ECLI:DK:VLR:2022:BS0000002693 Sagen drejer sig om gyldigheden af nogle

DOM afsagt den

februar 2019 af Vestre Landsrets
afdeling (dommerne Bjerg Hansen, Linda Hangaard og Esben Hvam) i
instanssag V.L. B – 2087 – 12 Sagsøger (Fond) (advokaterne René Offersen og Artur Bugsgang, København) mod Boet efter Sagsøgte 1 Sagsøgte 2 Sagsøgte 3 Sagsøgte ApS 1 Sagsøgte ApS 2 Vola Holding A/S og Vola A/S (alle ved advokaterne Lars Svenning Andersen og Jesper Lauge Johannesen, Aarhus) Indledning Denne sag, der er anlagt ved Retten i Horsens den
januar 2012, er ved kendelse af
august 2012 henvist til behandling ved Vestre Landsret i medfør af retsplejelovens § 226, stk.
Sagen drejer sig om gyldigheden af nogle aktieoverdragelser i år 2000 fra Sagsøger (Fond) til nogle af de sagsøgte, og i tilfælde af ugyldighed hvilke retsvirkninger dette skal medføre. Sagen drejer sig desuden om, hvorvidt nogle af de sag- / -2søgte har pådraget sig erstatningsansvar som følge af fondens ejerskab og drift af to ejendomme i Frankrig. Påstande Sagsøger (Fond) har vedrørende transaktionerne i 2000 principalt nedlagt påstand om, at de sagsøgte Boet efter Sagsøgte 1, Sagsøgte 2, Sagsøgte 3, Sagsøgte ApS 1, Sagsøgte ApS 2 og Vola Holding A/S skal sik-re, at fonden forsynes med aktier i Vola A/S (CVR-nr. 17 53 13 28), der giver fonden ejer-skab til 51,42 % af Vola A/S’ kapital og 79,01 % af stemmerne i samme selskab til gen-skabelse af det ejerskab, som fonden mistede ved overdragelsen i 2000 af samtlige fondens aktier i Vola A/S (CVR-nr. 70 87 99 13) og Vola Production A/S (CVRnr. 17 53 13 28), mod tilbagebetaling af overdragelsesprisen på 34.549.650 kr. betalt i 2000; de sagsøgte skal ligeledes give fonden samme andel af aktierne i søsterselskaber til Vola A/S, der har overtaget eller udfører salgsaktiviteter for Vola A/S. Hvis selskabernes kapital til opfyldel-se af denne påstand skal opdeles i aktieklasser, skal sådanne aktieklasser have samme vil-kår, bortset fra stemmevægte, der kan give fonden de angivne stemmerettigheder. Subsidiært har Sagsøger (Fond) nedlagt påstand om, at Boet efter Sagsøgte 1, Sagsøgte 2, Sagsøgte 3, Sagsøgte ApS 1, Sagsøgte ApS 2 og Vola Holding A/S solidarisk, subsidiært med en fordeling af hæftelsen, der fastsættes af landsretten, til fonden skal betale 250.000.000 kr., subsidiært et af lands-retten fastsat mindre beløb, med procesrente fra den
september 2000, subsidiært fra sa-gens anlæg. Vedrørende ejendommene i Frankrig har Sagsøger (Fond) nedlagt påstand om, at Boet efter Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Sagsøgte 3 solidarisk, subsidiært med en fordeling af hæftelsen, der fastsættes af landsretten, til fonden skal beta-le 5.000.000 kr., subsidiært et af landsretten fastsat mindre beløb, med procesrente fra den
januar 1999, subsidiært fra sagens anlæg. Fonden har endvidere i relation til ejendommene i Frankrig nedlagt påstand om, at Vola A/S, Boet efter Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Sagsøgte 3 til fonden skal betale 100.000 kr. med procesrente fra sagens anlæg, subsidiært et af landsretten fast-sat mindre beløb. / -3- De sagsøgte har over for fondens principale påstand vedrørende aktieoverdragelserne i 2000 påstået afvisning, subsidiært frifindelse. De sagsøgte har over for fondens øvrige påstande påstået frifindelse. Boet efter Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 har nedlagt selvstændig påstand om, at Sagsøger (Fond) til hver af dem skal betale 156.000 kr. med proces-rente fra den
maj
Sagsøger (Fond) har over for de selvstændige påstande påstået frifindelse. Sagsfremstilling Vola A/S Vola A/S er et selskab, som har til formål at drive fabrikation og handel, og som navnlig fremstiller haner og ventiler. Selskabet, der blev grundlagt i 1873 under navnet Virksomhed 1, var oprindeligt et gørtlerfirma, der leverede ventiler og metalvarer til lokale firmaer. I 1960’erne, hvor selskabet havde skiftet n avn til Virksomhed A/S 1, udviklede selskabets daværende ejer, Person 1, en ide til et armatur, hvor rørene kunne skju-les i væggen. På grundlag af denne ide indgik selskabet et samarbejde med arkitekt Person 2 som designer, hvorved VOLA designet i 1968 blev skabt. Selskabet indgik heref-ter i 1977 en licensaftale med Virksomhed I/S, hvorefter selskabet har en eksklu-siv eneret til at fremstille og forhandle VOLA-armaturer. VOLA designet har siden 1970’erne vundet en række priser, og selskabet begyndte fra dette tidspunkt at eksportere VOLA produkter. I 1982 blev Virksomhed ApS 1 (herefter ”salgsselskabet”) stiftet. Selskabet fungerede som salgsselskab for Virksomhed A/S 1's (herefter ”produktionsselskabet”). Person 1 var administrerende direktør for både produktionsselskabet og salgssel-skabet. Salgsselskabets bestyrelse bestod i 1986 udover Person 1 selv af Sagsøgte 3 som formand og Person 1's hustru, Person
I 1988 indtrådte endvidere Person 1's sønner, Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2, i be-styrelsen, og i 1992 overlod Person 1 direktionen af både salgsselskabet og pro- / -4duktionsselskabet til sine sønner og økonomichef Person
Salgsselskabet skiftede i august 1997 navn til Vola A/S. Person 1 var fortsat medlem af bestyrelsen i produktionsselskabet til sin død i
Herefter bestod bestyrelsen i produktionsselskabet af Sagsøgte 3 som formand, Person 3, Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Person
I 1999 skiftede selskabet navn til Vola Production A/S. Af vedtægterne for Vola Production A/S, som blev vedtaget på selskabets ordinære generalforsamling den
april 1999, fremgår bl.a.: ” §8 8.
Aktierne er ikke-omsætningspapirer. 8.
Aktierne er frit omsættelige. 8.
Ingen aktie har særlige rettigheder. Ingen aktionær er forpligtet til at lade si-ne aktier indløse. 8.
Ved enhver overdragelse af A-aktier skal disse forlods tilbydes Sagsøger (Fond) subsidiært Person 1's mandlige tvangsar-vinger og disses mandlige efterkommere i lige linie, til en kurs, der fastsæt-tes af selskabets revisor. 8.
Enhver overdragelse af B-aktier skal ske gennem bestyrelsen, der skal tilby-de aktierne til de øvrige aktionærer i forhold til disses aktiebesiddelse, til en kurs, der fastsættes af selskabets revisor. 8.
Såfremt de øvrige aktionærer ikke ønsker at købe de til salg værende aktier, kan disse - helt eller delvist – sælges til anden side til samme eller højere kurs. --§ 16 16.
Hvert A-aktiebeløb på kr. 500,00 giver ti stemmer, medens hvert B-aktiebeløb på kr. 500,00 giver een stemme.” / -5- I løbet af 1990’erne udviklede produktionsselskabet et nyt totalt revideret indbygningssystem, som var tilpasset VOLA designet. Systemet blev taget i brug i
Selskabets fa-brik flyttede i løbet af 1999 til Horsens og blev officielt indviet den
oktober 2000, sam-tidig med at arbejdsstyrken blev forøget fra cirka 80 til cirka 130 medarbejdere. Selskaberne fusionerede i 2001, således at salgsselskabet blev opløst, og navnet på det fortsættende selskab var Vola A/S. Selskabets bestyrelse bestod herefter af Sagsøgte 3 som formand, Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Person
Vola A/S har siden 2001 oprettet en række yderligere datterselskaber i andre lande og har vundet en række yderligere priser. Sagsøgte 1 døde i 2013, hvorefter hans plads i selskabets bestyrelse blev overtaget af Person 7 og i selskabets direktion af Person
Bestyrelsen i Vola A/S består i dag af Sagsøgte 3 som formand, Sagsøgte 2, Person 7 og Advokat 1, mens selskabets direktion består af Person 9, Sagsøgte 2, Person 8 og Person
Sagsøger (Fond) Person 1 stiftede i 1983 Sagsøger (Fond) ved vederlagsfri overdra-gelse af nominelt 30.000 kr. anparter i salgsselskabet svarende til hele selskabets kapital. Af formålsbestemmelsen i § 2 i den oprindelige fundats fra 1983 fremgår: ”Fondens formål er primært at yde støtte til mine efterkommere eller sådan-ne andre medlemmer af min familie, som efter bestyrelsens skøn har støtte og hjælp behov. Fondsbestyrelsen kan endvidere efter eget valg anvende indtil 40 % af årets overskud til støtte og hjælp for andre end de forannævn-te. Fondens midler kan anvendes til uddannelse og dygtiggørelse, bosætning og etablering, samt sådanne andre formål, som bestyrelsen finder støtteværdige. Bestyrelsen afgør, hvordan og i hvilken udstrækning støtten til de angivne formål skal ydes. / -6- Der kan ikke ydes støtte til stifteren eller andre bidragydere eller til stifte-rens eller andre bidragyderes samlevende ægtefælle, samt de hos disse per-soner hjemmeboende børn under 18 år.” Det er i fundatsens § 3 om fondens formue og administration anført: ”Ved fondens stiftelse består dens kapital af kr. 30.000, -, som indbetales i form af nom. kr. 30.000,- anparter i Virksomhed ApS
Formuen kan forøges med midler, som fonden måtte modtage ved arv eller gave, eller som bestyrelsen beslutter skal henlægges af det årlige overskud. … Fondens kapital skal sikres og anbringes med rimelig hensyntagen til værdiernes besvarelse, idet bestyrelsen er berettiget til at lade fonden tage almindelige forretningsmæssige risici. Indenfor de angivne rammer afgør bestyrelsen, om anbringelse skal ske i fast ejendom, obligationer, aktier eller anparter, pantebreve, ved udlån eller på anden måde, som bestyrelsen finder forsvarlig og formålstjenlig. Bestyrelsen er berettiget til efter sit frie skøn at realisere et eller flere af fondens aktiver og anbringe provenuet på anden måde i overensstemmelse med de ovenfor angivne bestemmelser. …” Som det fremgik af fundatsen, bestod fondens første bestyrelse af Person 1, Person 3 og Advokat
I regnskabsåret 1984/1985 indtrådte advokat Sagsøgte 3 som medlem af bestyrelsen i stedet for Advokat
Ved en ændring af fundatsen den
juni 1985 blev ordlyden af formålsbestemmelsen ændret til følgende: ” 2.1 Fondens formål er at yde legater til mine efterkommere eller andre, i øvrigt efter bestyrelsens skøn.” Ordlyden af fundatsens bestemmelse om ændringer af fundatsen blev ved samme ændring formuleret således: ”6.
Bestyrelsen kan, såfremt den skønner, at fondens formål ikke længere kan opfyldes, ændre nærværende fundats, således som bestyrelsen måtte skønne det formålstjenligt” / -7- Sagsøger (Fond) overtog fra 1983 til 1986 i alt 514.000 kr. A-aktier og 87.000 kr. B-aktier i produktionsselskabet fra Person 1, således at fonden pr.
august 1986 havde 25,1 % af aktiekapitalen og 67 % af stemmeandelen i produktionssel-skabet. Det blev på et møde i fondens bestyrelse den
oktober 1992 besluttet, at Sagsøgte 1 indtrådte i bestyrelsen. Fondens bestyrelse besluttede på samme møde at ændre fondens fundats. Efter ændringsforslaget skulle bl.a. fondens formålsbestemmelse ændres, således at fonden skulle bevare en bestemmende indflydelse og erhverve de resterende aktier i produktionsselskabet og drive dette, og således at der skulle ydes legater til Person 1's efterkommere og andre i den udstrækning, som midlerne tillod det. Fondsmyndigheden afslog imidlertid i et brev af
februar 1993 at tillade denne ændring, men godkendte de øvrige ændringer, som fondens bestyrelse havde foreslået. Fondsbestyrelsen indgav herefter en fornyet an-søgning om godkendelse af en ændret formålsbestemmelse vedlagt et brev fra Person 1, hvor han begrundede forslaget med, at han ønskede at bevare produktionssel-skabet stemme- og kapitalmæssigt samlet. Fondsmyndigheden afslog den
maj 1993 også denne ansøgning. På trods af afslaget registrerede Erhvervs- og Selskabsstyrelsen ved en fejl den ændrede formålsbestemmelse, som derfor fremgik af styrelsens register, indtil fejlen blev opdaget i
Fondsbestyrelsen indsendte efter afslaget i 1993 en fundats, der ligeledes var dateret den
oktober 1992, med de godkendte ændringer, som blev endeligt godkendt af fondsmyndigheden. Fundatsens formålsbestemmelse var i overensstemmelse med det indtil da gældende formål. Af bestemmelsen om fondens formue og dens administration fremgik, at fondens grundkapital (efter en kapitalforhøjelse) udgør 600.000 kr. Beskrivelsen af, hvor fondens kapital kan anbringes, fik følgende ordlyd: ”3.6 Indenfor de angivne rammer afgør besty relsen, om anbringelse skal ske i -fast ejendom -børsnoterende obligationer -aktier -anparter -udlån, cfr. dog § 3, stk. 4 / -8- eller på anden måde, som bestyrelsen finder forsvarlig og formålstjenlig.” Indtil overdragelsen i 2000 af samtlige aktier i både produktions- og salgsselskabet ejede fonden fra 1996 521.500 kr. A-aktier og 129.500 kr. B-aktier i produktionsselskabet svarende til 27 % af aktiekapitalen og 68,5 % af stemmeandelen samt den samlede anpartskapital på 1,2 mio. kr. i salgsselskabet. Efter Person 1's død i 1997 indtrådte Sagsøgte 2 den
december 1997 i fondens bestyrelse. Person 3 udtrådte på grund af aldersbestemmelsen i fundatsen den
januar 1998 af fondens bestyrelse. Forløbet fra Person 1's død frem til aktieoveroverdragelserne i 2000 Person 1 og Person 3 havde den
marts 1992 oprettet et fælles testamente med bl.a. følgende bestemmelse: ”Såfremt Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2, er beskæftiget i virksomheden Virksomhed 1, er det vort ønske, at de to skal have mulighed for, at udtage en så stor del af deres arv som muligt blandt aktier i Virksomhed A/S
De to skal udtage såvidt muligt lige meget i aktier. I det omfang der af hen-syn til betaling af arveafgift er behov derfor, skal en til arveafgiften svaren-de del dog udlægges kontant.” Der blev efter Person 1's død i 1997 indledt drøftelser om de fremtidige ejerfor-hold i Volakoncernen. Ejerstrukturen og ledelsesforholdene i Vola-koncernen var den
december 1997 som anført i oversigten nedenfor, idet bemærkes, at fonden ejede nominelt 521.500 kr. A-aktier og 129.500 kr. B-aktier svarende til 27 % af kapitalen og 68,5 % af stemmerne i Virksomhed A/S 1 og 100 % af de øvrige selskaber: / -9[ Udeladt pga. personfølsomme oplysninger ] Fordelingen af aktier på aktionærer i produktionsselskabet på samme tidspunkt var som angivet i følgende skema: NUVÆRENDE AKTIONÆRER I Virksomhed A/S 1 A-aktier – B-aktier I ALT kapital kapital kr. kr. kr. / - 10 42.500 Sagsøgte 1 Sagsøgte 2 Enkefru Person 3 Person 11 Boet efter Person 1 Sagsøger (Fond) 127.500 170.000 25.5000 76.500 102.000 50.000 50.000 10.500 31.500 42.000 1.385.000 1.385.000 521.500 129.500 651.000 ____________________________ 600.000 1.800.000 2.400.000 Af et brev af
december 1997 fra statsautoriseret revisor Vidne 1, Delo-it te, til Advokat 3 og direktør Sagsøgte 3 med overskriften ”BOET EFTER Person 1” fremgå r, at revisoren efter anmodning havde foretaget en vurdering af nominelt 1.385.000 kr. B-aktier (dødsboets aktier) i produktionsselskabet pr.
april 199
I brevet er det o m vurderingen bl.a. anført: ”… Hvis alle bogførte aktiver blev opskrevet til handelsværdien, ville den bogførte egenkapital vel andrage omkring 17-18 mio. kr. Indtjeningen i selskabet i 1995 og 1996 retfærdiggør ikke en vurdering svarende til den opskrevne egenkapital, men når der henses til den stigende indtjening i 1997, ejerskabet af rettighederne til Vola-produkterne, som salgs- og indtjeningsmæssigt er inde i en god udvikling, vil jeg vurdere aktiekur-sen til at ligge omkring: kurs 900 eller i alt 12.465.000 kr. Det skal endvidere bemærkes, at jeg ikke mener, at der skal foretages sær-skilt fradrag for, at de vurderede aktier er B-aktier med begrænset stemme-ret. Det skal endvidere bemærkes, at hvis man beregnede en kurs efter retningslinjerne for beregning af skattekurser, vil kursen pr. 31.12.1996 kunne udregnes til
Efter min opfattelse er skattekursen ikke udtryk for en rime-lig værdi i handel og vandel af de omhandlede aktier.” I et udateret brev til Advokat 3 meddelte Sagsøgte 3, at Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 havde besluttet hver især at købe halvdelen af boets aktier i produkti-onsselskabet til vurderingskursen med en aftalt overtagelsesdag den
december
Køberne var Sagsøgte ApS 1 og Sagsøgte ApS 2, som var ejet af henholdsvis / - 11 Sagsøgte 1 og Sagsøgte
Drøftelserne af ejerforholdene i Vola-koncernen fortsatte fra slutningen af 1997 til
I drøftelserne deltog Sagsøgte 3, Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og som rådgivere de statsautoriserede revisorer Vidne 1 og Vidne 2 fra De-loitte og Advokat
Drøftelserne gik navnlig på, at Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 skulle etablere hvert sit 100 % ejede holdingselskab, som til sammen skulle købe samtlige aktier i produktionsselskabet. Der skulle samtidig etableres et holdingselskab ejet af fonden og de to holdingselskaber i fællesskab. Fonden og de to holdingselskaber ejet af Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 skulle i det fælles holdingselskab indskyde deres aktier i henholdsvis salgsselskabet og produktionsselskabet, således at holdingselskabet blev ejer af salgsselskabet og produktionsselskabet. Idet Erhvervs- og Selskabsstyrelsen som tidligere anført ved en fejl havde registreret den ændring af fondens formål, som fondsmyndigheden i 1993 ikke havde godkendt, hvorefter fonden skulle bevare en bestemmende indflydelse i produktionsselskabet og erhverve de resterende aktier i selskabet, ansøgte advokat Vidne 3 ved brev af
september 1999 Erhvervs- og Selskabsstyrelsen om godkendelse af nogle ønskede ændrin-ger af den vedtægt, som fonden troede var gældende. Fondens bestyrelse ønskede, at for-målet skulle ændres, således at fonden alene skulle opretholde en ikke-bestemmende kapi-talandel på minimum 25 % i Vola-koncernen. Samtidig skulle aktieklasserne i produkti-onsselskabet ophæves. Af svaret fra tilsynsmyndigheden af
februar 2000 fremgik imidlertid, at den nævnte formålsbestemmelse, som fondens stifter havde ansøgt om, ikke var gældende, da den al-drig var blevet godkendt. Den oprindelige vedtægt, som var gældende, indeholdt ikke krav om, at fonden skulle eje aktier i produktionsselskabet. Aktieoverdragelserne i 2000 Det fremgår af et brev af
april 2000 fra Deloitte til medlemmerne af fondens bestyrelse, at det var oplyst, at den oprindeligt planlagte struktur var opgivet. Fonden skulle nu i stedet afstå samtlige aktier i både produktionsselskabet og salgsselskabet, som begge ville blive / - 12 ejet af et nyetableret holdingselskab, Vola Holding A/S. Vola Holding A/S’ aktionærer ville blive Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2's holdingselskaber og med en mindre aktiepost Person
Deloitte tog i brevet forbehold for, ”at de r ikke er fonds-retlige hindringer for de planlagte strukturændringer” . Det fremgår af et brev af
maj 2000 fra Deloitte til fondens bestyrelsesmedlemmer og advokat Vidne 3, at det på et møde den
april 2000 var blevet be-sluttet, at Sagsøgte ApS 1 (ejet af Sagsøgte 1) skulle købe 110.000 A-aktier og 65.500 B-aktier i produktionsselskabet af fonden, og at Sagsøgte ApS 2 (ejet af Sagsøgte 2) skulle købe 111.500 A-aktier og 64.000 B-aktier i samme af fonden. Hvert af holdingselskaberne ville herefter have 2.375.000 stemmer i produktions-selskabet svarende til næsten 61 % af stemmerne. Der var aftalt en foreløbig kurs på 2.400, som samtidig skulle søges accepteret af skattemyndighederne. Efter det oplyste deltog fon-dens bestyrelse, advokat Vidne 3 og en repræsentant fra Deloitte i mødet den
april
Af brevet fremgår endvidere, at det samtidig var tanken efter en aktieombytning at overdrage fondens resterende aktiebeholdning i produktionsselskabet og aktiebeholdningen i salgsselskabet til Vola Holding A/S ligeledes til kurs 2.400, hvorefter produktionsselskabet og salgsselskabet skulle fusionere. Efter den forudsete endelige struktur ville Vola Holding A/S herefter fuldt ud eje det fusionerede selskab. I et brev af
maj 2000 anmodede statsautoriseret revisor Vidne 2, Deloitte, efter aftale med Sagsøgte 2 advokat Vidne 3 om at gennemføre de i brevet af
maj 2000 omtalte aktiehandler mellem fonden og henholdsvis Sagsøgte ApS 1 og Sagsøgte ApS
Vidne 2 henvendte sig i et brev af
maj 2000 til Told- og Skatteregion Horsens med henblik på at opnå accept af kurs 2.400 for samtlige påtænkte aktieoverdragelser fra fonden til henholdsvis Sagsøgte ApS 1, Sagsøgte ApS 2 og Vola Hol-ding A/S. På et bestyrelsesmøde i fonden den
maj 2000, hvor samtlige bestyrelsesmedlemmer og direktør Person 4 deltog, tilkendegav bestyrelsen, at fonden var indstillet på at overdrage aktier i produktionsselskabet til Sagsøgte ApS 1 og Sagsøgte ApS 2 som besluttet på mødet den
april
Der blev taget forbehold for kursen, som foreløbigt var fastsat til 2.400, men som afventede en endelig godkendelse hos Told & / - 13 Skat. Af et brev af
juni 2000 fra statsautoriseret revisor Vidne 2 til salgsselskabet fremgår, at han efter aftale med Sagsøgte 1 havde lavet en foreløbig goodwillbe-regning for både produktionsselskabet og salgsselskabet med udgangspunkt i selskabernes regnskabsmæssige resultater for 1997-
På den baggrund var produktionsselskabets aktiekurs foreløbigt beregnet til 3.420, mens salgsselskabets aktiekurs foreløbigt var be-regnet til 2.
Kurserne var beregnet i henhold til TS-Cirkulære 2000-10 fra den
marts 2000, som sammen med TS-Cirkulære 2000-9 anvendes til værdiansættelse af unote-rede aktier ved overdragelse mellem interesseforbundne parter. Vidne 2 sendte herefter den
august 2000 til salgsselskabet att. Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Person 4 en justeret beregning af aktiekurserne i både produktions- og salgsselskabet med henblik på deres bemærkninger til, at de beregnede kurser kunne søges forhåndsaccepteret af skattemyndighederne. Kursen, hvis goodwillbe-regning ligeledes tog udgangspunkt i selskabernes resultater for 1997-1999, var for pro-duktionsselskabet beregnet til 3.215 og for salgsselskabet til 1.
Det betød ifølge brevet, at den samlede pris for fondens salg af aktier i produktionsselskabet til Sagsøgte ApS 1 og Sagsøgte ApS 2 i forhold til kurs 2.400 ville blive forøget med 2.860.650 kr. til en samlet salgssum på 11.284.650 kr., og at det i brev af
maj 2000 for-udsatte salg af fondens resterende aktier i både produktions- og salgsselskabet til Vola Holding A/S i forhold til kurs 2.400 ville indebære en merpris på 2.445.000 kr. for aktierne i produktionsselskabet, men en reduceret pris på 15.180.000 kr. for aktierne i salgsselska-bet. Efter at Told- og Skatteregion Horsens den
august 2000 havde godkendt, at kurserne omtalt i brevet af
august 2000 kunne anvendes i forbindelse med omstruktureringen af Vola-koncernen, blev overdragelsen af fondens aktier gennemført ved tre aktieoverdragelsesaftaler. Fonden overdrog den
september 2000 ved to aftaler 110.000 kr. A-aktier og 65.500 kr. Baktier i produktionsselskabet til Sagsøgte ApS 1 og 111.500 kr. A-aktier og 64.000 kr. Baktier i samme selskab til Sagsøgte ApS
Aktierne blev overdraget til kurs 3.215, og den samlede pris for aktierne blev herefter i hver af aftalerne 5.642.325 kr. Aftalerne angav den
maj 2000 som skæringsdato for gennemførslen af handlerne. Afta- / - 14 len om overdragelse af aktier til Sagsøgte ApS 1 var på vegne af fonden underskrevet af Sagsøgte 2 og Sagsøgte 3, mens aftalen om overdragelse af aktier til Sagsøgte ApS 2 var underskrevet af Sagsøgte 1 og Sagsøgte
Det fremgår af referatet fra bestyrelsesmødet i fonden den
oktober 2000, hvor medlemmerne af bestyrelsen og direktør Person 4 var til stede, at Deloitte den
okto-ber 2000 havde ansøgt om tilladelse til skattefri aktieombytning, således at Sagsøgte ApS 1, Sagsøgte ApS 2 og Person 3 indskød deres aktiebe-holdninger i produktionsselskabet i et nystiftet holdingselskab, Vola Holding A/S. Under forudsætning af, at Told- og Skatteregion Horsens tillod dette, besluttede bestyrelsen at sælge fondens resterende aktier i produktionsselskabet til kurs 3.215 og samtlige aktier i salgsselskabet til kurs 1.
Told- og Skatteregion Horsens meddelte den
november 2000 tilladelse til den ansøgte skattefrie aktieombytning. Sagsøgte ApS 1, Sagsøgte ApS 2 og Person 3 stiftede heref-ter den
november 2000 selskabet Vola Holding A/S ved som indskud at overdrage de-res aktiebeholdninger i produktionsselskabet. De tre stiftere modtog som vederlag nyud-stedte aktier i Vola Holding A/S under stiftelse, således at Sagsøgte ApS 1 og Sagsøgte ApS 2 hver modtog nominelt 1.025.000 kr. i vederlagsaktier, mens Person 3 modtog nominelt 50.000 kr. i vederlagsaktier. Bestyrelsen i Vola Holding A/S bestod fra stiftelsen af Sagsøgte 3, Sagsøgte 1 og Sagsøgte
Den
november 2000 blev den tredje aftale indgået, hvorefter fonden som planlagt solg-te sine resterende aktier i produktionsselskabet og samtlige aktier i salgsselskabet til Vola Holding A/S, der da fortsat var under stiftelse. Vola Holding A/S under stiftelse købte nominelt 300.000 kr. aktier i produktionsselskabet til kurs 3.215 for 9.645.000 kr. og nomi-nelt 1.200.000 kr. i salgsselskabet til kurs 1.135 for 13.620.000 kr. Vola Holding A/S var herefter eneejer af både produktionsselskabet og salgsselskabet. Den samlede overdragelsessum for aktierne i produktionsselskabet og salgsselskabet i henhold til de tre aktieoverdragelsesaftaler var 34.549.650 kr. Udviklingen i fonden efter år 2000 / - 15 - I årsregnskabet for Sagsøger (Fond) for 2000, der blev godkendt den
april 2001, er det under ”Årsberetningen” anført: ”Økonomisk Udvikling Sagsøger (Fond) (VOF) er blevet ændret i løbet af regn-skabsåret, idet produktions- og salgsselskaberne er blevet solgt fra. Dette frasalg har givet fonden en regnskabsmæssig fortjeneste på 19.598.547 kr. Ovennævnte bevirker, at sammenligningstallene for 1999 ikke er helt sam-menlignelige. VOF-koncernen opnåede for 2000 et tilfredsstillende resultat efter skat på 22,7 mio. kr. mod 17,1 mio. kr. for
Resultatet er på niveau med de forventninger, der var stillet til regnskabsåret. … Fremtiden Sagsøger (Fond) vil fremover være kapitalforvaltende med en række datterselskaber, der alle er ejendomsselskaber. …” Fonden havde på dette tidspunkt tre 100 % ejede datterselskaber Virksomhed ApS 2, Virksomhed Ltd. og Udenlandsk virksomhed AG
Sagsøgte 2 udtrådte den
januar 2009 af fondens bestyrelse, hvor han blev afløst af Person 12, der er datter af Sagsøgte
Civilstyrelsen rettede som fondsmyndighed ved breve af
oktober og
november 2010 henvendelse til fonden med anmodning om bemærkninger til en række forhold vedrørende fonden, som Person 1's datter og barnebarn, Person 11 og Person 13, havde gjort styrelsen opmærksom på. Civilstyrelsen henviste bl.a. til et brev af
november 2010 fra Person 11 til styrelsen, hvor hun bl.a. oplyste, at hun først nu havde fundet ud af, at fonden havde solgt aktierne i Vola til Sagsøgte 1, og at dette efter hendes opfattelse rejste et habilitetsproblem. I et brev af
november 2000 udarbejdet af Advokat 5 på vegne af fonden som svar på Civilstyrelsens henvendelse er det bl.a. oplyst, at fonden i perioden 2006-2010 havde uddelt legater til Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Person 12 med i alt 2.847.000 kr. i strid med erhvervsfondslovens § 43, som disse forelagt / - 16 advokatens vurdering havde tilbagebetalt. Efter anmodning fra formanden for fondens bestyrelse, Sagsøgte 3, foretog Virksomhed A/S 2 en vurdering af Vola-koncernens værdi i 2000 og udarbejdede en uda-teret redegørelse herom. Det er oplyst, at redegørelsen er udarbejdet i januar
Ved brev af
februar 2011 anmodede Civilstyrelsen Deloitte om en redegørelse for fastsættelse af aktiekurserne i produktions- og salgsselskabet i forbindelse med overdragelser-ne i
Af Deloittes svar i brev af
marts 2011 fremgår: ”…
Fondens salg af aktíerne i Vola A/S og Vola Production A/S Som det fremgår af Fondens brev af
januar 2011, ønskede ejerkredsen at etablere en selskabsstruktur, hvorefter direktørerne Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 havde majoritet i såvel produktions- som salgssel-skabet. Som det ligeledes fremgår af Fondes brev, virkede Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 som direktører i produktions- og salgssel-skaberne og sammen med bestyrelsesformand advokat Sagsøgte 3 også som bestyrelse i Fonden. Der var således personsammenfald i ledelsen og bestyrelsen hos både sælgerne og køberne af aktierne. Deloitte indgik aftale med direktionen i Vola Production A/S om at være behjælpelig med at fastsætte værdien af de aktier, som Fonden skulle sælge således, at direktørerne Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 fik den ønskede majoritet i produktions- og salgsselskabet. …
Værdiansættelse af aktierne Under de indledende drøftelser mellem Deloitte og direktørerne Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 og bestyrelsesformand advokat Sagsøgte 3 blev opdraget ikke nærmere defineret af direktionen og bestyrel-sesformanden, ligesom der ikke blev opstillet konkrete krav fra disse om, at beregningerne skulle føre til et bestemt resultat eller en bestemt kurs for par-terne. … I lyset af, at det var interesseforbundne parter, som var både køber og sælger af de handlede aktier, var det Deloittes vurdering, at der skulle beregnes en værdi af aktierne, som også kunne godkendes af skattemyndighederne, og som dermed ville være et udtryk for en rimelig handelsværdi, dog uden at der herved var taget stilling til, om dette ville være den samme værdi, som aktieposterne eventuelt kunne sælges til til en uafhængig tredjemand. / - 17 - Deloitte vurderede derfor og foreslog parterne, at det ville være hensigtsmæssigt, at benytte de nye beregningsregler, som var fastsat i de to nye IScirkulærer 2000-9 og 2000-10 fra Told- og Skattestyrelsen. … På den baggrund, og idet levetiderne for virksomhederne blev drøftet med direktionen, og idet aktieværdierne blev godkendt af skattemyndighederne, anså man de beregnede værdier for at være et rimeligt udtryk for handelsværdien. Denne værdi har efter Deloittes opfattelse ikke nødvendigvis kun-net sættes lig med en værdi ved en eventuel ekstern handel med de pågæl-dende aktier, hvilket heller ikke på noget tidspunkt i forløbet har været drøf-tet med Deloitte, og hvilket Deloitte heller ikke på noget tidspunkt har givet udtryk for overfor direktørerne Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2, bestyrelsesformand advokat Sagsøgte 3 eller øvrige involverede juridiske rådgivere. …
Deloittes opdrag og løsning af opgaven Fonden skriver i brevet af
januar 2011 pkt. 2.4, at ” Det er den daværen-de fondsbestyrelses opfattelse, at Deloitte blev antaget med henblik på at rådgive om omstruktureringen og sikre, at omstruktureringen og de dermed følgende transaktioner blev gennemført på en betryggende måde for alle de involverede parterne, herunder fonden, og således at aktiveroverdragelser skete til markedskurs. Den advokat som berigtige aktieoverdragelserne har bekræftet, at der blev lagt vægt på, at den reelle overdragelseskurs blev an-vendt.” Efter aftale med direktionen og bestyrelsesformanden i Vola Production A/S har Deloitte bistået med værdiansættelse af aktierne i forbindelse med en aktieoverdragelse fra Fonden til det af direktør Sagsøgte 1 og direktør Sagsøgte 2 ejede selskab, således at den ønskede omstrukture-ring af ejerskabet i produktions- og salgsselskaberne kunne gennemføres. Det er Deloittes opfattelse, at opgaven er løst i overensstemmelse med de informationer og det grundlag, som blevet opstillet af direktionen og bestyrelsesformanden for Virksomhed A/S 1 senere ændret til Vola Pro-duction A/S. Endvidere ses det i den fremlagte korrespondance, at der i hele forløbet har været en tæt dialog mellem direktionen og bestyrelsesforman-den for Vola A/S, Vola Production A/S, Fonden, selskabernes og Fondens advokat og Deloitte, hvorfor Deloitte ikke har haft anledning til at tro andet, end det var en fælles opfattelse af den fremgangsmåde og beregningsmodel, som dannede grundlag for aktiehandlerne. Vi har gennemgået dokumenterne og korrespondancen i sagen, og kan ikke genkende fondsbestyrelsens opfattelse af, at : ”Det er den daværende fondsbestyrelses opfattelse, […], og således at aktieoverdragelser skete til markedskurs. Dette fremgår ikke af nogen korrespondance fra direktionen, bestyrelsesformanden eller advokaten eller fra Fonden, ligesom Deloitte ikke er blevet gjort bekendt hermed på anden vis. / - 18 - …” Person 12 udtrådte den
april 2011 af bestyrelsen, idet Advokat 6 samtidig blev udpeget som medlem og formand for bestyrelsen. Den
april 2011 indtrådte Person 14 som medlem af bestyrelsen. Civilstyrelsen meddelte i breve af
maj 2011 til Sagsøgte 3 henholdsvis Sagsøgte 1, at styrelsen agtede at afsætte dem som bestyrelsesmedlemmer, idet styrelsen fandt dem klart uegnet til hvervet som bestyrelsesmedlem i fonden. I brevet til Sagsøgte 3 var det om aktieoverdragelserne i 2000 anført: ”… Idet Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 i forbindelse med aktie-overdragelserne i fonden i 2000 både har siddet i fondens bestyrelse og har ejet de selskabet, der har købt aktierne af fonden, er det Civilstyrelsens op-fattelse, at Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 har været inhabile i forbindelse med fondens beslutning om at sælge aktierne, jf. erhvervs-fondslovens §
Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 har således i forbindelse med salget af aktier varetaget både købers og sælgers interes-ser, hvilket kan være stridende mod fondens interesser. Civilstyrelsen finder endvidere efter en samlet vurdering, hvor styrelsen bl.a. har lagt på oplysninger om personsammenfaldet og ejerforholdene i de involverede selskaber og fonden, at De har været inhabil i forbindelse med beslutningen om salg af aktier til Vola Holding A/S i 2000, idet De på det tidspunkt både var medlem af fondens bestyrelse og medlem af bestyrelsen for Vola Holding A/S. De har således i forbindelse med salget af aktier va-retaget både købers og sælgers interesser, hvilket kan være stridende mod fondens interesser. Det er Civilstyrelsens opfattelse, at De som bestyrelsesformand og advokat burde have indset, at der forelå inhabilitet i forbindelse med aktieoverdragelserne i 2000, og at fondens bestyrelse ikke var beslutningsdygtig. Civilstyrelsen finder på det foreliggende grundlag, at fonden ikke har frem-lagt dokumentation for, at aktieoverdragelsen er sket på markedsvilkår, og det kan således ikke udelukkes, at der kan være tale om en ansvarspådrag-ende handling i forbindelse med overdragelsen. Det bemærkes endvidere, at bestyrelsen i en fond har til opgave at varetage fondens interesser. I forbindelse med et salg af fondens aktiver skal bestyrelsens således så vidt muligt altid sikre sig, at salget sker på markedsvilkår. I tilfælde, hvor et salg sker til personer, der står fonden nær, skal bestyrelsen efter Civilstyrelsens opfattelse være særlig påpasselig med at sikre sig, at salget sker på markedsvilkår. / - 19 - På baggrund af de foreliggende oplysninger finder Civilstyrelsen, at fondens bestyrelse i forbindelse med aktieoverdragelsen i 2000 ikke har udvist den fornødne påpasselighed i forbindelse med at sikre, at overdragelsen skete på markedsvilkår. Der foreligger således ikke sikker dokumentation for, at fondens bestyrelse har sikret sig, at overdragelsen skete på markedsvilkår. I lyset af størrelsen af transaktionen og sammenhængen mellem køber og sælger finder Civilstyrelsen dette særdeles kritisabelt. …” Også i brevet til Sagsøgte 1 udtrykte Civilstyrelsen den opfattelse, at han burde have indset, at der forelå inhabilitet i forbindelse med aktieoverdragelserne i 2000, og at fondens bestyrelse ikke var beslutningsdygtig. Civilstyrelsen udtrykte som konklusion lige-ledes over for Sagsøgte 1, at styrelsen i lyset af størrelsen af transaktionen og sammenhængen mellem sælger og køber fandt det særdeles kritisabelt, at fondens bestyrel-se ikke havde sikret sig, at overdragelsen skete på markedsvilkår. I begge breve var der endvidere henvist til, at fondens bestyrelse efter Civilstyrelsens opfattelse ved at tillægge Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Person 12 uddelinger i 2006-2010 havde handlet i strid med erhvervsfondslovens § 43, og at dette efter styrelsens opfattelse var en overtrædelse af grovere karakter. Civilstyrelsen gav endvidere i begge breve udtryk for, at styrelsen fandt det særdeles kritisabelt, at fondens bestyrelse dels ikke i forbindelse med samhandel med Vola A/S i 2002 og 2006 havde ud-vist den fornødne påpasselighed med at sikre, at samhandlen foregik på markedsvilkår, dels at Sagsøgte 3 og Sagsøgte 1 burde have indset, at der forelå inhabilitet i forbindelse med fondens overdragelse pr.
januar 2010 af et selskab, Virksomhed A/S 3, til Vola Holding A/S, og at fondens bestyrelse ikke var beslutningsdygtig. Civilstyrelsen konkluderede i brevene over for både Sagsøgte 3 og Sagsøgte 1, at styrelsen ikke havde tillid til, at de kunne varetage fondens interesser på en betryggende måde, og agtede at afsætte dem som medlem af fondens bestyrelse. Sagsøgte 3 svarede både på Sagsøgte 1's og egne vegne den
juni 2011 Ci-vilstyrelsen, at de var uenige i styrelsens vurderinger, men at de havde valgt at udtræde af fondens bestyrelse. Deres udtræden var med virkning fra den
juni
/ - 20 Den
juli 2011 indtrådte forhenværende retspræsident Person 15 og økonomidirektør Person 16 i fondens bestyrelse. Advokat 6 og Person 14 udtrådte den
august 2011 af bestyrelsen. Den
september 2011 indtrådte Person 17 i bestyrelsen, og Person 16 blev valgt til formand. I et brev af
september 2011 fra Person 16 på vegne af fonden til Sagsøgte 1 er det bl.a. anført: ”Den nye fondsbestyrelse er i øjeblikket ved at gennemgå fondens forhold. Fondsbestyrelsen har derfor besluttet, at de i foråret tildelte legater forelø-bigt fortsætter til den
marts
For god ordens skyld bemærkes, at så-fremt der er sket eller sker ændringer i det grundlag legatet er tildelt skal jeg anmode jer om at rette henvendelse til fonden.” Person 16 meddelte den
januar 2012 Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2, at fondsbestyrelsen i anledning af udtagelsen af stævningen mod dem havde genovervejet fondens udbetaling af legater til dem og besluttet at indstille udbetalingen med virkning fra årsskiftet 2011/
Udviklingen i Vola Holding A/S og Vola A/S efter aktieoverdragelserne Vola Holding A/S er fortsat ejet af Sagsøgte ApS 1 og Sagsøgte ApS
Selskabets bestyrelse består bl.a. af Sagsøgte 3 som formand og Sagsøgte
Vola Holding A/S ejer fortsat Vola A/S. Der er fremlagt følgende oversigt over Vola A/S’ egenkapital og udbetalinger af udbytte i årene 2000-2010 (forud for fusionen i 2001 ”Vola Production A/S”): “Vola A/S (Tidligere Vola Production A/S) (CVR-nr. 17531328) År 2000 2001 2002 Årets resultat 17.159.759 33.101.391 33.223.076 Udbytte 3.000.000 25.000 000 25.000.000 Egenkapital 46.542.148 61.077.790 93.973.189 Udlodning af kapitalandele 5.603.270* / - 21 2003 41.362 0 63.116.226 2004 14.923.680 10.800.000 78.089.359 2005 16.976.310 16.200.000 84.216.312 2006 24.854.715 30.000.000 92.871.027 2007 37.023.306 36.000.000 99.894.335 2008 19.141.875 7.000.000 83.036.212 2009 8.101.307 5.000.000 84.137.519 2010 8.165.334 8.000.000 87.302.848 I alt 171.603.270 Virksomhed ApS 1 (Opløst ved fusion med Vola A/S pr. 03/07-2001) (CVR-nr. 70879913 ) År 2000 Årets resultat 19.697.455 Udbytte 20.000.000 Egenkapital 7.810.131 *Udbytte udlod det som andre værdier end kontanter” Ejendommene i Frankrig Vola A/S (salgsselskabet) erhvervede i 1998 en ejendom i Provence benævnt ”Ejendom 1” gennem et datterselskab i Schweiz, Vola AG. Købesummen var 3,75 mio. franske franc. I forlængelse af aktieoverdragelserne i 2000, hvor fondens ejerskab til salgsselskabet ophørte, blev aktierne i Vola AG, der havde skiftet navn til Udenlandsk virksomhed AG 1, i 2001 over-draget fra salgsselskabet til fonden. Købesummen er ikke oplyst. Fonden var herefter fra 2001 ejer af Ejendom 1 gennem Udenlandsk virksomhed AG 1 og siden 2005 gennem fondens he-lejede dattersel skab Virksomhed A/S 3, efter at Virksomhed A/S 3 havde fået overdraget akti-erne i Udenlandsk virksomhed AG 1 fra fonden. Fonden lod gennem Udenlandsk virksomhed AG 1 opføre en ny villa i Provence benævnt ”Ejendom 2” , som efter det oplyste stod klar til udlejning i
Det er ikke oplyst, hvad det kostede at opføre villaen. Der er fremlagt oversigter over udlejningen af ejendommene i perioden fra 2006 til efter-året
Af oversigterne fremgår bl.a., hvem der har været lejere, størrelsen af lejen, og / - 22 om der er ydet rabat. Det er oplyst, at lejerne af Ejendom 1 primært har været medarbejdere hos Vola A/S. Af en samlet oversigt over udlejningen af Ejendom 1 fremgår, at ejendommen i perioden 2006-2010 har været udlejet mellem 12 og 16 uger årligt. Der er endvidere fremlagt en udateret oversigt over markedslejepriser for Ejendom 1 i 2005 udarbejdet af Deloitte. Der er fremlagt følgende oversigt over udlejningen af Ejendom 2 i perioden 2006 til ef-teråret 2011: Adresse, By 2, FRANKRIG (Ejendom 2) Årstal Antal uger udlejet 2006 9 (og 2 dage) 12 (og 2 dage) 12 (og 6 dage) 7 (og 4 dage) 8 (1 dag) 2007 2008 2009 2010 2011 (kun 37 uger) 8 Antal uger lejet af: Samlet andel af udledning foretaget af Sagsøgte 1, Sagsøgte 2, Sagsøgte 3 eller Vola A/S Sagsøgte 1 Sagsøgte 2 Sagsøgte 3 Vola A/S 4 4 0 9 dage 100 % 4 4 0 87,2 % 0 4 3 3 (og 1 dag) 4 3 (og 4 dage) 0 2 (og 5 dage) 2 (og 1 dag) 10 dage 0 5 dage 100 % 3 0 87,5 % 3 (og 3 dage) 0 4 75,6 % 100 % Der er fremlagt en liste over udlejn ing af Ejendom 2 i 20 12 og 2013 med angiv else af lejere og betalin ger. Heraf fremgår, at Ejendom 2 var udl ejet 26 uger i 2012 me d en sam-let indtægt på 63.145 euro og 20 uger i 2013 med en samlet lejeindtægt på 52.611 euro. Det fremgår af en mail af
nove mber 2010 fra Deloitte, at Deloitte i Schw eiz p å vegne af Udenlandsk virksomhed AG 1 havde indgået et forlig med de schweiziske skattemyndigheder om, at selskabet anses for at have foretage t maskeret udlodning p å i alt 326.790 schweiz erfranc for indkomståre ne 2003-
I ma ilen er følgende anført: / - 23 ”… Skattemyndighederne i Schweiz rettede tilbage i 2007 henvendelse til Udenlandsk virksomhed AG 1, idet selskabet ifølge skattemyndighedernes opfattelse ikke tjente tilstrækkeligt på udlejningen af selskabets faste ejendomme i Frank-rig. Ifølge de schweiziske skattemyndigheders opfattelse medførte dette, at selskabet i Schweiz havde udlejet ejendommene i Frankrig under markeds-lejen og man anså selskabet for at have foretaget en maskeret udlodning. Der skulle indeholdes kildeskat på den maskerede udlodning i Schweiz, men en del heraf kunne søges tilbage fra de schweiziske skattemyndigheder ef-terfølgende. Fra koncernens side søgte man at argumentere for, at ejendommen havde været udlejet på markedsvilkår, dels ved at eksterne parter også havde lejet ejendommen og dels ved indhentning af en vurdering fra en lokal ejendomsmægler med kendskab til det område, hvor ejendommen er beliggende. Endvidere foretog Deloitte i Schweiz nogle søgninger på priserne på tilsvarende ejendomme i området. Dette nedbragte de schweiziske skattemyndigheders krav i et vist omfang, men ikke helt. Fra koncernens side ønskede man ikke at føre sagen videre og sagen er der-for afsluttet med, at Deloitte i Schweiz på vegne af Udenlandsk virksomhed AG 1 har indgået et forlig med skattemyndighederne i Schweiz om, at Udenlandsk virksomhed AG 1 anses for at have foretaget en maskeret udlodning for i alt CHF 326.790 for indkomstårene 2003-
Kildeskatten heraf vedrørende Virksomhed A/S 3 udgør CHF 90.
Dette beløb er overført til skattemyndighe-derne i Schweiz tilbage i maj 2010 og der er igangsat en tilbagesøgnings-procedure heraf. Der er i alt indbetalt et beløb på CHF 114.376 til skatte-myndighederne i Schweiz. Forskelsbeløbet mellem CHF 90.669 og CHF 114.376 på CHF 23.707 er ikke anset for at kunne henføres til Virksomhed A/S 3, men derimod til de personer, der har anvendt ejendommen i Frankrig. …” Bestyrelsen i Udenlandsk virksomhed AG 1 bestod i perioden
januar 1998 –
juni 2010 af Person 4, den schweiziske Advokat 7 og Person
Person 4 udtråd-te
juni 2010, hvor Sagsøgte 3 og Person 9 indtrådte. Person 18 og Person 9 udtrådte af bestyrelsen den
juli 2011 og Sagsøgte 3 den
august
Den
oktober 2011 indtrådte Person 15, Person 16 og Person 17 i bestyrelsen. Ledelsen i Virksomhed A/S 3 bestod fra stiftelsen den
juni 2004 af Sagsøgte 3 som bestyrelsesformand og Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 som øvrige medlem-mer af bestyrelsen, mens Person 4 var direktør. Sagsøgte 2 udtrådte den
januar 2009 af bestyrelsen, hvor han blev afløst af Person
Sagsøgte 1 blev den
marts 2010 direktør i selskabet i stedet for Person
/ - 24 Den
april 2011 udtrådte Person 12 af bestyrelsen, og den
april 2011 indtrådte Advokat 6 som formand for bestyrelsen og Person 14 som medlem af bestyrelsen. Den
juni 2011 udtrådte Sagsøgte 3 af bestyrelsen og Sagsøgte 1 af bestyrelsen og direktionen. Person 15 og Person 16 indtrådte i be-styrelsen den
juli 2011, hvor Advokat 6 blev direktør. Fonden solgte Ejendom 1 i
Salgssummen var efter det oplyste 1,05 mio. euro. Fonden solgte efter det oplyste Ejendom 2 i
Salgssummen var efter det oplyste 1.202.500 euro. Syn og skøn Indledning Der har under forberedelsen af sagen været gennemført syn og skøn. Som skønsmænd blev den
maj 2014 udmeldt statsautoriseret revisor Skønsmand 1 og statsautoriseret revi-sor Skønsmand
Skønsmændene har afgivet 3 skønserklæringer, henholdsvis den
marts 2015 (skønserklæring nr. 1), den
september 2015 (skønserklæring nr. 2) og den
april 2017 (skønserklæring nr. 3). Som indledning til skønserklæring nr. 1 og 2 har skønsmændene givet oplysninger om baggrunden for det udmeldte syn og skøn. De nævner bl.a., at der i skønstemaet indledningsvist er følgende generelle kommentarer vedrørende spørgetemaet og deres besvarelse af de stillede spørgsmål: ” Parterne er uenige om, hvilket materiale skønsmændene kan lægge til grund ved besvarelsen af spørgsmål 1-8, hvorfor skønsmændene bedes besvare spørgsmålene i to trin, som nærmere er beskrevet nedenfor. Som trin 1 anmoder parterne skønsmændene om at besvare spørgsmålene om værdiansættelsen nedenfor alene på grundlag af de oplysninger, som var kendte på overdragelsestidspunktet, herunder sådanne oplysninger, der ikke fremgår af årsrapporten, men som var / - 25 kendte på overdragelsestidspunktet. I trin 1 er materiale efter overdragelsestidspunktet ikke til rådighed for skønsmændene, herunder selskabernes årsregnskaber for 2000 og selskabernes lejekontrakter fra
Skønsmændene kan i trin 1 – afhængigt af valg af værdiansættelsesmetode – skønne over en relevant fremtidig indtjening, dog uden anven-delse af årsregnskaberne for 2000 og fremefter. Som trin 2 anmoder parterne skønsmændene om at besvare spørgsmålene på ny som anført ovenfor, men nu også under anvendelse af materiale efter overdragelsestidspunktet, herunder resultaterne som oplyst i årsregnskabet for 2000 og øvrige budgetforudsætninger og forventet fremtidig indtjening, som den måtte kunne formodes at have villet udgøre på daværende tidspunkt, samt selskabernes lejekontrakter fra
Til brug for trin 2 vil Produktionsselskabets årsregnskab for 2000 blive fremlagt som bilag 10, og Salgsselskabets årsregnskab for 2000 som bilag
Selskabernes lejekontrakter fra 2002 med Vola Ejendomme ApS vil blive fremlagt som bilag
Endelig opfordres skønsmændene til at efterspørge yderligere materiale, som de mener har betydning for besvarelsen af spørgsmålene nedenfor, herunder relevant materiale for tiden efter overdragelserne, som udfyldning for det manglende budgetmateriale.” Skønserklæring nr. 1 Skønserklæring nr. 1 omfatter i overensstemmelse med det ovenfor anførte skøns-mændenes besvarelse af skønstemaets 14 spørgsmål i trin
Skønsmændene oplyser i skønserklæring nr. 1, at de har haft følgende materiale til rådighed: ”Bilag 1: Oversigt over købere og sælgere i transaktionerne Bilag 2: Aktiehandelsaftale af
september 2000 mellem Sagsøger (Fond) og Sagsøgte ApS 1 Bilag 3: Aktiehandelsaftale af
september 2000 mellem Sagsøger (Fond) og Sagsøgte ApS 2 / - 26 Bilag 4: Aktiehandelsaftale af
november 2000 mellem Sagsøger (Fond) og Vola Holding A/S Bilag 5: Dagældende vedtægter for Produktionsselskabet Bilag 6: Årsregnskab for Produktionsselskabet for 1997 Bilag 7: Årsregnskab for Produktionsselskabet for 1998 Bilag 8: Årsregnskab for Produktionsselskabet for 1998 (omgjort) Bilag 9: Årsregnskab for Produktionsselskabet for 1999 Bilag 11: Dagældende vedtægter for Salgsselskabet Bilag 12: Årsregnskab for Salgsselskabet for 1997 Bilag 13: Årsregnskab for Salgsselskabet for 1998 Bilag 14: Årsregnskab for Salgsselskabet for 1999 Bilag 16: Deloittes opgørelse af værdien af aktierne i Produktionsselskabet og Salgsselskabet Bilag 17: Produktionsselskabets licensaftale med Virksomhed I/S underskrevet den
december 1977 og den
januar 1978 Bilag 19: Opgørelse over planlagte investeringer og forklaring til kapacitetsplan” Skønsmændene oplyser videre, at de efter et møde med parternes advokater den
juni 2014 fik rådighed over specifikationshæfter til årsregnskaber for årene 1996 til 1999 for Vola A/S (Salgsselskabet), specifikationshæfter til årsregnskaber for årene 1996 til 1999 for Vola Production A/S (Produktionsselskabet), specifikation af perso-naleudgifter for årene 19961999 for produktionsselskabet og salgsselskabet, specifi-kation af direktionslønninger for 1999 og oversigtsbilag med sagsøgerens respektive sagsøgtes besvarelse af 13 uddybende spørgsmål til syns- og skønstemaet og til det fremlagte sagsmateriale efter skønsmændenes mail af
juni
Skønsmændene har på dette grundlag besvaret spørgsmålene i skønserklæring nr. 1 således: ” Spørgsmål 1 Skønsmændene bedes vurdere Produktionsselskabet og Salgsselskabets samlede markedsværdi som koncernforbundne selskaber på overdragelsestidspunkterne i efteråret
Svar / - 27 Efter vores skøn, og alene bedømt på grundlag af det materiale og de oplysninger, som vi er forelagt for besvarelse af syns- og skønstemaet i trin 1, udgjorde den samlede markeds-værdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet som koncernforbundne selskaber den
september 2000 respektive den
november 2000 i alt kr. 150.000.
Begrundelse Ved et aktivs ”markedsværdi” forstås det skønnede beløb, som aktivet kan handles til på værdiansættelsesdatoen mellem en villig køber og en villig sælger i en arms længde transaktion efter korrekt markedsføring, hvor parterne hver handler på et velinformeret grund-lag, med forsigtighed og uden tvang. Det til brug for vores skøn fremlagte materiale og oplysninger opfylder ikke de krav til et velinformeret grundlag, som en uafhængig køber i efteråret 2000 ville stille ved køb af aktier, som de af sagen omhandlede aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet. Vi anser det derfor for urealistisk, at en potentiel køber i efteråret 2000 ville købe sådanne aktier til deres markedsværdi uden kendskab til forløbet af selskabernes drift og økonomi i den forløbne del af år 2000 samt til selskabsledelsernes forventninger til fremtiden på afta-letidspunkterne. Vi er stillet spørgsmålet om vores vurdering af selskabernes markedsværdi baseret alene på tilgængelige historiske regnskabstal for tiden frem til
december 1999, og svarer derfor alene på dette grundlag. Der findes en række forskellige anerkendte metoder til værdiansættelse af markedsværdien af virksomheder og kapitalandele, og ofte anvendes en flerhed af disse metoder til sandsynliggørelse af, at den beregnede værdi er udtryk for en realistisk og opnåelig markedsværdi. Ved DCF-metoden estimeres markedsværdien af virksomheden eller kapitalandelen gen-nem en diskontering af de forventede fremtidige frie pengestrømme (cash flow), som virksomheden kan generere. Denne metode anses for at føre til det teoretisk set mest pålidelige resultat for så vidt de for metoden nødvendige oplysninger er til rådighed. Dette er ikke tilfældet i denne sag, jf. vort svar på spørgsmål 12 nedenfor. / - 28 Ved markedsmetoden eller multipelmetoden estimeres virksomhedens eller kapitalande-lens markedsværdi på basis af en sammenligning med nøgletal for transaktioner med virksomheder af tilsvarende karakter og størrelse. Under anvendelse af disse nøgletal, eller multipler, fremkommer den estimerede markedsværdi ved multiplikation af virksomhedens historiske eller aktuelle regnskabstal med det relevante sammenlignelige nøgletal, ligesom metoden kan anvendes med brug af budgetterede regnskabstal for den umiddelbart nærmeste fremtid. De hyppigst anvendte nøgletal, eller multipler er P/E-multipel, EBITDA-multipel og EBITmultipel, hvor: P/E-værdien er udtryk for hvilken pris investor skal betale for 1 kr. overskud i virksomheden EBITDA angiver virksomhedens driftsresultat før renter, skat og afskrivninger, og en EBITDA-multipel den faktor, hvormed EBITDA beløbet skal multipliceres for at estimere virksomhedens markedsværdi på gældfri basis EBIT angiver virksomhedens driftsresultat før renter og skat, og en EBIT-multipel den faktor, hvormed EBIT beløbet skal multipliceres for at estimere virksomhedens markeds-værdi på gældfri basis. For alle de her 3 nævnte multipel metoder gælder, at værdiansættelsen skal ske på grundlag af regnskabstal, som afspejler et normaliseret indtjenings niveau. I vores vurdering af markedsværdien af Produktionsselskabet og Salgsselskabet, som koncernforbundne selskaber i efteråret 2000 har vi som udgangspunkt anvendt en værdiansættelse baseret på en EBIT multipel, idet vort skøn er, at dette giver det mest valide resultat på de foreliggende oplysninger om selskaberne. Til kontrolformål har vi sammenholdt den på basis af EBIT multipel estimerede markedsværdi med en værdiansættelse ud fra dels en P/E-multipel og dels en EBITDA multipel. De 3 multipler er anvendt på Produktionsselskabets og Salgsselskabets indtjening i året
Under hensyntagen til de af selskabernes ledelse i 1999 årsregnskabernes ledelsesbe-retn inger udtrykte forventninger, om ”en øget vækst i år 2000 og et bedre resultat ” for / - 29 Salgsselskabet, og ”et resultat for året 2000 på et niveau, der ikke er ringere end det aflagte ” for Produktionsselskabet, har vi vurderet, at indtjeningen i år 1999 efter omstændighederne kan anses for udtryk for en normaliseret indtjening. Efter vores vurdering handledes sammenlignelige virksomheder i efteråret 2000 typisk til en P/E-multipel mellem 6 og 8, og den typiske EBIT multipel udgjorde mellem 4 og
De her anførte typiske multipler afspejler, at der er tale om transaktioner med mindre likvide unoterede aktier. Anvendt på de af Produktionsselskabet og Salgsselskabet ifølge årsregnskaberne for 1999 realiserede regnskabstal giver disse multipler følgende estimerede markedsværdier i tkr.: EBIT-multipel baseret værdiestimat: EBIT-værdi: 4 EBIT-værdi: 6 EBIT for Salgsselskabet– koncernniveau 16.158 16.158 EBIT for Produktionsselskabet 19.456 19.456 EBIT som koncern 35.614 35.614 Estimeret Enterprise value 142.456 213.684 -Rentebærende gæld i Salgsselskabet -23.365 -23.365 +Likvide beholdninger i Salgsselskabet 18.705 18.705 225 225 138.021 209.249 P/E-værdi: 6 P/E-værdi: 8 +Likvide beholdninger i Produktionsselskabet Estimeret markedsværdi Den tilsvarende værdiansættelse ved anvendelse af P/E multipel giver følgende værdiestimat: Resultat efter skat Salgsselskabet 10.787 10.787 / - 30 Resultat efter skat Produktionsselskabet 10.532 10.532 Resultat som koncern 21.319 21.319 Estimeret markedsværdi 127.914 170.552 Et typisk niveau for EBITDA multipler foreligger ikke i samme omfang, som tilfældet er for P/E og EBIT multipler, idet afskrivningsniveauet kan variere meget betydeligt fra virksomhed til virksomhed beroende bl.a. på den konkrete virksomhedens branche, forretningsmodel og kapitalintensitet mv. Som indikation vil værdiansættelse på basis af en EBITDA multipel, der er ca. 25 % mindre end EBIT multipel dog ofte være et for kontrolformål anvendeligt estimat. For en virksomhed som Produktionsselskabet og Salgsselska-bet vil det sige en EBITDA multipel mellem 3 og 4,
Anvendt på de af Produktionsselskabet og Salgsselskabet ifølge årsregnskaberne for 1999 realiserede regnskabstal giver disse multipler følgende estimerede markedsværdier i tkr.: EBITDA-multipel baseret værdiestimat: EBITDA-værdi: EBITDA-værdi: 3 4,5 EBITDA for Salgsselskabet– koncernniveau 17.590 17.590 EBITDA for Produktionsselskabet 23.817 23.817 EBITDA som koncern 41.407 41.407 Estimeret Enterprise value 124.221 186.331 -Rentebærende gæld i Salgsselskabet -23.365 -23.365 +Likvide beholdninger i Salgsselskabet 18.705 18.705 +Likvide beholdninger i Produktionsselskabet Estimeret markedsværdi 225 225 119.786 181.896 / - 31 Ved vores skøn over hvor i de ovenfor estimerede værdiniveauer, og særligt i det EBIT baserede estimat, selskabernes markedsværdi i efteråret 2000 kan placeres, lægger vi, som faktorer, der indikerer en relativt set høj værdiansættelse bl.a. vægt på, at selskabernes produkter på det påg ældende tidspunkt, har været på markedet i en længere årrække, at ”Vola” må vurderes som et på markedet velindarbejdet brand, at selskaberne havde kontrol over såvel produktion som en gros salg og distribution samt af selskaberne realiserede en rela-tivt høj fortjenstmarginal. Som faktorer, der indikerer en relativt set lav værdiansættelse lægger vi bl.a. vægt på selskabernes afhængighed af fastholdelse af licensaftalen med Virksomhed I/S, hvilken aftale er uden opsigelsesbestemmelser. Under hensyntagen til alle de foran anførte værdipåvirkende faktorer i kombination med de meget ufuldstændige oplysninger om selskabernes økonomiske udvikling i år 2000 og et helt manglende kendskab til ledelsens planer for og forventninger til fremtiden i efteråret 2000, er det sammenfattende vores vurdering på basis af de ovenstående estimater, at sel-skabernes markedsværdi i efteråret 2000 lå i den nedre del af det interval, som det EBIT baserede værdiestimat indikerer. Vores bedste skøn er derfor, at markedsværdien af Produktionsselskabet og Salgsselskabet som koncernforbundne selskaber havde en samlet markedsværdi på kr. 150.000.000 i efteråret
Spørgsmål 2 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af Produktionsselskabet på tidspunktet for overdragelserne i
Svar Efter vores skøn, og alene bedømt på grundlag af det materiale og de oplysninger, som vi er forelagt for besvarelse af syns- og skønstemaet i trin 1, udgjorde den samlede markeds-værdi af Produktionsselskabet den
september 2000 respektive den
november 2000 kr. 137.000.
Begrundelse / - 32 Det er oplyst, at samarbejdet mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet ikke var formaliseret i efteråret 2000, og at der ikke forelå skriftlige samarbejdsaftaler eller eksklusivaftaler, der regulerede samhandlen mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet på daværende tidspunkt. Den faktiske kontrol over den fremtidige allokering af indtjeningen fra både produktion og salg beroede derved reelt hos Produktionsselskabet. Bortset fra den substansværdi, der forefandtes i Salgsselskabet var markedsværdien af de 2 selskaber derfor efter vores opfattelse alene knyttet til Produktionsselskabet. Vores vurde-ring er således, at Salgsselskabet udover substansværdien ikke i øvrigt havde nogen markedsværdi med mindre samarbejde og samhandel med Produktionsselskabet var bundet op på sædvanlige og markedsbaserede aftaler for samhandelsvilkår, leveringsgarantier og distributionsrettigheder m.m. Produktionsselskabets markedsværdi kan derved fastlægges som den samlede værdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet, jf. vores besvarelse af spørgsmål 1, reduceret med den aktuelle substansværdi af Salgsselskabet samt med anslåede omkostninger ved etablering af et nyt handelsselskab eller salgsfunktion i Produktionsselskabets eget regi. Substansværdien af Salgsselskabet, svarende til selskabets bogførte egenkapital, androg ca. kr. 8.000.000 pr.
december 1999, idet vi forudsætter, at der ikke i øvrigt i Salgsselska-bets aktiver eller passiver er indeholdt mer- eller mindreværdier af betydelig størrelse i forhold til disses bogførte værdi ultimo
Efter vores skøn ville de anslåede omkostninger ved etablering af et nyt handelsselskab eller salgsfunktion i regi af Produktionsselskabet beløbe sig til kr. 3 – 5 mio., beroende på i hvilket omfang salgsmedarbejdere m.fl. direkte kunne overtages fra Salgsselskabet af et nyt handelsselskab eller salgsfunktion. Med en skønnet markedsværdi af den samlede virksomhed på kr. 150.000.000 vurderer vi derfor værdien af Produktionsselskabet til kr. 137.000.000 I øvrigt henvises til vores besvarelse af spørgsmål
/ - 33 Spørgsmål 3 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af Salgsselskabet på overdragelsestidspunktet i
Svar Efter vores skøn, og alene bedømt på grundlag af det materiale og de oplysninger, som vi er forelagt for besvarelse af syns- og skønstemaet i trin 1, udgjorde den samlede markeds-værdi af Salgsselskabet den
september 2000 respektive den
november 2000 kr. 8.000.
Begrundelse Som anført under begrundelsen for vort svar på spørgsmål 2 er vores vurdering, at Salgsselskabet udover substansværdien ikke i øvrigt havde nogen markedsværdi med mindre samarbejde og samhandel med Produktionsselskabet var bundet op på sædvanlige og markedsbaserede aftaler for samhandelsvilkår, leveringsgarantier og distributionsrettigheder mm. Den faktiske kontrol over den fremtidige allokering af indtjeningen fra både produk-tion og salg beroede derved reelt hos Produktionsselskabet. Vurderet som fritstående selskab vil markedsværdien af Salgsselskabet i efteråret 2000 derfor svare til selskabets substansværdi reduceret med anslåede afviklingsomkostninger, idet vi forudsætter, at der ikke i øvrigt i Salgsselskabets aktiver eller passiver er indeholdt mer- eller mindreværdier af betydelig størrelse i forhold til disses bogførte værdi ultimo
I en styret og forud velplanlagt afvikling af selskabet vil vi anslå sådanne afviklingsomkostninger til ca. kr. 2 mio. Substansværdien af Salgsselskabet, svarende til selskabets bogførte egenkapital, androg ca. kr. 8.000.000 pr.
december
Der er ingen oplysninger om Salgsselskabets indtje-ning i tiden fra
januar 2000 frem til efteråret 2000, men vi lægger ud fra indtjeningen i de nærmest foregående regnskabsår til grund, at denne indtjening har en sådan størrelse, at denne ville kunne dække de skønnede afviklingsomkostninger. Vi vurderer derfor, at mar- / - 34 kedsværdien af Salgsselskabet i efteråret 2000 modsvarer den bogførte egenkapital ultimo
Spørgsmål 4 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de overdragne aktieposter under hensyntagen til, at de udgjorde majoriteten af stemmerne i begge selskaber med 68,519 % af stemmerne i Produktionsselskabet og 100 % af stemmerne i Salgsselskabet og hermed også den samlede bestemmende indflydelse i de to overdragne, koncernforbundne selskaber. Svar Den samlede markedsværdi af de overdragne aktieposter udgjorde efter vores bedste skøn kr. 100.283.
Med en forudsætning om fastholdelse af samme indtjeningsallokering, som hidtil anvendt mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet, kan værdien fordeles med en markeds-værdi på kr. 68.055.000 for de overdragne aktier i Salgsselskabet, og kr. 32.228.000 for de overdragne aktier i Produktionsselskabet. Begrundelse Den samlede markedsværdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet, som koncernforbundne selskaber, vurderer vi, jf. vort svar på spørgsmål 1, til kr. 150.000.
Erhvervelse af en majoritetsaktiepost, og dermed kontrol over det pågældende selskab, anses generelt som attraktivt, da dette giver muligheden for at påvirke driften af virksom-heden og muligt drive virksomheden mere effektivt. Empiriske undersøgelser understøtter således også tilstedeværelsen af kontrolpræmier ved værdiansættelse af majoritets aktiepo-ster i unoterede aktier, særligt hvor denne værdiansættelse sker ved anvendelse af multi-pler. En kontrolpræmie vil alene vedrøre værdien af de aktier, der repræsenterer majoriteten i et selskab. I det konkrete tilfælde de aktier i Produktionsselskabet, som Sagsøger (Fond) besad frem til
september
/ - 35 En erhvervelse af majoriteten i Produktionsselskabet indebærer samtidig opnåelse af en de facto kontrol over Salgsselskabet, herunder kontrol med opretholdelse og fastlæggelse af fremtidige vilkår for samhandel og samarbejde mellem de 2 selskaber indbyrdes. Størrelsen af kontrolpræmien i gennemførte transaktioner varierer betydeligt, men efter vores vurdering vil en kontrolpræmie på 30 % være anvendelig ved vurdering af markeds-værdien af Produktionsselskabet og af Salgsselskabet. Som anført under vores begrundelse for svaret på spørgsmål 2 og 3, er det vores opfattelse, at den faktiske kontrol over den fremtidige allokering af indtjeningen fra både produktion og salg reelt beroede hos Produktionsselskabet, og en kontrolpræmie vedrører derfor majoriteten i dette selskab. På dette grundlag kan den talmæssige værdi af kontrolpræmien estimeres med følgende beregning: Estimeret markedsværdi som koncernforbundne selskaber i tkr. jf. ovenfor 150.000 I forhold til Produktionsselskabets samlede nominelle aktiekapital på kr. 2.400.000 modsvarer den estimerede markedsværdi for Produktionsselskabet og Salgsselskabet, som koncernforbundne selskaber, og uden kontrolpræmie, en teoretisk aktiekurs pr. nominelt kr. 100 aktier på 6.250 En kontrolpræmie på 30 % modsvarer et kurstillæg pr. nominelt kr. 100 aktier på 1.875 Sagsøger (Fond) besad nominelt kr. 651.000 aktier i Produktionsselskabet, hvilket svarer til, at kontrolpræmien matematisk set skal modsvare et beløb på tkr. 12.206 Under hensyntagen til den usikkerhed, som altid er knyttet til fastlæggelse af kontrolpræmien for en majoritetsaktiepost, skønner vi ud fra ovennævnte beregning i det konkrete tilfælde, at kontrolpræmien ville andrage kr. 10.000.
/ - 36 Ud fra en forudsætning om uforandret allokering af indtjening mellem Produktionsselska-bet og Salgsselskabet i forhold til vilkårene disse 2 selskaber imellem i 1999 og de nær-mest forudgående år, og når der i spørgsmålet tages afsæt i overdragne aktier repræsente-rende den samlede bestemmende indflydelse i de to selskaber, som koncernforbundne sel-skaber, må fordelingen af markedsværdien af de overdragne aktier i mangel af andet grundlag ske med de 2 selskabers EBIT-indtjening, som fordelingsnøgle. Derved fremkommer følgende: Salgs- Produktions- selskabet selskabet I alt EBIT indtjening 1999 i tkr. 16.158 19.456 35.614 Fondens kapitalejerandel forud for 4/9 2000 100 % 27,125 % 68.055 81.945 150.000 68.055 22.228 90.283 10.000 10.000 32.228 100.283 Estimeret samlet markedsværdi i tkr. fordelt efter EBIT-andel Heraf vedrørende Fondens kapitalejerandel forud for 4/9 2000 Kontrolpræmie, jf. ovenfor Estimeret markedsværdi af de overdragne aktie-poster 68.055 Den samlede markedsværdi af de overdragne aktieposter udgjorde derved efter vores bed-ste skøn kr. 100.283.
Ud fra en forudsætning om fastholdelse af samme indtjeningsallokering, som hidtil anvendt mellem selskaberne kan værdien fordeles med en markeds-værdi på kr. 68.055.000 for de overdragne aktier i Salgsselskabet og kr. 32.228.000 for de overdragne aktier i Produktionsselskabet. Spørgsmål 5 / - 37 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 2 (nominelt kr. 110.000 A-aktier og nominelt kr. 65.500 B-aktier i Produktionsselskabet). Svar
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i en samlet transaktion udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 2 efter vores bedste skøn kr. 8.688.
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i af hinanden uafhængige transaktioner udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 2 efter vores bedste skøn kr. 15.018.
Begrundelse Vi har fra aktiehandelsaftalerne i bilag 2, bilag 3 og bilag 4 noteret os, at der deri henvises til ” at parterne m.fl. har udarbejdet en plan for omstrukturering af Vola -koncernen til gennemførelse i år 2000” , men vi kan ikke afgøre hvorvidt aktieoverdragelserne den
september 2000 (aktiehandelsaftalerne i bilag 2 og bilag 3) og aktieoverdragelserne den
november 2000 (aktiehandelsaftalen bilag 4) blev foretaget som led i en samlet planlagt transaktion, eller om der er tale om af hinanden uafhængige aktieoverdragelser. Vi afgiver derfor 2 alternative svar på spørgsmål
Ad 1: For så vidt der er tale om en samlet planlagt overdragelse henviser vi til svar på spørgsmål 4 og begrundelsen herfor. De af aktiehandelsaftalen i bilag 2 omfattede aktier vil ved en samlet planlagt overdragelse have en markedsværdi svarende til den forholds-mæssige andel af den estimerede markedsværdi på kr. 32.228.000 for alle de aktier i Produktionsselskabet, som Sagsøger (Fond) besad forud for handlerne
sep-tember
Denne forholdsmæssige andel for aktierne omfattet af bilag 2 andrager kr. 8.688.194, jf. følgende beregning: / - 38 Estimeret markedsværdi i kr. af de overdragne aktieposter i Produktionsselskabet i alt nom. kr. 651.000, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 4 32.228.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 2 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 175.500 udgør kr. 32.228.000 x 175.500/651.000 = 8.688.194 Ad 2: Er der derimod med aktiehandelsaftalerne den
september 2000 (bilag 2 og 3) og aktiehandelsaftalen den
november (bilag 4) tale om to af hinanden uafhængige transaktioner, skal kontrolpræmien på kr. 10.000.000, jf. vort svar på spørgsmål 4, alene henføres til de nominelt kr. 351.000 A og B aktier overdraget den
september 2000, og omfattet af aktiehandelsaftalerne bilag 2 og bilag
Derved er vores vurdering, at de af aktiehandelsaftalen i bilag 2 omfattede aktier havde en markedsværdi på kr. 15.018.125, svarende til den forholdsmæssige værdi af den estimerede markedsværdi af Produktionsselskabet på kr. 137.000.000, jf. vort svar på spørgsmål 2, med tillæg af 50 % af kontrolpræmien på kr. 10.000.000, jf. vort svar på spørgsmål
Den anførte værdi på kr. 15.018.125 fremkommer således: Estimeret markedsværdi i kr. af Produktionsselskabet omfattende i alt nom. kr. 2.400.000 aktier, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 2 137.000.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 2 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 175.500 udgør kr. 137.000.000 x 175.500/2.400.000 = 10.018.125 + 50 % af estimeret kontrolpræmie, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 4 5.000.000 I alt estimeret værdi af de af bilag 2 omfattede aktier i Produktionsselskabet 15.018.125 Vi bemærker særligt vedrørende det indregnede tillæg på kr. 5.000.000 i kontrolpræmie i værdiansættelsen på kr. 15.018.125, dels at aktiehandelsaftalerne bilag 2 og bilag 3, begge er indgået samme dato, og set fra fondens side efter vores opfattelse derfor må anses som én sammenkædet handel. Endvidere må indregning af kontrolpræmie for en majoritetsandel ved værdiansættelse af markedsværdien af aktier i det konkrete tilfælde skal ske ud fra sælgers situation. Det vil sige ved den transaktion, hvorved Sagsøger (Fond) afstod sin majoritetsan- / - 39 del, idet sælger i modsat fald ikke ville oppebære majoritetspræmien såfremt overdragelse af aktier blev opdelt på en sådan måde, at ingen af de enkelte aktiesalg individuelt gav kø-berne den kontrollerede majoritetspost. Spørgsmål 6 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 3 (nominelt kr. 111.500 A-aktier og nominelt kr. 64.000 B-aktier i Produktionsselskabet). Svar
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i en samlet transaktion udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 3 efter vores bedste skøn kr. 8.688.
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i af hinanden uafhængige transaktioner udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 3 efter vores bedste skøn kr. 15.018.
Begrundelse Der henvises til begrundelsen for svar på spørgsmål
Spørgsmål 7 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der vedrører Produktionsselskabet, og som er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 (nominelt kr. 300.000 A-aktier) og under hensyntagen til, at aktiebeholdningen ikke udgjorde den bestemmende indflydel-se i selskabet. Svar
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i en samlet transaktion udgjorde markedsværdien af de aktier i Produktionsselskabet, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 efter vores bedste skøn kr. 14.851.
/ - 40
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i af hinanden uafhængige transaktioner udgjorde markedsværdien af de aktier i Produktionsselskabet, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 efter vores bedste skøn kr. 17.125.
Begrundelse Der henvises til begrundelsen for svar på spørgsmål
Den forholdsmæssige andel af markedsværdien af aktierne i Produktionsselskabet omfattet af bilag 4 andrager ved overdragelse som led i en samlet transaktion kr. 14.851.613, jf. følgende beregning: Estimeret markedsværdi i kr. af de overdragne aktieposter i Produktionsselskabet i alt nom. kr. 651.000, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 4 32.228.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 4 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 300.000 udgør kr. 32.228.000 x 300.000/651.000 = 14.851.613 Særligt vedrørende det ovenfor afgivne alternative
svar, skal vi anføre, at såfremt aktiehandelsaftalerne den
september 2000 (bilag 2 og 3) og aktiehandelsaftalen den
november (bilag 4) anses for at være to af hinanden uafhængige transaktioner, må markedsværdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 4 omfattede aktier i Produktionsselskabet vurderes at udgøre kr. 17.125.000, svarende til den forholdsmæssige værdi af den estimerede markedsværdi af Produktionsselskabet på kr. 137.000.000, jf. vort svar på spørgsmål 2, og uden tillæg af noget beløb i kontrolpræmie. Den her anførte markedsværdi af aktierne i Produktionsselskabet omfattet af bilag 4 på kr. 17.125.000 fremkommer således: Estimeret markedsværdi i kr. af Produktionsselskabet omfattende i alt nom. kr. 2.400.000 aktier, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 2 137.000.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 4 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 300.000 udgør kr. 137.000.000 x 300.000/2.400.000 = 17.125.000 / - 41 - Spørgsmål 8 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der vedrører Salgsselskabet, og som er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 (nominelt kr. 1.200.000 aktier). Svar Efter vores skøn udgjorde markedsværdi af de nominelt kr. 1.200.000 aktier i Salgsselska-bet omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 kr. 8.000.
Begrundelse Der henvises til begrundelsen for svar på spørgsmål 3 ovenfor, idet vort svar er afgivet ud fra den forudsætning, at markedsværdien af aktierne i Salgsselskabet, her skal vurderes ved et salg gennemført i en separat transaktion, og ikke et salg som led i en samlet transaktion, hvori også indgik aktierne i Produktionsselskabet omfattet af aktiehandelsaftalerne i bilag 2, bilag 3 og bilag
Med hensyn til markedsværdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 4 omfattede nominelt kr. 1.200.000 aktier i Salgsselskabet i den sidstnævnte situation, henvi-ses til det under begrundelsen for vort svar på spørgsmål 4 anførte. … Spørgsmål 10 I det omfang skønsmændene ikke har lagt TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 til grund for sine beregninger og opgørelser, bedes skønsmændene besvare spørgsmål 1-8 under anven-delse af TS-cirkulære 2000-9 og 2000-
Svar Med anvendelse af beregningsreglerne angivet i TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10, kan vi besvare spørgsmål 1- 8 som følger: Ad spørgsmål 1: Den samlede værdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet kan beregnes til kr. 127.116.
Ad spørgsmål 2: / - 42 Værdien af Produktionsselskabet kan beregnes til kr. 77.280.
Ad spørgsmål 3: Værdien af Salgsselskabet kan beregnes til kr. 14.976.
Ad spørgsmål 4: Værdien af de i år 2000 overdragne aktieposter i Produktionsselskabet, repræsenterende 68,519 % af stemmerne i dette selskab kan beregnes til kr. 20.962.
Værdien af de i år 2000 overdragne aktieposter i Salgsselskabet, repræsenterende 100 % af dette selskab kan beregnes til kr. 14.976.
Ad spørgsmål 5: Værdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 2 omfattede overdragne aktieposter i Produktionsselskabet kan beregnes til kr. 5.651.
Ad spørgsmål 6: Værdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 3 omfattede overdragne aktieposter i Produktionsselskabet kan beregnes til kr. 5.651.
Ad spørgsmål 7: Værdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 4 omfattede overdragne aktieposter i Produktionsselskabet kan beregnes til kr. 9.660.
Ad spørgsmål 8: Værdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 4 omfattede overdragne aktieposter i Salgsselskabet kan beregnes til kr. 14.976.
Begrundelse Skattekursen opgjort efter regelsættet i TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 kan for Produktionsselskabet og Salgsselskabet betragtet som koncernforbundne selskaber, altså betragtet som en juridisk enhed, beregnes til kr. 3.531 per nominelt kr. 100 aktier ud fra en samlet aktiekapital i de 2 selskaber på nominelt kr. 3.600.000 og en forventet levetid for selskabernes goodwill på 14 år. Skattekursen efter de 2 cirkulærers beregningsmetode kan for Produktionsselskabet tilsvarende beregnes til kr. 3.220 per nominelt kr. 100 aktier ud fra en aktiekapital på kr. 2.400.000 og en forventet levetid for selskabets goodwill på 14 år. / - 43 Skattekursen efter de 2 cirkulærers beregningsmetode kan for Salgsselskabet beregnes til kr. 1.248 per nominelt kr. 100 aktier ud fra en aktiekapital på kr. 1.200.000 og en forventet levetid for selskabets goodwill på 2 år. Vi har noteret os, at parterne i aktiehandelsaftalerne i bilag 2, bilag 3 og bilag 4 tidligere har anvendt en forventet levetid for Produktionsselskabets goodwill på 14 år respektive godt 2 år for Salgsselskabets goodwill. Ud fra de oplysninger vi har haft til rådighed, har vi ikke ved vores beregning af skattekur-ser efter TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 fundet anledning til at anlægge et andet skøn for fastsættelse af levetid for goodwill, end de tidligere af parterne i aktiehandelsaftalerne i bilag 2, bilag 3 og bilag 4 anvendte. Spørgsmål 11 Skønsmændene bedes oplyse, om TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 fra SKAT (tidl. Told- og Skattestyrelsen) var egnet at anvende ved værdiansættelsen af aktierne i Produktionsselskabet og Salgsselskabet på tidspunktet for omstruktureringens gennemførelse. Skønsmændene bedes blandt andet oplyse, til hvilket formål disse cirkulærer blev udarbejdet, og i hvilket omfang cirkulærerne har været anvendt til det angivne formål. Svar TS cirkulære 2000-9 og 2000-10 beskriver en standardiseret beregningsmetode til fastsættelse af værdien af unoterede aktier og goodwill til SKAT’s brug i transaktioner mellem parter, som ikke kan antages at have modstående interesser. Metoden anvendes i situationer, hvor der ikke er andre objektive kriterier som f.eks. branchekutyme eller lignende. Baggrunden for udviklingen af modellen er ændringen af aktieavancebeskatningsloven i 1993, hvor der skulle fastlægges en indgangsværdi for den fremtidige beskatning af unoterede aktier. På daværende tidspunkt var SKAT af den opfattelse, at værdien skulle fastsæt-tes efter cirkulære 185 af
november
/ - 44 Da værdiansættelse efter dette cirkulære i mange tilfælde gav nogle værdier, som skatte-yder var uenige i, blev der i en række sager foretaget syn- og skøn, hvor resultatet var for-skelligt fra beregningsresultatet. Beregningsmodellen blev udviklet i samarbejde mellem SKAT og en række erhvervsorganisationer på baggrund af den praksis og erfaring, som opstod fra syns- og skønssagerne. Da modellen samtidig skulle være administrativ nem at håndtere, er alle parametre i beregningen baseret på historiske resultater og ikke de forventede fremtidige resultater. Videre er det i beregningsmodellen uden betydning om der er tale om majoritets- eller minoritetsposter, ligesom der i øvrigt anvendes standardiserede faktorer for fastlæggelse af værdien af den til virksomheden eventuelt knyttede goodwill, hvorimod eventuelt andre immateriel-le aktiver ikke indgår i beregningsmodellen. Resultatet er de 2 cirkulærer TS 2000-9 og TS 2000-
Beregningsreglerne anvendes af SKAT som en del af ligningen af transaktioner mellem parter, som ikke har modstridende interesser. Hovedreglen er, at en værdiansættelse efter cirkulærernes beregningsregel ikke anfægtes af SKAT, men der er i regelsættet en mulig-hed for at fravige beregningsreglen, idet det da er den part, som ønsker at fravige den be-regnede værdi, som har bevisbyrden for at resultatet efter beregningsmodellen ikke er ret-visende. Det er vores erfaring, at beregningsmodellen i beløbsmæssigt mindre transaktioner mellem uafhængige parter ofte indgår som en del af argumentationen for et ønsket forhandlingsresultat. Det er vores bedste skøn, at beregningsmodellen efter TS 2000-9 og TS 2000-10 ikke er egnet som grundlag for en vurdering af handelsværdien af Produktionsselskabet og Salgsselskabet på overdragelsestidspunktet i år
Begrundelse Efter TS 2000-9 og TS 2000-10 foretages beregning af søsterselskabers værdi på individu-elt selskabsniveau (stand-alone basis) og ikke på konsolideret niveau, altså uden hensynta-gen til bl.a. betydningen af de 2 selskabers samarbejds- og samhandelsrelationer. / - 45 Endvidere er den standardiserede beregningsmetode på basis af 3 års historiske resultater, metodens unuancerede anvendelse af udviklingen i disse 3 års resultater samt det til beregningsmetoden knyttede skøn over goodwills levetid ikke umiddelbart egnet til at udfinde markedsværdien af selskaber som Produktionsselskabet og Salgsselskabet i år
Spørgsmål 12 For det tilfælde, at skønsmændene ikke har anvendt DCF-metoden med en femårig budgetperiode og en efterfølgende terminalperiode, bedes skønsmændene besvare spørgsmål 1-8 under anvendelse af denne metode. Skønsmændene bedes oplyse samtlige antagelser og forudsætninger, som skønsmændene har lagt til grund ved anvendelse af DCF-metoden. Svar Spørgsmålet kan ikke besvares på det foreliggende grundlag. Begrundelse Værdiansættelse af virksomheder ved anvendelse af DCF-metoden kræver bl.a. kendskab til virksomhedens budgetterede pengestrømme (cash flow) for flere fremtidige år, typisk 3 – 5 år, samt mulighed for fastlæggelse af virksomhedens terminalværdi ved udløbet af denne budgetperiode. Sådanne oplysninger må for anvendelse ved en DCF-metode baseret værdiansættelse foretages på grundlag af gennemarbejdede og velunderbyggede budgetter for virksomheden med tilhørende beskrivelse af anvendte budgetforudsætninger. Det fremlagte materiale omfatter ingen sådanne oplysninger, og de i ledelsesberetningerne for henholdsvis Produktionsselskabet og Salgsselskabets for året 1999 indeholdt i årsregnskaberne for dette år udtrykte forventninger til selskabernes fremtidige udvikling, er af så generel karakter, at heller ikke disse giver os noget grundlag for at kunne foretage en DCF metode baseret værdiansættelse. … / - 46 Spørgsmål 14 Skønsmændene bedes oplyse, om det er sædvanligt ved overdragelser, der gennemføres i regnskabsårets sidste tredjedel, at inddrage oplysninger om selskabets resultater for overdragelsesåret indtil overdragelsestidspunktet i værdiansættelsen af aktierne. Svar Ja. Begrundelse Oplysninger om et selskabs aktuelle økonomiske udvikling på et overdragelsestidspunkt, herunder resultatudviklingen siden senest aflagte årsregnskab, vil i en transaktion mellem uafhængige parter altid være af relevans for både købers og sælgers stillingtagen til aftale om vilkår for aktieoverdragelsen, og dette gælder i særlig grad hvor en overdragelse finder sted i betydelig tidsmæssig afstand fra balancedatoen i det seneste foreliggende årsregn-skab for selskabet.” Skønserklæring nr. 2 Skønserklæring nr. 2 af
september 2015 omfatter skønsmændenes besvarelse af skønstemaets 14 spørgsmål i trin
Skønsmændene oplyser, at de til brug for besvarelsen af skønstemaets 14 spørgsmål i trin 2 udover det i skønserklæring nr. 1 nævnte materiale - har haft følgende yderli-gere materiale til rådighed: ”
Skønsbilag 10 (nu bilag 47) Årsregnskab for Produktionsselskabet for 2000
Skønsbilag 15 (nu bilag 61) Årsregnskab for Salgsselskabet 2000
Skønsbilag 18 (nu bilag 113) Produktionsselskabets og Salgsselskabets lejekontrakter med Vola Ejendomme ApS
Bilag 115 Artikel af
maj 2001 fra Berlingske Tidende med titlen ”Vola lukker op for vækst-hanen”
Bilag 116 Artikel af
oktober 2008 fra Berlingske Bolig med titlen ”Fyrre år og stadig funky”
Bilag A De sagsøgtes bemærkninger til bilag 115 og 116
Bilag 117 Sagsøgers bemærkninger til bilag 115 og 116 / - 47
Specifikationshæfte til årsregnskabet for året 2000 for Vola A/S (Salgsselskabet)
Specifikationshæfte til årsregnskabet for året 2000 for Vola Production A/S (Produktionsselskabet)” Skønsmændene har i bilagsoversigten og besvarelsen i trin 2 af hensyn til overskue-lighed og sammenholdelse med det i skønserklæring nr. 1 anførte fastholdt den oprin-deligt angivne bilagslitrering med angivelse af ny bilagslitrering i parentes. Skønsmændene har besvaret spørgsmålene i trin 2 i skønserklæring nr. 2 således: ” Spørgsmål 1 Skønsmændene bedes vurdere Produktionsselskabet og Salgsselskabets samlede markedsværdi som koncernforbundne selskaber på overdragelsestidspunkterne i efteråret
Svar Efter vores skøn, og alene bedømt på grundlag af det materiale og de oplysninger, som vi er forelagt for besvarelse af syns- og skønstemaet i såvel trin 1 som trin 2, udgjorde den samlede markedsværdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet som koncernforbundne selskaber den
september 2000 respektive den
november 2000 i alt kr. 220.000.
Begrundelse Om forståelsen af et aktivs ”markedsværdi” samt anerkendte metoder til værdiansættelse af markedsværdien af virksomheder og kapitalandele henviser vi til det under begrundelsen for vort svar på spørgsmål 1 i vores syns- og skønserklæring nr. 1 af
marts 2014 side 6 og 7 anførte. Til brug for vores besvarelse af spørgsmål 1 i trin 2 har vi i forlængelse af det for besvarelsen i trin 1 foreliggende materiale supplerende blandt andet modtaget kopi af årsregnskaberne for året 2000 for Produktionsselskabet og Salgsselskabet, jf. skønsbilag 10 og skønsbilag 15 (nu bilag 47 og bilag 61), og omfattende regnskabsåret
januar 2000 –
december
Vi bemærker indledningsvis, at informationerne indeholdt i de 2 årsregnskaber for året 2000 tillige med de øvrige for besvarelsen i trin 2 fremlagte supplerende oplysninger fort- / - 48 sat ikke er tilstrækkelige til, at vi kan gennemføre en estimering af selskabernes markedsværdi efter DCF-metoden. Vores værdiansættelse i trin 2 er derfor tilsvarende værdiansættelsen i trin 1 gennemført på grundlag af en EBIT multipel estimeret markedsværdi, med en værdiansættelse ud fra dels en P/E multipel og dels en EBITDA multipel anvendt som kontrolberegning. I vores syns- og skønserklæring nr. 1 af
marts 2015 anfører vi blandt andet, at ” Vi anser det derfor for urealistisk, at en potentiel køber i efteråret 2000 ville købe sådan-ne aktier til deres markedsværdi uden kendskab til forløbet af selskabernes drift og øko-nomi i den forløbne del af år 2000 samt til selskabsledelsernes forventninger til fremtiden på aftaletidspunkterne.” Vi skal generelt oplyse, at det ikke er usædvanligt, at der ved prisforhandlinger mellem køber og sælger om fastlæggelse af beregningsgrundlaget for en multipel baseret aktie-købspris (EBIT eller EBITDA baseret) aftales en foreløbig købspris beregnet på grundlag af et foreløbigt eller forventet driftsresultat (EBIT eller EBITDA) for det pågældende sel-skab, med en efterfølgende prisregulering. Den foreløbigt opgjorte handelspris reguleres da efterfølgende til fastlæggelse af den endelige handelspris i det omfang det realiserede driftsresultat (EBIT eller EBITDA) afviger fra det anvendte foreløbigt eller forventede driftsresultat. Det er ligeledes sædvanligt, at der ved fastlæggelse af den endelige handels-pris er aftalt regulering for usædvanlige udsving i selskabets arbejdskapital pr. overtagel-sesdagen i forhold til det foreløbigt forudsatte eller normale niveau for selskabets arbejds-kapital, ligesom der reguleres for netto rentebærende gæld pr. overtagelsesdagen. Der foreligger i den konkrete sag ikke for os oplysninger om, hvorledes Produktionsselskabets og Salgsselskabets indtjening og økonomiske udvikling for hele året 2000 fordelte sig over regnskabsårets enkelte perioder (måneder eller kvartaler). Derved er det for os foreliggende informationsgrundlag om Produktionsselskabets og Salgsselskabets udvikling i drift og økonomi fra
januar 2000 frem til tidspunkterne for aktieoverdragelserne i september respektive november 2000 fortsat ufuldstændigt sammenlignet med det informationsgrundlag, som en uafhængig erhverver realistisk ville fordre oplyst. / - 49 Imidlertid kan der på grundlag af de 2 selskabers årsregnskaber for år 2000 konstateres en meget betydelig aktivitetsforøgelse samt indtjeningsfremgang fra år 1999 til år 2000, jf. i øvrigt selskabsledelsernes angivelse i ledelsernes årsberetninger i årsregnskaberne for
Således anførtes i årsberetningen for Produktionsselskabet for 1999 (Skønsbilag 9, side 2 – nu bilag 46): ” Ledelsen forventer et resultat for året 2000 på et niveau, der ikke er ringere end det aflagte” Og i årsberetningen for Salgsselskabet for 1999 hed det tilsvarende (Skønsbilag 14, side 2 – nu bilag 60): ” Ledelsen forventer øget vækst i år 2000 og et bedre resultat” Selskabernes samlede resultat før renter og skat (EBIT) udgjorde således tkr. 52.414 i år 2000 mod tkr. 35.614 i år 1999 og tkr. 28.786 i år
I mangel af oplysning om delperioderesultater for år 2000, samt om eventuelle sæsonudsving og produktionsflow lægger vi derfor til grund, at selskabernes ledelser, og dermed også sælger og køber af aktieposterne i selskaberne i september og november 2000 har været bekendt med, at aktivitet og indtjening i selskaberne var væsentligt forøget i løbet af år 2000 sammenlignet med tidligere år. Da selskabernes realiserede resultat for året 2000 således ligger væsentligt over resultatet for 1999 samt tidligere år, og da vi ikke har mulighed for at fastslå, hvilke konkrete beløbsmæssige forventninger til indtjening i år 2000 og efterfølgende år aktiesælger og aktiekøberne realistisk kunne have i september respektive november 2000, har vi i mangel heraf ved vores værdiansættelse anvendt et EBIT-indtjeningsgrundlag, svarende til et simpelt gennemsnit af den af selskaberne i årene 1999 og 2000 realiserede EBIT-indtjening. Den gennemsnitlige årlige EBIT indtjening kan på grundlag af EBIT indtjeningen for år 1999 på tkr. 35.614 og for år 2000 på tkr. 52.414 beregnes til tkr. 44.014, i det følgende afrundet til tkr. 44.
/ - 50 - Tilsvarende kan den gennemsnitlige årlige EBITDA indtjening på grundlag af et EBITDA for år 1999 på tkr. 41.407 og for år 2000 på tkr. 58.661 beregnes til tkr. 50.034, i det føl-gende afrundet til tkr. 50.
Endelig kan det gennemsnitlige årlige nettoresultat efter skat på grundlag af de 2 selska-bers nettoresultat på tkr. 21.319 i år 1999 og tkr. 36.857 i år 2000 beregnes til tkr. 29.088, i det følgende afrundet til tkr. 29.
Vi vurderer ved anvendelse af netop det ovennævnte gennemsnitlige EBIT grundlag, at have taget højde både for den positive aktivitets- og indtjeningsudvikling som selskaberne helt åbenbart var inde i, og for den risiko, der kunne bestå i, at år 2000 resultaterne mulig-vis var så gode, at de oversteg hvad der realistisk kunne forventes realiseret i efterfølgende år, samt for det forhold, at vi mangler oplysning om delperiode resultater fra år
De fremlagte lejekontrakter med Vola Ejendomme ApS (Skønsbilag 18 – nu bilag 113), herunder det faktum, at lejeforholdene først er formaliseret med erhvervslejekontrakten af
april 2002, giver os ikke anledning til justering af grundlaget for vores værdiestimat. De aftalte lejevilkår fremstår for os som svarende til sædvanlige og normale vilkår, lige-som selv en relativt beløbsmæssig stor ændring af den aftalte leje grundet selskabernes i øvrigt høje EBIT indtjeningsniveau ikke kan anses for at ville få nogen væsentlig indfly-delse på estimering af selskabernes markedsværdi i
Endelig lægger vi til grund, at en aktieoverdragelse i 2000 mellem i øvrigt uafhængige parter under alle forhold ville inde-bære en samtidig formalisering af lejeforholdet i form af samtidig kontraktsudfærdigelse. Ligeledes tillægger vi ikke de fremlagte artikler fra Berlingske Business (Bilag 115) og Berlingske Bolig (Bilag 116) nogen betydning for vores værdiestimat. Begge artikler er således fremkommet tidsmæssigt efter aktieoverdragelserne skete i år
Bilag 116 hele 8 år efter. Videre er indholdet af bilag 115 fremkommet i et forum og informations- og troværdighedsmæssigt af en sådan karakter, at heller ikke dette bilag, efter vores opfattelse, kan tillægges nogen betydning for estimering af selskabernes markedsværdi. I en værdiansættelse ved anvendelse af en EBIT og EBITDA multipel reguleres den på grundlag af multiplen beregnede værdi kaldet ”Enterprise value” med netto rentebærende gæld og likvide beholdninger for at nå frem til den estimerede markedsværdi. I mangel af / - 51 oplysninger om størrelsen af netto rentebærende gæld og likvide beholdninger på overdragelsestidspunkterne i år 2000, har vi beregnet den estimerede markedsværdi dels på grund-lag af faktisk netto rentebærende gæld og likvide beholdninger pr.
december 1999 og dels pr.
december 2000 for derved, at kunne skønne over markedsværdien af aktierne på overdragelsestidspunkterne i efteråret
I netto rentebærende gæld og likvider pr.
december 2000 er indregnet Salgsselskabets tilgodehavende provenu fra salg af grunde og bygninger på tkr. 7.378, jf. side 5 i specifikationshæfte til Salgsselskabets årsregnskab for år
Sådan indregning må ske, idet dette tilgodehavende pr.
december 2000 må vurderes som værende et driftsfremmet aktiv, da de pågældende grunde og bygninger – hvorfra tilgodehavendet hidrører - ikke længere tje-ner selskabernes driftsaktiviteter. Efter vores vurdering handledes sammenlignelige virksomheder i efteråret 2000 typisk til en EBIT multipel mellem 4 og 6, en P/E-multipel mellem 6 og 8, og den typiske EBITDA multipel udgjorde mellem 3 og 4,5, jf. side 8 og 9 i vores syns- og skønserklæring nr. 1 af
marts
De her anførte typiske multipler afspejler, at der er tale om transaktioner med mindre likvide unoterede aktier. Anvendt på Produktionsselskabet og Salgsselskabet gennemsnitligt realiserede EBIT indtjening i årene 1999 og 2000 på tkr. 44.000 giver disse EBIT multipler følgende estimerede markedsværdier i tkr.: EBIT-multipel baseret værdiestimat: EBIT-værdi: 4 Gennemsnitligt EBIT som koncern EBIT-værdi: 6 44.000 44.000 Estimeret markedsværdi med netto rentebærende gæld, som pr.
december 1999: Estimeret Enterprise value 176.000 264.000 -Rentebærende gæld i Salgsselskabet pr. 31/12 1999 -23.365 -23.365 +Likvide beholdninger i Salgsselskabet pr. 31/12 1999 18.705 18.705 / - 52 +Likvide beholdninger i Produktionsselskabet pr. 31/12 1999 Estimeret markedsværdi 225 225 171.565 259.565 176.000 264.000 -27.635 -27.635 32.205 32.205 249 249 180.819 268.819 P/E-værdi: 6 P/E-værdi: 8 Gennemsnitligt resultat som koncern 29.000 29.000 Estimeret markedsværdi 174.000 232.000 EBITDA-værdi: EBITDA-værdi: 3 4,5 50.000 50.000 Estimeret markedsværdi med netto rentebærende gæld, som pr.
december 2000: Estimeret Enterprise value -Rentebærende gæld i Salgsselskabet pr. 31/12 2000 +Likvide beholdninger i Salgsselskabet pr. 31/12 20001 +Likvide beholdninger i Produktionsselskabet pr. 31/12 2000 Estimeret markedsværdi Den tilsvarende værdiansættelse ved anvendelse af P/E multipel giver følgende værdiestimat: Et EBITDA-multipel baseret værdiestimat udviser tilsvarende følgende: Gennemsnitligt EBITDA som koncern Estimeret markedsværdi med netto rentebærende gæld, som pr.
december 1999: 1 Likvide beholdninger er inkl. tilgodehavende provenu ved salg af grunde og bygninger tkr. 7.
/ - 53 Estimeret Enterprise value 150.000 225.000 -Rentebærende gæld i Salgsselskabet -23.365 -23.365 +Likvide beholdninger i Salgsselskabet 18.705 18.705 225 225 145.565 220.565 150.000 225.000 -27.635 -27.635 32.205 32.205 249 249 154.819 229.819 +Likvide beholdninger i Produktionsselskabet Estimeret markedsværdi Estimeret markedsværdi med netto rentebærende gæld, som pr.
december 2000: Estimeret Enterprise value -Rentebærende gæld i Salgsselskabet pr. 31/12 2000 +Likvide beholdninger i Salgsselskabet pr. 31/12 20002 +Likvide beholdninger i Produktionsselskabet pr. 31/12 2000 Estimeret markedsværdi Ved vores skøn over hvor i de ovenfor estimerede værdiniveauer, og særligt i det EBIT baserede estimat, selskabernes markedsværdi i efteråret 2000 kan placeres, lægger vi, som faktorer, der indikerer en relativt set høj værdiansættelse fortsat bl.a. vægt på, at selskaber-nes produkter på det pågældende tidspunkt, har været på markedet i en længere årrække, at ”Vola” må vurderes som et på markedet velindarbejdet brand, at selskabern e havde kontrol over såvel produktion som en gros salg og distribution, samt at selskaberne realiserede en relativt høj fortjenstmarginal ligesom selskaberne i år 2000 og årene umiddelbart forud aktivitets- samt indtjeningsmæssigt befandt sig i en fortsat positiv udvikling. Som faktorer, der indikerer en relativt set lav værdiansættelse lægger vi ligeledes fortsat bl.a. vægt på selskabernes afhængighed af fastholdelse af licensaftalen med Virksomhed I/S, hvilken aftale er uden opsigelsesbestemmelser samt på en fastholdelse af den bestående ledelse, hvilken fastholdelse ikke kunne forudsættes sikret. 2 Likvide beholdninger er inkl. tilgodehavende provenu ved salg af grunde og bygninger tkr. 7.
/ - 54 Under hensyntagen til alle de foran anførte værdipåvirkende faktorer i kombination med de manglende oplysninger om selskabernes præcise økonomiske perioderesultater pr. overdragelsestidspunkterne i efteråret 2000, og uden adgang til budgetter eller prognoser for årene efter 2000, som afspejlede ledelsens planer for og forventninger til fremtiden i efter-året 2000, er det sammenfattende vores vurdering på basis af de ovenstående estimater, at selskabernes markedsværdi i efteråret 2000 lå midt i det interval på mellem ca. tkr. 171.000 og ca. tkr. 269.000, som det EBIT baserede værdiestimat indikerer. Vores bedste skøn er derfor, at markedsværdien af Produktionsselskabet og Salgsselskabet som koncernforbundne selskaber – med de ovenfor nævnte forhold og væsentlige usikkerhedsmomenters betydning - havde en samlet markedsværdi på kr. 220.000.000 i efteråret
Spørgsmål 2 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af Produktionsselskabet på tidspunktet for overdragelserne i
Svar Efter vores skøn, og alene bedømt på grundlag af det materiale og de oplysninger, som vi er forelagt for besvarelse af syns- og skønstemaet i trin 1 og trin 2, udgjorde den samlede markedsværdi af Produktionsselskabet den
september 2000 respektive den
november 2000 kr. 192.000.
Begrundelse Det er oplyst, at samarbejdet mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet ikke var formaliseret i efteråret 2000, og at der ikke forelå skriftlige samarbejdsaftaler eller eksklusivaftaler, der regulerede samhandlen mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet på daværende tidspunkt. Den faktiske kontrol over den fremtidige allokering af indtjeningen fra både produktion og salg beroede derved reelt hos Produktionsselskabet. Bortset fra den substansværdi, der forefandtes i Salgsselskabet var markedsværdien af de 2 selskaber derfor efter vores opfattelse alene knyttet til Produktionsselskabet. Vores vurde-ring er således, at Salgsselskabet udover substansværdien ikke i øvrigt havde nogen markedsværdi med mindre samarbejde og samhandel med Produktionsselskabet var bundet op / - 55 på sædvanlige og markedsbaserede aftaler for samhandelsvilkår, leveringsgarantier og distributionsrettigheder m.m. Produktionsselskabets markedsværdi kan derved fastlægges som den samlede værdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet, jf. vores besvarelse af spørgsmål 1, reduceret med den aktuelle substansværdi af Salgsselskabet samt med anslåede omkostninger ved etablering af et nyt handelsselskab eller salgsfunktion i Produktionsselskabets eget regi. Substansværdien af Salgsselskabet, svarende til selskabets bogførte egenkapital, androg ca. kr. 8.000.000 pr.
december 1999 og pr.
december 2000, idet vi forudsætter, at der ikke i øvrigt i Salgsselskabets aktiver eller passiver er indeholdt mer- eller mindreværdier af betydelig størrelse i forhold til disses bogførte værdi ultimo 1999 og ultimo
Efter vores skøn har indtjeningen i Salgsselskabet fra
januar 2000 frem til efteråret 2000 bedømt ud fra helårsresultatet for 2000 sandsynligt udgjort i størrelsesorden ca. tkr. 15.
Idet vi samtidig skønner, at de anslåede omkostninger ved etablering af et nyt handelssel-skab eller salgsfunktion i regi af Produktionsselskabet ville beløbe sig til kr. 3 – 5 mio., beroende på i hvilket omfang salgsmedarbejdere m.fl. direkte kunne overtages fra Salgs-selskabet af et nyt handelsselskab eller salgsfunktion når vi frem til, at substansværdien af Salgsselskabet i efteråret 2000, før afviklingsomkostninger for dette selskab kan estimeres til at have udgjort tkr. 23.
Med en skønnet markedsværdi af den samlede virksomhed på kr. 220.000.000, hvoraf substansværdien af Salgsselskabet udgjorde ca. kr. 23.000.000, og med anslåede omkostninger på ca. kr. 5.000.000 til etablering af en selvstændig salgsfunktion, vurderer vi derfor vær-dien af Produktionsselskabet til kr. 192.000.
I øvrigt henvises til vores besvarelse af spørgsmål 1 og
Spørgsmål 3 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af Salgsselskabet på overdragelsestidspunktet i
Svar Efter vores skøn, og alene bedømt på grundlag af det materiale og de oplysninger, som vi er forelagt for besvarelse af syns- og skønstemaet i trin 1 og trin 2, udgjorde den samlede / - 56 markedsværdi af Salgsselskabet den
september 2000 respektive den
november 2000 kr. 18.000.
Begrundelse Som anført under begrundelsen for vort svar på spørgsmål 2 er vores vurdering, at Salgsselskabet udover substansværdien ikke i øvrigt havde nogen markedsværdi med mindre samarbejde og samhandel med Produktionsselskabet var bundet op på sædvanlige og markedsbaserede aftaler for samhandelsvilkår, leveringsgarantier og distributionsrettigheder mm. Den faktiske kontrol over den fremtidige allokering af indtjeningen fra både produk-tion og salg beroede derved reelt hos Produktionsselskabet. Vurderet som fritstående selskab vil markedsværdien af Salgsselskabet i efteråret 2000 derfor svare til selskabets substansværdi reduceret med anslåede afviklingsomkostninger, idet vi forudsætter, at der ikke i øvrigt i Salgsselskabets aktiver eller passiver er indeholdt mer- eller mindreværdier af betydelig størrelse i forhold til disses bogførte værdi ultimo 1999 og ultimo
I en styret og forud velplanlagt afvikling af selskabet vil vi anslå sådanne afviklingsomkostninger til ca. kr. 4 – 6 mio. Substansværdien af Salgsselskabet, svarende til selskabets bogførte egenkapital, androg ca. kr. 8.000.000 pr.
december 1999 og pr.
december
Der er ingen oplysninger om Salgsselskabets indtjening i tiden fra
januar 2000 frem til efteråret 2000, men be-dømt ud fra helårsresultatet for 2000 i Salgsselskabet på tkr. 19.697 vurderer vi det sand-synligt, at selskabets indtjening i delårsperioden frem til efteråret 2000 har udgjort i stør-relsesorden ca. tkr. 15.
Med et perioderesultat af denne størrelse vurderer vi derfor, at Salgsselskabets egenkapital i efteråret 2000 har udgjort ca. tkr. 23.000, hvilket reduceret med de skønnede afviklingsomkostninger sandsynligt efterlader en substansværdi på tkr. 18.
Uden konkrete oplysninger om Salgsselskabets perioderesultater i løbet af år 2000 vurderer vi derfor, at markedsværdien af Salgsselskabet i efteråret 2000 modsvarer den sandsynlige substansværdi på kr. 18.000.
/ - 57 Spørgsmål 4 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de overdragne aktieposter under hensyntagen til, at de udgjorde majoriteten af stemmerne i begge selskaber med 68,519 % af stemmerne i Produktionsselskabet og 100 % af stemmerne i Salgsselskabet og hermed også den samlede bestemmende indflydelse i de to overdragne, koncernforbundne selskaber. Svar Den samlede markedsværdi af de overdragne aktieposter udgjorde efter vores bedste skøn kr. 153.636.
Med en forudsætning om fastholdelse af samme indtjeningsallokering, som hidtil anvendt mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet, kan værdien fordeles med en markeds-værdi på kr. 108.351.000 for de overdragne aktier i Salgsselskabet, og kr. 45.285.000 for de overdragne aktier i Produktionsselskabet. Begrundelse Den samlede markedsværdi af Produktionsselskabet og Salgsselskabet, som koncernforbundne selskaber, vurderer vi, jf. vort svar på spørgsmål 1, til kr. 220.000.
Vedrørende kontrolpræmie i forbindelse med erhvervelse af en majoritetspost, størrelsen af sådan kontrolpræmie samt allokering af kontrolpræmien udelukkende til Produktionsselskabet henviser vi til det under begrundelsen for vort svar på spørgsmål 4 i vores syns- og skønserklæring nr. 1 side 12 og 13 øverst anførte. På dette grundlag kan den talmæssige værdi af kontrolpræmien estimeres med følgende beregning: Estimeret markedsværdi som koncernforbundne selskaber i tkr. jf. ovenfor 220.000 I forhold til Produktionsselskabets samlede nominelle aktiekapital på kr. 2.400.000 modsvarer den estimerede markedsværdi for Produktionsselskabet og Salgssel-skabet, som koncernforbundne selskaber, og uden kontrolpræmie, en teoretisk aktiekurs pr. nominelt kr. 100 aktier på 9.166,67 / - 58 - En kontrolpræmie på 30 % modsvarer et kurstillæg pr. nominelt kr. 100 aktier på 2.750 Sagsøger (Fond) besad nominelt kr. 651.000 aktier i Produktions-selskabet, hvilket svarer til, at kontrolpræmien matematisk set skal modsvare et beløb på tkr. 17.903 Under hensyntagen til den usikkerhed, som altid er knyttet til fastlæggelse af kontrolpræmien for en majoritetsaktiepost, skønner vi ud fra ovennævnte beregning i det konkrete tilfælde, at kontrolpræmien ville andrage kr. 15.000.
Ud fra en forudsætning om uforandret allokering af indtjening mellem Produktionsselskabet og Salgsselskabet i forhold til vilkårene disse 2 selskaber imellem i 1999 og 2000, og når der i spørgsmålet tages afsæt i overdragne aktier repræsenterende den samlede bestemmende indflydelse i de to selskaber, som koncernforbundne selskaber, må fordelingen af markedsværdien af de overdragne aktier i mangel af andet grundlag ske med de 2 selskabers EBIT-indtjening, som fordelingsnøgle. EBIT indtjeningen i 1999 og 2000 har været fordelt således de 2 selskaber i mellem: År År År År 1999 1999 % 2000 2000 % tkr. Gennemsnit Gennemsnit tkr. % tkr. Salgsselskabet, koncernniveau 16.158 45,4 27.196 51,9 21.677 49,3 Produktionsselskabet 19.456 54,6 25.218 48,1 22.337 50,7 I alt 35.614 100,0 52.414 100,0 44.014 100,0 Med den anførte fordeling af de 2 selskabers EBIT indtjening i 1999 og 2000 finder vi, at markedsværdien af de overdragne aktier passende kan fordeles ud fra den her beregnede gennemsnitlige EBIT indtjening for årene 1999 og
Derved fremkommer følgende: / - 59 Salgs- Produktions- selskabet selskabet I alt i tkr. 21.677 22.337 Fondens kapitalejerandel forud for 4/9 2000 100 % 27,125 % 108.351 111.649 220.000 108.351 30.285 138.636 15.000 15.000 45.285 153.636 Gennemsnitlig EBIT indtjening 1999 og 2000 44.014 Estimeret samlet markedsværdi i tkr. fordelt efter EBIT-andel Heraf vedrørende Fondens kapitalejerandel forud for 4/9 2000 Kontrolpræmie, jf. ovenfor Estimeret markedsværdi af de overdragne aktie-poster 108.351 Den samlede markedsværdi af de overdragne aktieposter udgjorde derved efter vores bed-ste skøn kr. 153.636.
Ud fra en forudsætning om fastholdelse af samme indtjeningsallokering, som hidtil anvendt mellem selskaberne kan værdien fordeles med en markeds-værdi på kr. 108.351.000 for de overdragne aktier i Salgsselskabet og kr. 45.285.000 for de overdragne aktier i Produktionsselskabet. Spørgsmål 5 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 2 (nominelt kr. 110.000 A-aktier og nominelt kr. 65.500 B-aktier i Produktionsselskabet). Svar
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i en samlet transaktion / - 60 udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 2 efter vores bedste skøn kr. 12.208.
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i af hinanden uafhængige transaktioner udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 2 efter vores bedste skøn kr. 21.540.
Begrundelse Vi har fra aktiehandelsaftalerne i bilag 2 (nu bilag 73), bilag 3 (nu bilag 75) og bilag 4 (nu bilag 81) noteret os, at der deri henvises til ” at parterne m.fl. har udarbejdet en plan for omstrukturering af Vola-koncernen til gennemførelse i år 2000” , men vi kan ikke afgøre, hvorvidt aktieoverdragelserne den
september 2000 (aktiehandelsaftalerne i bilag 2 og bilag 3) og aktieoverdragelserne den
november 2000 (aktiehandelsaftalen bilag 4) blev foretaget som led i en samlet planlagt transaktion, eller om der er tale om af hinanden uafhængige aktieoverdragelser. Vi afgiver derfor 2 alternative svar på spørgsmål
Ad 1: For så vidt der er tale om en samlet planlagt overdragelse henviser vi til svar på spørgsmål 4 og begrundelsen herfor. De af aktiehandelsaftalen i bilag 2 omfattede aktier vil ved en samlet planlagt overdragelse have en markedsværdi, svarende til den forholdsmæssige andel af den estimerede markedsværdi på kr. 45.285.000 for alle de aktier i Produktionsselskabet, som Sagsøger (Fond) besad forud for handlerne
sep-tember
Denne forholdsmæssige andel for aktierne omfattet af bilag 2 andrager kr. 12.208.168, jf. følgende beregning: Estimeret markedsværdi i kr. af de overdragne aktieposter i Produktionsselskabet i alt nom. kr. 651.000, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 4 45.285.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 2 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 175.500 udgør kr. 45.285.000 x 175.500/651.000 = 12.208.168 Ad 2: Er der derimod med aktiehandelsaftalerne den
september 2000 (bilag 2 og 3) og aktiehandelsaftalen den
november (bilag 4) tale om to af hinanden uafhængige transak- / - 61 tioner, skal kontrolpræmien på kr. 15.000.000, jf. vort svar på spørgsmål 4, alene henføres til de nominelt kr. 351.000 A og B aktier overdraget den
september 2000, og omfattet af aktiehandelsaftalerne bilag 2 og bilag
Derved er vores vurdering, at de af aktiehandelsaftalen i bilag 2 omfattede aktier havde en markedsværdi på kr. 21.540.000, svarende til den forholdsmæssige værdi af den estimerede markedsværdi af Produktionsselskabet på kr. 192.000.000, jf. vort svar på spørgsmål 2, med tillæg af 50 % af kontrolpræmien på kr. 15.000.000, jf. vort svar på spørgsmål
Den anførte værdi på kr. 21.540.000 fremkommer således: Estimeret markedsværdi i kr. af Produktionsselskabet omfattende i alt nom. kr. 2.400.000 aktier, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 2 192.000.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 2 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 175.500 udgør kr. 192.000.000 x 175.500/2.400.000 = 14.040.000 + 50 % af estimeret kontrolpræmie, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 4 7.500.000 I alt estimeret værdi af de af bilag 2 omfattede aktier i Produktionsselskabet 21.540.000 Vi bemærker særligt vedrørende det indregnede tillæg på kr. 7.500.000 i kontrolpræmie i værdiansættelsen på kr. 21.540.000, dels at aktiehandelsaftalerne bilag 2 og bilag 3, begge er indgået samme dato, og set fra fondens side efter vores opfattelse derfor må anses som én sammenkædet handel. Endvidere må indregning af kontrolpræmie for en majoritetsandel ved værdiansættelse af markedsværdien af aktier i det konkrete tilfælde ske ud fra sælgers situation. Det vil sige ved den transaktion, hvorved Sagsøger (Fond) afstod sin majoritetsandel, idet sælger i modsat fald ikke ville oppebære majoritetspræmien såfremt overdragelse af aktier blev opdelt på en sådan måde, at ingen af de enkelte aktiesalg individuelt gav køber-ne den kontrollerende majoritetspost. Spørgsmål 6 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 3 (nominelt kr. 111.500 A-aktier og nominelt kr. 64.000 B-aktier i Produktionsselskabet). / - 62 Svar
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i en samlet transaktion udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 3 efter vores bedste skøn kr. 12.208.
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i af hinanden uafhængige transaktioner udgjorde markedsværdien af de aktier, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 3 efter vores bedste skøn kr. 21.540.
Begrundelse Der henvises til begrundelsen for svar på spørgsmål
Spørgsmål 7 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der vedrører Produktionsselskabet, og som er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 (nominelt kr. 300.000 A-aktier) og under hensyntagen til, at aktiebeholdningen ikke udgjorde den bestemmende indflydel-se i selskabet. Svar
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i en samlet transaktion udgjorde markedsværdien af de aktier i Produktionsselskabet, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 efter vores bedste skøn kr. 20.868.
For så vidt de den
september 2000 og
november 2000 skete overdragelser af aktier i Produktionsselskabet og Salgsselskabet anses for sket som led i af hinanden uafhængige transaktioner udgjorde markedsværdien af de aktier i Produktionsselskabet, der er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 efter vores bedste skøn kr. 24.000.
Begrundelse Der henvises til begrundelsen for svar på spørgsmål
/ - 63 Den forholdsmæssige andel af markedsværdien af aktierne i Produktionsselskabet omfattet af bilag 4 (nu bilag 81) andrager ved overdragelse som led i en samlet transaktion kr. 20.868.663, jf. følgende beregning: Estimeret markedsværdi i kr. af de overdragne aktieposter i Produktionsselskabet i alt nom. kr. 651.000, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 4 45.285.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 4 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 300.000 udgør kr. 45.285.000 x 300.000/651.000 = 20.868.663 Særligt vedrørende det ovenfor afgivne alternative
svar, skal vi anføre, at såfremt aktiehandelsaftalerne den
september 2000 (bilag 2 og 3) og aktiehandelsaftalen den
november (bilag 4) anses for at være to af hinanden uafhængige transaktioner, må markedsværdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 4 omfattede aktier i Produktionsselskabet vurderes at udgøre kr. 24.000.000, svarende til den forholdsmæssige værdi af den estimerede markedsværdi af Produktionsselskabet på kr. 192.000.000, jf. vort svar på spørgsmål 2, og uden tillæg af noget beløb i kontrolpræmie. Den her anførte markedsværdi af aktierne i Produktionsselskabet omfattet af bilag 4 på kr. 24.000.000 fremkommer således: Estimeret markedsværdi i kr. af Produktionsselskabet omfattende i alt nom. kr. 2.400.000 aktier, jf. begrundelsen for svar på spørgsmål 2 192.000.000 Andel heraf der vedrører de af bilag 4 omfattede aktier i Produktionsselskabet nom. kr. 300.000 udgør kr. 192.000.000 x 300.000/2.400.000 = 24.000.000 Spørgsmål 8 Skønsmændene bedes vurdere markedsværdien af de aktier, der vedrører Salgsselskabet, og som er omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 (nominelt kr. 1.200.000 aktier). Svar Efter vores skøn udgjorde markedsværdi af de nominelt kr. 1.200.000 aktier i Salgsselska-bet omfattet af aktiehandelsaftalen i bilag 4 kr. 18.000.
/ - 64 - Begrundelse Der henvises til begrundelsen for svar på spørgsmål 3 ovenfor, idet vort svar er afgivet ud fra den forudsætning, at markedsværdien af aktierne i Salgsselskabet, her skal vurderes ved et salg gennemført i en separat transaktion, og ikke et salg som led i en samlet transaktion, hvori også indgik aktierne i Produktionsselskabet omfattet af aktiehandelsaftalerne i bilag 2, bilag 3 og bilag
Med hensyn til markedsværdien af de af aktiehandelsaftalen i bilag 4 omfattede nominelt kr. 1.200.000 aktier i Salgsselskabet i den sidstnævnte situation, henvi-ses til det under begrundelsen for vort svar på spørgsmål 4 anførte. … Spørgsmål 10 I det omfang skønsmændene ikke har lagt TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 til grund for sine beregninger og opgørelser, bedes skønsmændene besvare spørgsmål 1-8 under anven-delse af TS-cirkulære 2000-9 og 2000-
Svar Vi henviser til vort svar på spørgsmål 10 i vores syns- og skønserklæring af
marts
Begrundelse Skattekursen opgjort efter regelsættet i TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 beregnes på grundlag af det årsregnskab, der er afsluttet nærmest forud overdragelsestidspunktet. I særlige tilfælde må beregningen dog foretages på grundlag af regnskabet for regnskabsåret, der udløber efter overdragelsen, navnlig i tilfælde, hvor overdragelsen sker kort tid forud for regnskabsårets udløb, hvilket efter SKAT’s praksis normalt er inden for en måned før regnskabsårets afslutning. Ved overdragelserne gennemført
september 2000 og
november 2000 skal skattekur-sen således beregnes på grundlag af årsregnskaberne for Produktionsselskabet og Salgssel-skabet for regnskabsåret
Disse skattekurser er anført i vort svar på spørgsmål 10 in-deholdt i vores syns- og skønserklæring nr. 1 af
marts 2015 side
/ - 65 Spørgsmål 11 Skønsmændene bedes oplyse, om TS-cirkulære 2000-9 og 2000-10 fra SKAT (tidl. Told- og Skattestyrelsen) var egnet at anvende ved værdiansættelsen af aktierne i Produktionsselskabet og Salgsselskabet på tidspunktet for omstruktureringens gennemførelse. Skønsmændene bedes blandt andet oplyse, til hvilket formål disse cirkulærer blev udarbejdet, og i hvilket omfang cirkulærerne har været anvendt til det angivne formål. Svar Vi henviser til vort svar på spørgsmål 11 i vores syns- og skønserklæring af
marts 2015 side 20 og
…” Skønserklæring nr. 3 Den
april 2017 har skønsmændene supplerende besvaret et spørgetema af
no-vember 2015 fra sagsøgerens advokat omfattende spørgsmålene 15 – 22 og et spørge-tema af
januar 2016 fra de sagsøgtes advokat omfattende spørgsmålene 23 –
Til brug for besvarelsen af de supplerende spørgsmål oplyser skønsmændene, at de udover det i skønserklæring nr. 1 og 2 nævnte materiale har haft følgende yderligere materiale til rådighed: ”
Retssagens bilag 19.3 (anført som bilag B i sagsøgtes supplerende spørge tema) udg

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.

ECLI:DK:VLR:2022:BS0000002693 Sagen drejer sig om gyldigheden af nogle aktieoverdragelser i år 2000 fra Sagsøger (Fond), til nogle af de sagsøgte, og