoveringen af lejligheden er delvis finansi-eret ved lån først af koncernselskab til det købende selskab, Frederiksberg Booking ApS, og derefter af koncernselskab til Euro Steel Danmark A/S, anses selskabet i det væsentlige at være uden økonomisk risiko ved er-hvervsmæssig aktivitet, jf. dagældende ligningslovs § 15, stk. 7, sidste punkt. Den erhvervsmæssige aktivitet i selskabet må således anses for ubetydelig set i forhold til den hidtidige aktivitet. SKATs afgørelse stadfæstes herefter.” Supplerende oplysninger Af Hymite A/S’ årsrapport for 2009, som blev godkendt på generalforsamling den
  73. juni 2010, fremgår af ledelsesberetningen blandt andet: ”Risici Selskabet forventes at blive solgt i løbet af juli måned
  74. Mislykkes salget af selskabet, eller dækker provenuet ikke udeståender til selskabets kreditorer, er der en stor risiko for, at selskabet må indgive konkursbegæring. Selskabet forventes at løbe tør for likvide midler i løbet af august
  75. Begivenheder efter balancedagen Selskabet har efter regnskabsårets afslutning modtaget tranche 2 og 3 af det konvertible lån, som ejerne ydede i december
  76. Alle de opsigelser, selskabet gav i november 2009, er nu gennemført. 3 af de 4 tilbageværende medarbejdere blev opsagt i marts
  77. Den fjerde blev opsagt i december
  78. Foruden opsigelser af medarbejdere er ikke nødvendige omkostninger reduceret. Selskabet flyttede i maj 2010 ind i et mindre og billigere kontor på samme adresse som hidtil.” Det fremgår af bestyrelsesmødereferat af
  79. august 2010 blandt andet, at Person 2 var blevet udpeget som direktør, og at han nu var eneste ansatte i sel-skabet. Han havde siden den
  80. oktober 2008 været finansdirektør i selskabet. Det fremgår af bestyrelsesmødereferat af
  81. oktober 2010 blandt andet, at Person 2 overtog selskabets leasingaftale vedrørende en bil, når hans ”termina-tionperiod” sluttede, at hans kontrakt som direktør blev forlænget, og at han indtrådte i selskabets bestyrelse. / 11 Den
  82. februar 2011 blev der afholdt generalforsamling i selskabet, og det fremgår blandt andet af referatet, at selskabets vedtægter blev ændret således, at selskabets formål blev udvidet med investering i erhvervsejendomme og ud-lejning af disse. Af revisionsprotokollatet til årsregnskabet for 2010, som blev godkendt på generalforsamlingen, fremgår blandt andet under punkt 3 om generelle bemærkninger og risikofaktorer, , at det var revisoren bekendt, at selskabet havde afhændet IP-rettighederne og købt en lejlighed til udlejning, og under punkt 7.3 om mulige skattemæssige risici at revisoren ikke havde undersøgt, i hvilket om-fang ligningslovens § 15 ville påvirke selskabet ved et eventuelt salg. Af købsaftalen af
  83. marts 2011, hvorved Frederiksberg Booking ApS købte he-le aktiekapitalen i Hymite A/S, fremgår blandt andet: “CLAUSE 3 – Purchase price 3.
  84. The purchase price is agreed to DKK 7,535,682.68 (Danish Kroner seven million five hundred thirty five thousand six hundred eighty two and sixty eight ore) … CLAUSE 4 – Representation and Warranties 4.1 The Vendors hereby represent and warrant as per the Effective Date and for a period of 24 months after the Effective Date to the purchaser: … (xiv) That the Company's tax loss carried forward per the Effective Date is DKK 274,638,
  85. (xv)That the Company's documents located at the Company's offices, Gydevang 39-41, Allerød, cf. clause 6.3, are complete and compliant with Danish legislation, including, but not limited to, the bookkeeping act, and is stored in a legal manner. … 4.
  86. The warranties set out in clause 4.1 shall not apply in the event: (i) that the tax loss carried forward is reduced or completely lost as a result of any events that have taken place after the ordinary general meeting 2010, held on June 28th , 2010, and/or (ii) that the tax loss carried forward is reduced or completely lost as a result of changes in Danish legislation. … / 12 CLAUSE 5 – Indemnification … 5.
  87. If the Purchaser within presentation of the annual accounts for 2011 registered that the tax loss carried forward is lower than the DKK 274,638,460 then The Purchase Price will be adjusted with 2,50% of the difference. 5.
  88. The Vendors shall incur no liability in respect of any individual loss suffered by the Purchaser due to a Breach of Agreement unless the amount of such individual loss as finally determined exceeds an amount of DKK 25,000 (the 'Threshold”). Vendors warrants that the Transfer Shares are free from any mort-gages, charges, liens, security interest and any other form of third party rights. … (iv) That the equity of the company on December 31st , 2010 was DKK 796k. … (vi) That the apartment, nr. 2, land register 21 DZ Frederiksberg lo-cated H.C. Ørstedsvej 13, 1879 Frederiksberg C (the “Apartment”) is fully owned by the Company, cf. the attached purchase agreement and duly registered with the land registration court (Tinglysningsret-ten), cf. attached transcript from the land registration court (schedule 4.1(vi). (vii) That the tenant of the Apartment has paid first half of the deposit during December 2010 the other half together with the first rent primo March 2011, cf. the attached lease agreement. … (xi) That the Company on the Effective Date does not have any employees other than the Company’s CEO and no outstanding obliga-tions with former employees exist. …” Den
  89. marts 2011 fratrådte Person 2 som bestyrelsesmedlem og direktør i Hymite A/S. / 13 Af købsaftalen af
  90. juni 2011, hvorved Euro Steel 1988 ApS købte hele aktiekapitalen i Hymite A/S, fremgår blandt andet: ”
  91. REGNSKABSMÆSSIG GRUNDLAG: 3.1 Overdragelse sker på baggrund af et af selskabets revisor udarbejdet årsregnskab pr.
  92. december 2010 med tillæg af tilkomne bogføringsposter frem til overtagelsesdagen (råbalance pr. 30.04.2011), udvisende en forventet egenkapital på kr. 697.552,
  93. Egenkapitalen indeholder en justering af prisen på ejendommen beliggende H. C. Ørstedsvej 13, 1879 Frederiksberg C, som svarer til de renoveringsopgaver som er blevet udført på ejendommen. 3.2 Selskabets aktiver består på overtagelsesdagen af Ejendommen H. C. Ørstedsvej 13, 1879 Fredederiksberg C. samt to servere der er bogført til 7.000 kr. Der er ingen passiver ud over en gældspost i forbindelse med renovation af ejendommen på ca. 168.000 kr.. 3.3 Sælger oplyser, at selskabet pr. overtagelsesdagen har et fremførbart underskud på ca. 274.638.460 mio. kr.
  94. KØBESUMMENS STØRRELSE: 4.1 Købesummen for aktiekapitalen er fastsat til kr. 11.683.090,46 Kr. med tillæg af 2,14% af det under punkt 3.3 udskudte tabsfradrag (”tabsfradragsbeløbet”). 4.2 Betalingen for anvendelsen af tabsfradraget (2,14%) sker i takt med at tabsfradraget udnyttes. Definitionen på betalingen er det tidspunkt køber indgiver selvangivelse til skattemyndighederne, under forud-sætning af at dette sker rettidigt. Såfremt dette ikke sker rettidigt er tidspunktet for betalingen det tidspunkt, hvor selvangivelsen skulle være indgivet. 4.3 Betalingen for anvendelsen af tabsfradraget (2,14%) forfalder dog senest den
  95. maj
  97. KØBESUMMENS BERIGTIGELSE: 5.1 Af den aftalte købesum betales kr. 11.683.090,46 den
  98. juni 2011 til sælgers bank - Nykredit Bank Konto nr.. 5.2 Såfremt der mod selskabet af skattemyndighederne eller andre offentlige myndigheder eller øvrige rejses sag vedrørende selskabets forhold / 14 forud for overtagelsesdagen, skal køber orientere sælger herom. Sæl-ger forestår, for sælgers regning, forhandlingerne og sagsgennemførel-sen gennem en af sælger valgt advokat og med bistand fra en af sæl-ger valgt revisor. I det omfang købers bistand er fornøden, skal køber loyalt bistå sælger under en eventuel sag. Køber er berettiget til fuld indsigt i sagens førelse, samt til at fremkomme med råd og forslag m.v. til advokat og revisor, der dog ikke er forpligtet til at følge de så-ledes modtagne råd, forslag m.v. Endelig afgørelse om tabsfradraget foreligger således når tabsfradra-get enten er godkendt helt eller delvist af skattemyndighederne og/el-ler når sælger skønner at yderligere sagsførelse er formålsløs. 5.3 Såfremt sælger skønner det formålsrøst at føre sag om godkendelse af tabsfradraget, er sælger ikke forpligtet hertil, ligesom sælger ikke er forpligtet til at anke en afgørelse. Såfremt sælger vælger ikke at føre eller anke en sag vedrørende udnyttelse af tabsfradrag, er køber berettiget til for købers egen regning og risiko at føre sagen, hvilket sælger er forpligtet til at medvirke til.
  99. REGULERING AF KØBESUMMEN OG SÆLGERS GARANT'IER. 6.1 Såfremt det måtte vise sig, at nettoværdien af selskabets aktiver og passiver pr. overtagelsesdagen er lavere eller højere end kr. 697.712,06 skal sælger eller køber godtgøre det manglende beløb. 6.2 Såfremt at det skulle vise sig at det fremførbare underskud afviger væsentligt fra de 274.638.460 kr. skal købsprisen justeres med 6,14 % af forskellen i underskuddets størrelse og de 274.638.460 kr. Regulerin-gen kan ikke overstige kr. 16.862.801 inkl. renter. Reguleringen skal ske i hvert enkelt tilfælde såfremt at de lignende myndigheder nægter at underskuddet kan anvendes til modregning i anden skattepligtig indkomst. Den procentuelle regulering af det skattemæssige under-skud skal ske på såvel det kontant betalte beløb som "tabsfradragsbe-løbet". 6.3 Såfremt at det skulle vise sig, at der er kreditorer, som ikke indgår i regnskabet pr. 31.12.2010 og som vedrører perioden inden købers overtagelse af selskabet betales disse af sælger.
  100. SÆLGER OG LEDELSENS GARANTIER: / 15 7.1 Sælger garanterer og indestår for, at selskabets egenkapital pr. overdragelsesdagen andrager kr. 697.712,
  101. 7.2 Sælger garanterer og indestår vedrørende selskabets forhold for følgende: … i. At der ikke er lønnede ansatte i selskabet. …” Der er mellem parterne enighed om, at Hymite A/S ikke skiftede karakter mel-lem overdragelserne den
  102. marts og den
  103. juni
  104. Euro Steel Danmark A/S ejer efter det oplyste stadig ejerlejligheden beliggende H. C. Ørstedsvej 13, 1879 Frederiksberg C. Retsgrundlaget Af

(lovbekendtgørelse nr. 1365 af

  1. november 2010) § 15, stk. 1,
  2. pkt., følger, at såfremt den for et indkomstår opgjorte skattepligtige indkomst udviser underskud, kan dette underskud fradrages i den skattepligtige indkomst for de følgende indkomstår. Af dagældende ligningslovs § 15, stk. 7, fremgår: ”Såfremt mere end 50 pct. af aktiekapitalen i et selskab eller andelene i en forening omfattet af selskabsskattelovens § 1, stk. 1, nr. 1, 2 eller 4, ved indkomstårets udløb ejes af andre aktionærer eller deltagere end ved begyndelsen af et tidligere indkomstår, hvori den skattepligtige indkomst udviste underskud, kan underskuddet ikke nedbringe den skattepligtige indkomst til et beløb mindre end selskabets positive nettokapitalindtægter, jf. stk. 8, med tillæg af indkomst fra udlejning af afskrivningsberettigede driftsmidler og skibe. Tilsvarende gælder, såfremt andre aktionærer eller deltagere ved indkomstårets udløb end ved begyndelsen af underskudsåret råder over mere end 50 pct. af den samlede stemmeværdi. Ved ændring af ejerkredsen som nævnt i
  3. pkt. eller ændring af stemmeværdien som nævnt i
  4. pkt. kan underskuddet endvidere ikke nedbringe den skattepligtige indkomst, såfremt selskabet eller foreningen på tidspunktet for aftale om overdragelse af kapitalandele eller andele eller aftale om ændring af råden over stemmeværdien i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet.
  5. pkt. finder dog ikke anvendelse, såfremt selskabet eller foreningen fra stiftelsen og indtil tidspunktet for aftale om overdragelse af kapitalandele eller andele eller aftale om ændring af råden over stemmeværdien ikke har drevet erhvervsmæssig virksomhed.” / 16 Bestemmelsen blev indsat ved lov nr. 412 af
  6. juni 1995 om ændring af forskellige skattelove (Handel med underskudsselskaber, gældseftergivelse og renter ved gældseftergivelse). Af de almindelige bemærkningerne til lovforslaget (nr. L 139 af
  7. januar 1995) fremgår blandt andet: ”
  8. Lovens formål Handel med underskudsselskaber har været genstand for megen omtale. Særligt de handler, som gennemføres alene for at udnytte et skattemæssigt underskud i et »tomt« selskab til nedbringelse af skattepligtig indkomst, som intet har med det underskudsgivende selskab eller dette selskabs aktivitet at gøre, giver anledning til kritik. Med lovforslaget foreslås derfor for det første begrænsninger i adgangen til underskudsfremførsel for at modvirke rent skattemæssigt betinget handel med to m me underskudsselskaber m.v. …
  9. Lovforslaget A. Underskudss elskaber Det foreslås at udvide reglerne for underskudsfremførsel således, at underskudsfremf ørsel i forhold til gældende regler endvidere ikke kan ske, såfremt selska b et på aftaletidspunktet for overdragelse af kapitalandele eller aftaler o m ændring af råden over stemmeværdien i det væsentlige er uden økono m isk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, dvs. et »tomt« selskab. Afgrænsningen af »tomme« selskaber er den samme som i selskabsskattelovens § 33 A, stk. 3, der blev gennemført ved lov nr. 442 af
  10. juni 1994 (Selskabstømninger m.v.). Lovforslaget er begrænset til kun at omfatte selskaber m.v., der er »tom-me« på det tidspunkt, hvor der aftales overdragelse af kapitalandele m.v., og den aftalte overdragelse vedrører mere end i alt 50 pct. af aktie-kapitalen m.v. … Efter den foreslåede regel er det således uden betydning for adgangen til underskudsfremførsel, hvis den oprindelige aktivitet i selskabet m.v. ef-ter aftaletidspunktet for overdragelse af kapitalandele indstilles, eller der indlægges ny og - i forhold til den hidtidige aktivitet - anden aktivitet i selskabet m.v. efter det nævnte tidspunkt. Det er ligeledes uden betyd-ning, hvis der er indlagt ny aktivitet i selskabet m.v. før tidspunktet for aftale om overdragelse af kapitalandele, og den oprindelige aktivitet samtidig indstilles. Tilsvarende gælder for aftaler om ændring af råden over stemmeværdien.” Af de specielle bemærkninger til lovforslaget fremgår blandt andet: / 17 ”Til nr. 3 … Ved selskaber, der i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, forstås selskaber, hvor den erhvervsmæssige aktivitet er ophørt, eller hvor den erhvervsmæssige aktivitet i selskabet er ubetydelig. Formuleringen kan dog også omfatte selskaber, hvor der på aftaletidspunktet for overdragelse af kapitalandele nok findes en ikke uvæsentlig erhvervsmæssig aktivitet i selskabet, men hvor der på dette tidspunkt er indgået en bindende aftale om mulighed for afhændelse af den erhvervsmæssige aktivitet. Det skyldes et ønske om at imødegå omgåelsesmuligheder. Afgrænsningen af »tomme« selskaber er den samme som i selskabsskattelovens § 33 A, stk.
  11. Efter denne regel er bestemmelsen i selskabsskattelovens § 33 A, stk. 1, om hæftelse for selskabsskat m.v. ved overdragel-se af kapitalandele til overpris begrænset til selskaber, der reelt er frigjort for risikoen ved erhvervsmæssig virksomhed. Der kan om reglen i selskabsskattelovens § 33 A, stk. 3, nærmere henvises til bemærkningerne til lovforslag nr. L 234 om selskabstømninger m.v., der blev fremsat d.
  12. april 1994 af skatteministeren. De gældende underskudsbegrænsningsregler ved fremførsel i nettokapitalindtægter eller erhvervsmæssige indtægter fra udlejning af afskrivningsberettigede driftsmidler og skibe finder - selv om selskabet m.v. ik-ke er »tomt« - fortsat anvendelse.” Selskabsskattelovens § 33 A, der blev indsat ved lov nr. 442 af
  13. juni 1994 på baggrund af lovforslag nr. L 234 af
  14. april 1994 (Selskabstømninger mv.), omhandler regler om hæftelse for selskabsskat ved overdragelse af ”tomme selskaber” . Det fremgår af bestemmelsens stk. 3, at hæftelsesreglen i stk. 1 kun finder anvendelse, når overdragelsen vedrører kapitalandele i ”et selskab, der på overdragelsestidspunktet i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” . Det fremgår af de specielle bemærkninger til bestemmelsen blandt andet: ”Til nr. 9 … Hæftelsen er efter det foreslåede stk. 3 alene knyttet til visse »tomme« selskaber. Ved selskaber, der i det væsentligste er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, forstås navnlig selskaber, hvor den erhvervsmæssige aktivitet er ophørt eller, hvor den erhvervsmæssige akti-vitet i selskabet er ubetydelig. Formuleringen kan dog også omfatte sel-skaber, hvor der på overdragelsestidspunktet nok findes en ikke uvæ-sentlig erhvervsmæssig aktivitet i selskabet, men hvor der er indgået en bindende aftale om mulighed for afhændelse af den erhvervsmæssige / 18 aktivitet til en pris, der enten er fastsat eller kan fastsættes ensidigt af selskabet eller erhververen.” Reglen i

§ 15, stk.

7,

  1. pkt., blev ved lov nr. 591 af
  2. juni 2012 om ændring af selskabsskatteloven, kildeskatteloven, skattekontrolloven, skatteforvaltningsloven og forskellige andre love videreført som selskabsskattelovens § 12 D, stk.
  3. Anbringender Parterne har procederet i det væsentligste i overensstemmelse med deres påstandsdokumenter. Euro Steel Danmark A/S og Euro Steel 1988 ApS har anført, at der ikke er grundlag for en relativ vurdering ved bedømmelsen af, om selskabet ”i det væsentlige var uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” på overdragelsestidspunktet. Dette fremgår ikke af lovteksten og har ikke støtte i lovens forarbejder og bemærkninger til loven. En relativitetsvurdering savner således hjemmel i loven og dens forarbejder. Afgørende for, om et skattemæssigt underskud kan bevares og fremføres, er derfor alene, om selskabet på overdragelsestidspunktet drev erhvervsmæssig virksomhed, samt om denne virksomhed i det væsentlige var uden økonomisk risiko. Hvorvidt det skattemæssige underskud, som bevares og derfor kan fremføres, er af den ene eller anden størrelse, er uden betydning ved vurderingen. Det be-ror alene på en vurdering af den erhvervsaktivitet, der drives, og ikke på stør-relsen af det skattemæssige underskud. Selskabet og dets ejerkreds før overdra-gelsestidspunktet den
  4. marts 2011 har efter at have afviklet selskabets tidlige-re aktivitet indlagt en ny erhvervsaktivitet, og det er i den forbindelse uden be-tydning, om dette er sket med henblik på at bevare det skattemæssige under-skud. Afgørende er alene, at der reelt er indlagt en erhvervsmæssig aktivitet, som der er forbundet økonomisk risiko med. Det forhold, at dispositioner foretages med det sigte at undgå beskatning eller i øvrigt er skattemæssigt begrundet, medfører ikke i sig selv, at der skal ses bort herfra. Afgørende bliver derfor alene, om der var realitet i selskabets dispositioner i forbindelse med anskaffelsen af den af sagen omhandlede ejerlejlighed og den etablerede udlejningsvirksomhed, hvilket er tilfældet, idet ejerlejligheden er erhvervet og betalt, løbende udlejet, ligesom ejerlejligheden fortsat ejes og udlejes mere end 10 år efter anskaffelsen. Generelt betragtet er der ikke uvæsentlig økonomisk risiko forbundet med at foretage anlægsinvestering i fast ejendom og drive udlejningsvirksomhed. I det konkrete tilfælde er den økonomiske risiko aktualiseret ved bl.a. lejerskift og vandskader. / 19 Selskabet var således ikke på overdragelsestidspunktet i det væsentlige uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig virksomhed, og selskabet var således ik-ke ”tomt” . Betingelserne for at afskære retten til at fremføre underskuddet til modregning i skattepligtig indkomst for indkomstårene 2011 og 2012 er derfor ikke opfyldt. Skatteministeriet har anført, at det afgørende for, om Euro Steel Danmark (tidligere Hymite) er afskåret fra at fremføre underskuddet til modregning i skattepligtig indkomst for indkomstårene 2011 og 2012, er, om Hymite på et af overdragelsestidspunkterne ”i det væsentligste” var ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” , jf.

§ 15, stk.

7, 3. pkt. Af bestemmelsens ordlyd fremgår, at en afskæring af adgangen til underskudsfremførsel ikke er betinget af, at det givne selskab på overdragelsestidspunktet har været uden nogen erhvervsmæssig aktivitet. Det følger således af ordlyden, at der også sker en afskæring, selvom der har været erhvervsmæssig aktivitet, hvis aktiviteten i det væsentligste har været uden økonomisk risiko. Bestemmelsen angiver ikke de nærmere kriterier, hvorefter det skal vurderes, om et selskab må anses for ”i det væsentligste” at have været ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” . Bestemmelsens ordlyd lægger op til, at der skal foretages en konkret vurdering af det enkelte tilfælde, og at der i vur-deringen må inddrages alle de momenter, der – navnlig i lyset af bestemmel-sens formål – må anses for egnede til at belyse, om selskabet ”i det væsentlig-ste” var ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” . Eftersom ordlyden ikke giver holdepunkter for andet, må vurderingen af, om en erhvervsmæssig aktivitet ”i det væsentligste” har været uden økonomisk ri-siko, mest naturligt foretages i lyset af bl.a. forholdet mellem på den ene side den økonomiske risiko, der er forbundet med den erhvervsmæssige aktivitet, og på den anden side størrelsen af det skattemæssige underskud, som selskabet – i givet fald – vil blive afskåret fra at kunne fremføre. Det må på tilsvarende vis være relevant at lægge vægt på, hvorledes købesummen for de omhandlede ka-pitalandele er blevet fastsat, idet fastsættelsen af købesummen siger noget om, hvorvidt transaktionens parter har anset selskabet ”i det væsentligste” for at ha-ve været ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” . Bestemmelsens forarbejder og formål giver heller ikke holdepunkter for nogen anden forståelse. Ifølge bemærkningerne til lovforslaget forstås ved selskaber, der i det væsentlige er uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, navnlig selskaber, hvor den erhvervsmæssige aktivitet er ophørt eller, hvor den erhvervsmæssige aktivitet i selskabet er ”ubetydelig” . I forarbejderne står intet / 20 om, at der ved vurderingen af, om den erhvervsmæssige aktivitet må anses for ubetydelig, skal bortses fra størrelsen af det skattemæssig underskud, der i gi-vet fald afskæres fra fremførsel. En sådan forståelse, hvorefter det skulle være udelukket at lægge vægt på størrelsen af det givne skattemæssige underskud, er da heller ikke forenelig med bestemmelsens formål. Bestemmelsen er en værnsregel, der ifølge bemærkningerne til lovforslaget tager sigte på ”at modvirke rent skattemæssigt betinget handel med tomme underskudselskaber” . Bestemmelsen skal med andre ord dæmme op for, at skattemæssige underskud gøres til en handelsvare, og dette formål vil blive undermineret, hvis størrelsen af det givne skattemæssige un-derskud skal lades ude af betragtning ved vurderingen af, om et selskab må an-ses for i det væsentligste at have været uden økonomisk risiko ved erhvervs-mæssig aktivitet. Værnsreglen ville i givet fald kunne omgås ved, at der forin-den salget af et underskudsselskab uden erhvervsmæssig aktivitet indlægges en erhvervsmæssig aktivitet, der i forhold til det skattemæssige underskud er ube-tydelig, og som derfor ikke ændrer på, at handlen udelukkende er skattemæs-sigt betinget. Ifølge lovforslagets bemærkninger er det tilsigtet, at bestemmelsens ordlyd skal undergives en smidig fortolkning, således at omgåelsesmuligheder imødegås. Det fremgår af bemærkningerne f.eks., at bestemmelsen uanset ordlyden også omfatter selskaber, hvor der på aftaletidspunktet for overdragelse af kapitalan-dele nok findes en ikke uvæsentlig erhvervsmæssig aktivitet i selskabet, men hvor der på dette tidspunkt er indgået en bindende aftale om mulighed for af-hændelse af den erhvervsmæssige aktivitet, og at motivet for en sådan udvi-dende fortolkning er ”et ønske om at imødegå omgåelsesmuligheder” . Det må den anførte baggrund fastslås, at formålet med (værnsreglen i) ligningslovens § 15, stk. 7, tilsiger, at der ved vurderingen af, om et selskab må anses for ”i det væsentligste” at have været ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” , skal lægges vægt på bl.a. forholdet mellem på den ene side den økonomiske risiko, der er forbundet med den erhvervsmæssige aktivitet, og på den anden side størrelsen af det skattemæssige underskud, som selskabet – i givet fald – vil blive afskåret fra at kunne fremføre, og en sådan fortolkning vil også være forenelig med en almindelig sproglig forståelse af bestemmelsens ordlyd. Hymite var i det væsentlige uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig virksomhed, jf.

§ 15, stk.

7,

  1. pkt., på overdragelsestidspunkterne i
  2. Der må herved lægges vægt på, at den erhvervsmæssige aktivitet, der havde gi-vet anledning til det akkumulerede skattemæssig underskud, var ophørt inden indgåelsen af aftalen om en overdragelse af kapitalandelene til Frederiksberg / 21 Booking, idet patenterne var blevet afstået, og idet der ikke var medarbejdere i selskabet, at den erhvervsmæssige aktivitet i form af udlejning af ejerlejlighe-den først blev etableret efter, at den underskudsgivende aktivitet var ophørt, at selskabets aktiver foruden ejerlejligheden, der var blevet erhvervet for 650.000 kr., alene bestod af to servere til en samlet værdi af 7.000 kr., at købet af ejerlejligheden var blevet finansieret med de frie midler, der havde været tilbage i selskabet efter ophøret af den oprindelige erhvervsmæssige aktivitet, og at selska-bet bortset fra en mindre gæld til en interesseforbunden part ikke havde nogen gældsforpligtigelser. Den økonomiske risiko, der var forbundet med den på aftaletidspunkterne værende erhvervsmæssige virksomhed med udlejning af ejerlejligheden, der blev anskaffet for 650.000 kr., må, navnlig set i forhold til det skattemæssige under-skud på mere end 270.000.000 kr., anses for at have været ubetydelig. Hverken anskaffelsen eller udlejningen af ejerlejligheden var forbundet med en væsent-lig økonomisk risiko for formuetab eller for tab i forbindelse med driften. Der var tale om en bagatelagtig risiko. Sagens samlede omstændigheder gør det ubetænkeligt at lægge til grund, at selskabet udelukkende erhvervede ejerlejligheden i et forsøg på at undgå, at fremførslen af det akkumulerede underskud ville blive afskåret i medfør af værnsreglen i ligningslovens § 15, stk.
  3. Måden, hvorpå købesummen for aktierne i Hymite blev fastsat i forbindelse med Frederiksberg Bookings køb og videresalg af aktierne, viser, at Frederiksberg Booking købte og videresolgte et skattemæssigt underskud. Den erhvervsmæssige aktivitet i form af udlejning af ejerlejligheden var – og blev også af parterne betragtet som – et ubetydeligt accessorium, hvilket yderligere understreges af, at betalingen for den bogførte egenkapital udgjorde 4 pct. (oprundet) af den stipulerede købesum, som Euro Steel Danmark skulle betale for kapitalandelene i Hymite. Frederiksberg Book-ings køb og videresalg af aktierne i Hymite var utvivlsomt alene skattemæssigt betinget, og bestemmelsens forarbejder giver ingen holdepunkter for, at et ar-rangement som det foreliggende alligevel skulle falde uden for anvendelsesom-rådet af værnsreglen i ligningslovens § 15, stk.
  4. Efter såvel bestemmelsens ordlyd som dens formål må Hymite således på tidspunkterne, hvor Frederiksberg Booking købte henholdsvis solgte kapitalandele-ne i Hymite, anses for ”i det væsentligste” at have været ”uden økonomisk risi-ko ved erhvervsmæssig aktivitet” , jf. hertil ligningslovens § 15, stk. 7,
  5. pkt. (dagældende). Euro Steel Danmarks (tidligere Hymite) er derfor med rette ble-vet afskåret fra at bringe det skattemæssige underskud på mere end 270 mio. kr., der forinden Frederiksberg Bookings køb og videresalg af selskabet var ak-kumuleret i selskabet, til fradrag ved opgørelsen af selskabets skattepligtige indkomster for indkomstårene 2011 og
  6. / 22 Landsrettens begrundelse og resultat Hele aktiekapitalen i Hymite A/S, senere Euro Steel Danmark A/S, blev overdraget til Frederiksberg Booking ApS den
  7. marts 2011 og derefter til Euro Steel koncernen den
  8. juni
  9. Ved overdragelserne var der oplyst et skatte-mæssigt underskud på 274.638.460 kr., og prisen på selskabet var ved begge overdragelser afhængig af muligheden for udnyttelse af underskuddet. Det afgørende for, om det skattemæssige underskud kan anvendes til at ned-bringe den skattepligtige indkomst, er, om selskabet ved overdragelsen ”i det væsentlige” var ”uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet” , jf.

§ 15, stk.

7, 3. pkt. På tidspunktet for overdragelserne var der erhvervsmæssig aktivitet i selskabet i form af udlejning af en erhvervslejlighed, som efter afvikling af selskabets oprindelige aktivitet blev købt for 650.000 kr. i oktober 2010 og frem til marts 2011 renoveret for 185.352,31 kr. Denne erhvervsmæssige aktivitet kan, henset til karakteren heraf og værdien af ejerlejligheden, ikke siges at være uden økonomisk risiko for selskabet. Landsretten finder imidlertid, at ordlyden af

§ 15, stk.

7, sammenholdt med, at formålet med bestemmelsen var at begrænse adgangen til underskudsfremførsel for at modvirke rent skattemæssigt betinget handel med ”tomme” underskudsselskaber, må føre til, at der ved vurderingen af, om selskabet ”i det væsentlige” var uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig ak-tivitet, skal foretages en samlet vurdering, hvori der blandt andet – udover om-fanget af risikoen ved den erhvervsmæssige aktivitet – må indgå størrelsen af underskuddet samt omstændighederne i forbindelse med overdragelsen af det pågældende selskab. Det skattemæssige underskud ved overdragelserne af selskabet til først Frederiksberg Booking ApS og dernæst Euro Steel koncernen var på mere end 270 mio. kr., og prisen var ved overdragelserne afhængig af mulighed for at anven-de underskuddet. Når dette sammenholdes med værdien af erhvervslejemålet samt omstændighederne i forbindelse med etableringen af denne erhvervsmæs-sige aktivitet, finder landsretten, at selskabet ved overdragelserne ”i det væ-sentlige” var uden økonomisk risiko ved erhvervsmæssig aktivitet, hvorfor un-derskuddet ikke kan anvendes til at nedbringe den skattepligtige indkomst, jf.

§ 15, stk.

7. Skattemyndighederne har herefter været berettiget til at regulere Euro Steel Danmark A/S’ skattepligtige indkomst og Euro Steel 1988 ApS’ sambeskatningsindkomst for 2011 og 2012 som sket. Landsretten tager derfor Skatteministeriets påstand om frifindelse til følge. / 23 Efter sagens udfald skal Euro Steel Danmark A/S og Euro Steel 1988 ApS solidarisk i sagsomkostninger betale 300.000 kr. til Skatteministeriet til dækning af udgifter til advokatbistand inkl. moms. Ud over sagens værdi er der ved fastsættelsen af beløbet taget hensyn til sagens omfang og betydning. THI KENDES FOR RET: Skatteministeriet frifindes. I sagsomkostninger skal Euro Steel Danmark A/S og Euro Steel 1988 ApS solidarisk inden 14 dage betale 300.000 kr. til Skatteministeriet. Beløbet forrentes efter rentelovens § 8 a. / /

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.