Obsah (8)

§ 78§ 159§ 11§ 83§ 161§ 138§ 150§ 49

RETTEN I ROSKILDE DOM afsagt den 31. marts 2020 Sag BS-9950/2017-ROS Hesalight A/S under konkurs v/kurator Henrik Selchau Poulsen (advokat Karsten Kristoffersen) mod Sagsøgte 5 (advokat Christian Laub

§ 78. Sammenligningstallene er ikke tilpasset den ændrede regnskabspraksis.

… Nettoomsætning Indtægter ved salg af varer indregnes i resultatopgørelsen på tidspunktet for levering og risikoens overgang, såfremt indtægten kan opgøres pålide-ligt. Omsætningen opgøres efter fradrag af moms, afgifter og rabatter. Indtægter fra entreprisekontrakter indregnes som omsætning i takt med at produktionen udføres, hvorved nettoomsætningen svarer til salgsværdien af årets udførte arbejder. … / 35 Entreprisekontrakter Igangværende arbejder værdiansættes til forventet avance med fradrag af forventede finansieringsomkostninger i forbindelse med betaling. Der er hensat omkostninger til dækning af eventuelle kalkulationsafvigelser.” Af resultatopgørelsen fremgår: Af balancen fremgår: / / 37 Af pengestrømsopgørelsen fremgår: Af noterne fremgår om transaktioner med nærtstående parter, at der i regn-skabsåret ikke har været transaktioner der ikke er gennemført på markedsvil-kår. Af revisionsprotokollat af

1. januar 2015 for regnskabsåret
2. juli 2014 –
3. december 2014 fremgår bl.a., at revisionen af årsregnskabet med et resultat på 46.551.294 kr. og en egenkapital på 64.192.811 kr., hvor der var afsat udbytte med 8.000.000 kr., ikke gav anledning til forbehold eller supplerende oplysnin-ger og kunne forsynes med en blank revisionspåtegning, at regnskabsposterne igangværende arbejder og langfristede gældsforpligtelser var identificeret som væsentlige og risikofyldte, at der ikke var funktionsadskillelse mellem bogholderifunktionen og betalingsfunktionen, hvilket svækkede en effektiv intern kontrol, at der ikke var forhold, som kunne give anledning til nogen mistanke om besvigelser, samt at der var foretaget revision af bl.a. væsentlige begivenhe-der efter regnskabsårets udløb med henblik på, om disse var kommet til udtryk i oplysningerne i regnskabet. / 38 Af revisionsprotokollatets kommentarer og supplerende specifikationer til årsregnskabet fremgår bl.a.: ”Tilgodehavende fra salg og tjenesteydelser: Vi har gemmegået bogføringsmaterialet for januar og februar 20XX for debitorindbetalinger for at kontrollere debitorernes validitet pr.
4. de-cember 20XX. Dette har ikke givet anledning til bemærkninger. Igangværende arbejder: Vi har kontrolleret beregningerne og afstemt til underskrevne entreprisekontrakter. Herudover har vi vurderet indregningen af avancerne. Gennemgangen har ikke givet anledning til bemærkninger. … Gæld til tilknyttede selskaber: Vi har afstemt selskabets opgørelse over gæld til tilknyttede selskaber.” En identisk årsrapport for andet halvår 2014 (regnskabsåret
5. juli 2014 –
6. december 2014) er dateret som godkendt på generalforsamlingen den
7. marts 2015 og forsynet med en blank revisionspåtegning fra statsautoriseret revisor Sagsøgte 4 dateret samme dato. Denne årsrapport er hverken underskrevet af ledelsen eller Sagsøgte
8. Disse årsrapporter er nærmere omtalt nedenfor i Erhvervsstyrelsens afgørelse af
9. maj 2016 og Revisionsnævnets kendelse af
10. januar 2018 vedrørende Sagsøgte
11. Erhvervsstyrelsen fandt i afgørelsen, at årsrapporten indeholdt en så væsentlig fejl vedrørende virksomhedens indtægtskriterie, at årsregnskabet ikke gav et retvisende billede af virksomhedens aktiver og passiver, finansielle stilling samt resultatet, og Hesalight blev pålagt at berigtige forholdet således, at der blev indsendt en berigtiget, revideret og godkendt årsrapport. Af den omarbejdede årsrapport for andet halvår 2014 (regnskabsåret
12. juli 2014 –
13. december 2014) godkendt på generalforsamlingen den
14. juni 2016 fremgår af ledelsesberetningen bl.a.: ”Selskabets væsentligste aktiviteter Selskabets hovedaktivitet består af produktion, udvikling og salg af LED lyskilder til erhverv, offentlige og privat samt efter bestyrelsens skøn der-med beslægtet virksomhed. / 39 Nærværende årsrapport er en omarbejdet årsrapport for regnskabsåret 01-072014 – 31-12-
15. Der henvises til beskrivelsen under anvendt regnskabspraksis. Udviklingen i aktiviteter og økonomiske forhold Selskabets resultatopgørelse for regnskabsåret 01-07-2014 – 31-12-2014 udviser et resultat på 4.180.883 DKK, og selskabets balance pr. 31-12-2014 udviser en balancesum på 193.730.308 DKK, og en egenkapital på -24.436.660 DKK. Ledelsen anser årets resultat for tilfredsstillende. Selskabet har i sit syvende regnskabsår videreudviklet sit internationale salgsarbejde gennem udvikling af salgskanalen og styrkelse af produktporteføljen. Det har ført til en betydelig udvikling i såvel ordretilgang som i salgsforberedende arbejde, og selskabets kundepipeline er som følge her-af stigende. Samlet set har selskabet nået de mål, der blev sat, og udviklin-gen er således fortsat i overensstemmelse med forventningerne. Der er udstedt erhvervsobligationer i december 2014, hvilket markant øger selskabets kaptalberedskab og bidrager til, at selskabet i højere grad kan realisere sine målsætninger. Obligationen er fastforrentet, hvilket bevirker, at selskabet kender præmissen for omkostningen forbundet med den tilvejebragte kapital. Kapitalforhold Selskabets egenkapital udgør pr. 31-12-2014 -24.436.660 DKK. Det er ledelsens forventning at denne reetableres ved egen drift. … Begivenheder efter regnskabsårets afslutning Selskabet har for regnskabsåret 2015 samt de første 5 måneder af 2016 fort-sat den markante vækst. Arbejdet med udviklingen af selskabets salgska-naler og udvikling af selskabets løsninger er fortsat, og der er indgået yderligere samarbejdsaftaler og strategiske kontrakter med såvel kerne-kunder som nøgleleverandører. Selskabets har øget antallet af udenlandske salgsrepræsentationer og fort-sat ekspansionen. Resultatforventningen for 2015 er begrænset som følge af ændring af regnskabspraksis. Årest resultat forventes at stige markant i
16. / 40 Selskabet har brugt tid på at udvikle organisationen yderligere, så man har de fornødne ressourcer til at realisere selskabets muligheder, og man har nu fået styrket og udvidet de kompetencer, som skal til for at løfte sel-skabet til næste niveau. Styrkelsen er foretaget bredt i relation til selska-bets ansvars- og kompetenceområder. Et fokuspunkt har været at udvide kendskabet til selskabets løsninger på nye markeder, ligesom nye kundesegmenter er blevet analyseret og bear-bejdet. Der er herudover efter regnskabsårets afslutning ikke indtruffet begiven-heder af væsentlig betydning for selskabets finansielle stilling.” Om anvendt regnskabspraksis fremgår bl.a.: ”Årsrapporten for HeSaLight A/S for 01-07-2014 – 31-12-2014 er aflagt i overensstemmelse med

bestemmelser for virksomhe-der i regnskabsklasse B. Selskabet er i brev fra Erhvervsstyrelsen dateret den

1. maj 2016 blevet anmodet om at omarbejde den tidligere aflagte årsrapport for perioden 01-072014 – 31-12-
2. Nærværende årsrapport erstatter derfor den tidlige-re aflagte årsrapport for samme periode. Virksomheden har således ændret regnskabspraksis vedrørende indreg-ning af omsætning, hvorefter omsætning fra salg af LED-lyskilder nu ind-regnes til dagsværdien af det aftalte vederlag på tidspunktet for levering og risikoens overgang. Tidligere blev en væsentlig del af selskabets om-sætning karakteriseret som omsætning fra entreprisekontrakter, hvor om-sætningen blev indregnet efter produktionskriteriet ligesom der ikke tidli-gere blev foretaget tilbagediskontering af salg på længevarende rentefri kredit. Som led i omarbejdelsen, har selskabet desuden identificeret en række an-dre forhold som ligeledes er korrigeret i nærværende omarbejdede års-rapport, hvoraf de væsentligste korrektioner er: - Transaktionsomkostninger direkte tilknyttet obligationslånet er modreg-net i lånets nominelle værdi og amortiseres over lånets løbetid. Disse var tidligere omkostningsført. - Finansielt leasede anlægsaktiver behandles som operationel leasing som følge af ændret regnskabsklasse. / 41 - Identificerede omkostninger afholdt på vegne af tilknyttet virksomhed er nu posteret som tilgodehavende hos tilknyttet virksomhed. - Udbytte vedtaget på generalforsamlingen er indregnet som gældsforplig-telse. - Udskudt skat er korrigeret i forhold til ovenstående ændringer. Omarbejdelsen har medført betydelige beløbsmæssige reduktioner af omsætning, bruttoresultat, driftsresultatet, resultat før skat og årets resultat ligesom selskabet ikke længere har indregnet igangværende arbejder i balancen. Omarbejdelsen har følgelig medført en betydelig reduktion af egenkapitalen. Dette gør sig gældende for regnskabsåret såvel som for sammenligningsåret. ” Om de beløbsmæssige korrektioner fremgår under anvendt regnskabspraksis: / 42 … Nettoomsætning Indtægter ved salg af varer indregnes i resultatopgørelsen på tidspunktet for levering og risikoens overgang, såfremt indtægten kan opgøres pålide-ligt. Nettoomsætningen opgøres til dagsværdi af det vederlag der forven-tes modtaget efter fradrag af moms, afgifter og rabatter. Ved salg af varer på længerevarende rentefri kredit opgøres nettoomsæt-ningen til nutidsværdien af de aftalte betalinger, tilbagediskonteret med en rente, der afspejler risikoen i kreditforholdet. Den opgjorte rente ind-tægtsføres over kreditperioden under finansielle poster.” Af den omarbejdede resultatopgørelse fremgår: Af den omarbejdede balance fremgår: / / 44 Af revisionsprotokollat af
3. juni 2016 for regnskabsåret
4. juli 2014 –
5. decem-ber 2014 fremgår bl.a., at revisionen af det omarbejdede årsregnskab med et resultat på 4.180.883 kr. og en egenkapital på - 24.436.660 kr. ikke gav anledning til forbehold eller supplerende oplysninger og kunne forsynes med en blank revisionspåtegning, at regnskabsposterne igangværende arbejder og langfriste-de gældsforpligtelser var identificeret som væsentlige og risikofyldte, at der ikke var funktionsadskillelse mellem bogholderifunktionen og betalingsfunkti-onen, hvilket svækkede en effektiv intern kontrol, at der ikke var forhold, som kunne give anledning til nogen mistanke om besvigelser, at der var foretaget revision af bl.a. væsentlige begivenheder efter regnskabsårets udløb med hen-blik på, om disse var kommet til udtryk i oplysningerne i regnskabet, samt at der ikke var aktiveret igangværende arbejder ultimo i henhold til krav fra Er-hvervsstyrelsen. Årsrapport for 2015 Af årsrapport for 2015 (regnskabsåret
6. januar 2015 –
7. december 2015) godkendt på generalforsamlingen den
8. juni 2016 fremgår af ledelsesberetningen bl.a.: ”Selskabets væsentligste aktiviteter Selskabets hovedaktivitet består af udvikling, produktion og salg af LEDlyskilder til erhverv, offentlige og privat samt efter bestyrelsens skøn der-med beslægtet virksomhed. Kapitalforhold Pr. 31-12-2015 udgør selskabets egenkapital - 22.760.749 DKK. Det er ledelsens forventning at denne reetableres ved egen drift. Udviklingen i aktiviteter og økonomiske forhold Selskabets resultatopgørelse for regnskabsåret 01-01-2015 - 31-12-2015 udviser et resultat på 1.675.911 DKK, og selskabets balance pr. 31-12-2015 udviser en balancesum på 579.009 764 DKK, og en egenkapital på - 22.760 749 DKK. Selskabets har skiftet regnskabspraksis i
9. Dette har en væsentlig ne-gativ effekt på resultat for 2015 samt egenkapitalen pr. 31-12-
10. Ledel-sen anser årets resultat for tilfredsstillende. Finansieringsforhold I forbindelse med optagelse af obligationslån har selskabet forpligtet sig til at overholde lånevilkår. Disse lånevilkår knytter sig blandt andet til netto-gæld i forhold til EBITDA og EBITDA i forhold til renteomkostninger. / 45 Den ændrede regnskabspraksis betyder, at lånevilkårene er ikke overholdt for regnskabsåret 2015 Ledelsen forventer at kunne overholde lånevilkå-rene igen for regnskabsåret
11. Selskabet forventer at have likviditet til minimum de næste 12 måneder. … Forventninger til fremtiden Selskabet forventer fortsat markant vækst i det kommende år. Arbejdet med udviklingen af selskabets salgskanal er fortsat, og det forventes styr-ket i det kommende år med øget fokus på træning og udvikling af salgs-netværket. Selskabet forventes at fortsætte udviklingen af løsninger til fle-re forretningssegmenter. Det er selskabets målsætning i det kommende regnskabsår at øge antallet og styrken af udenlandske salgsrepræsentationer og at fortsætte ekspansi-onen. Selskabet har udviklet organisationen og management yderligere, så man har de fornødne ressourcer til at realisere selskabets muligheder, og dette arbejde forventes fortsat, så man yderligere får styrket og udvidet de kompetencer, som skal til for at realisere selskabets strategi. Styrkelsen er foretaget bredt i relation til selskabets ansvars- og kompetenceområder, og der vil løbende blive vurderet at foretage yderligere styrkelse af organisa-tionen i
12. Selskabet forventer at udvide direktionen fra 1 til 3 mand. Det er selskabets målsætning at fortsætte med at lancere flere nye løsnin-ger, såvel på det tekniske som på det kommercielle plan, i det kommende år, hvilket vil styrke selskabets markedsposition og vil kunne bidrage til at skabe endnu bedre oplevelser for kunderne. Arbejdet med at udbygge sel-skabets immaterielle rettigheder forventes intensiveret, og selskabets udviklingsafdeling forventes at bidrage med yderligere tiltag, som kan styrke selskabets markedsposition. Selskabet har udsigt til at kunne indgå flere ordrer og fortsætter med afgi-velse af flere store tilbud, ligesom der arbejdes med flere aftaler af strate-gisk værdi for selskabet. Det vurderes at være centralt for muligheden for at realisere selskabets målsætning, at organisationen styrkes med de nødvendige kompetencer, hvilket selskabet fortsætter med at tage initiativ til, Der vurderes endvide-re at være væsentligt for den langsigtede målsætning, at selskabet fortsæt-ter med at udvikle relevante løsninger på kundernes behov, og denne ud- / 46 vikling forventer selskabet også at fortsætte Der forventes en positiv ud-vikling i selskabets aktiviteter i det kommende år. Begivenheder efter regnskabsårets afslutning Selskabet har i perioden 01.01.2016 til 31.03.2016 realiseret et overskud hvorefter selskabets egenkapital er blevet positiv. Samtidig overholder selskabet nu igen de lånevilkår som ikke var overholdt for regnskabsåret
13. Der er efter regnskabsårets afslutning herudover ikke indtruffet yderligere begivenheder af væsentlig betydning for selskabets finansielle stilling.” Om anvendt regnskabspraksis fremgår bl.a.: ”Nettoomsætning Indtægter ved salg af varer indregnes i resultatopgørelsen på tidspunktet for levering og risikoens overgang, såfremt indtægten kan opgøres pålide-ligt. Nettoomsætningen opgøres til dagsværdi af det vederlag der forven-tes modtaget efter fradrag af moms, afgifter og rabatter. Ved salg af varer på længerevarende rentefri kredit opgøres nettoomsæt-ningen til nutidsværdien af de aftalte betalinger, tilbagediskonteret med en rente, der afspejler risikoen i kreditforholdet. Den opgjorte rente ind-tægtsføres over kreditperioden under finansielle poster.” Af resultatopgørelsen fremgår: / 47 Af balancen fremgår: / 48 Af noterne fremgår om transaktioner med nærtstående parter, at der i regn-skabsåret ikke har været transaktioner der ikke er gennemført på markedsvil-kår. Af revisionsprotokollat af
14. juni 2016 for regnskabsåret
15. januar 2015 –
16. december 2015 fremgår bl.a., at revisionen af årsregnskabet med et resultat på 1.675.911 kr. og en egenkapital på - 22.760.749 kr. ikke gav anledning til forbe-hold eller supplerende oplysninger og kunne forsynes med en blank revisions-påtegning, at regnskabsposten langfristede gældsforpligtelser var identificeret som væsentlige og risikofyldte, at der ikke var funktionsadskillelse mellem bogholderifunktionen og betalingsfunktionen, hvilket svækkede en effektiv in-tern kontrol, at der ikke var forhold, som kunne give anledning til nogen mis-tanke om besvigelser, samt at der var foretaget revision af bl.a. væsentlige begi-venheder efter regnskabsårets udløb med henblik på, om disse var kommet til udtryk i oplysningerne i regnskabet. Bestyrelses- og ledermøder Der foreligger i sagen bestyrelsesprotokollater fra møder dateret: - den
17. september 2012 den
18. september 2012 den
19. december 2012 den
20. juni 2013 den
21. oktober 2013 den
22. december 2013 den
23. januar 2014 den
24. februar 2014 den
25. februar 2014 den
26. februar 2014 den
27. marts 2014 den
28. september 2014 den
29. november 2014 den
30. januar 2015 den
31. december 2015 (mødedatoen er usikker) den
32. april 2016 den
33. maj 2016 og den
34. maj 2016 Der foreligger endvidere en mail af
35. december 2015 fra Vidne 1 til Sagsøgte 1 og Sagsøgte 5 med indkaldelse til bestyrelsesmøde den
36. de- / 49 cember 2015 og materiale til brug for bestyrelsesmødet – præsentation, forretningsorden og regnskabstal – samt mailkorrespondance af
37. og
38. december 2015 mellem Sagsøgte 1, Sagsøgte 2 og Sagsøgte 5 herom. Efter det oplyste blev mødet efterfølgende flyttet og formentlig afholdt den
39. december
40. Efter de foreliggende oplysninger holdt bestyrelsen ikke møder i perioden fra den
41. januar 2015 til den
42. december 2015 og derefter ikke før den
43. april
44. Ifølge referaterne deltog Sagsøgte 5 og Sagsøgte 1 i alle møderne i 2014, mens Sagsøgte 2 ikke deltog i møderne dateret den
45. januar,
46. februar (for en del af mødet),
47. februar og
48. marts
49. Ifølge bestyrelsesmødereferatet dateret den
50. januar 2015 deltog Sagsøgte 5, Sagsøgte 1 og Sagsøgte 2 i dette møde, hvor eneste punkt var, at udka-stet til årsrapport for regnskabsåret med udgang den
51. december 2014 blev godkendt. Af bestyrelsesmødereferatet dateret den
52. december 2015 (men efter det oply-ste formentlig afholdt den
53. december 2015) fremgår bl.a.: ”Mødedeltagere: Sagsøgte 5 Sagsøgte 2 Sagsøgte 1 Sagsøgte 3 Advokat 1 (referent) … Ad
54. Bestyrelsen Fremsendt udkast til forretningsorden for bestyrelsen blev gennemgået, drøftet og enstemmigt vedtaget. … Fremsendt forslag til fremtidig agenda for bestyrelsesmøder blev gen-nemgået, drøftet og enstemmigt vedtaget. Ad
55. Økonomiske status pr.
56. september 2015 samt estimat for 2015 Balancetal pr.
57. september 2015 blev gennemgået og drøftet tillige med det på forhånd udsendte forecast for
58. Pipeline samt størrelsen heraf blev kort drøftet, ligesom bestyrelsen to direktionens orientering til efterretning. / 50 Ad
59. Forretningsmæssige forhold Dagsorden med underpunkter blev gennemgået af direktionen, herunder blev selskabets organisation, agentnetværk, juridiske struktur, lokaludvi-delse og kapitalgrundlag drøftet af bestyrelsen. … Det blev aftalt at bestyrelsens møder i 2016 placeres på følgende datoer: den 11/2-16 (godkendelse af årsrapport), den 1/3-16; den 6/6-16; den 19/9-16 samt den 5/12-
60. … Ad
61. Budget 2016 Fremsendt udkast til budget for 2016 blev gennemgået af direktionen og enstemmigt vedtaget af bestyrelsen. … Ad
62. Eventuelt Der blev fremsat anmodning om et lån til selskabet Virksomhed ApS 2 på op til kr. 25 mio. til brug for Virksomhed ApS 2's eller et dattersel-skabs erhvervelse af ejendommene beliggende Lykkegaardsvej 9-
63. Ejen-dommene erhverves med henblik på fortsat udlejning til Selskabet, særligt for at sikre Selskabets fortsatte mulighed for vækst, i hvilken forbindelse, der er behov for ekstra kontor, produktion- og lagerfaciliteter. Lånet ydes på markedsvilkår. Baggrunden for låneanmodningen blev drøftet, og ef-terfølgende imødekommet af en enig bestyrelse.” Af bestyrelsesmødereferatet dateret den
64. april 2016 fremgår bl.a. ”Mødedeltagere: Sagsøgte 5 Sagsøgte 1 Sagsøgte 3 Sagsøgte 4 (revisor) Advokat 1 (referent) Sagsøgte 2 (indkaldt men meldt afbud) … Ad
65. Gennemgang årsrapport 2015 Det fremsendte udkast til årsrapport 2015 blev i hovedtræk og med udgangspunkt i nøgletal gennemgået af Sagsøgte
66. / 51 Bestyrelsen stillede løbende spørgsmål til Sagsøgte 5 og Sagsøgte 4, hvor Sagsøgte 4 ligeledes – på baggrund af den igangværende dialog med Erhvervsstyrelsen – gennemgik enkelte af de anvendte og med styrelsen drøftede regnskabsprincipper. Forud for udarbejdelsen af det fremlagte udkast til årsrapport havde styrelsen stillet spørgsmålstegn til særligt et anvendt beregningsprincip angående ”entreprisekontrakter og tilgodeha-vender” , hvilket Sagsøgte 4 oplyste nu havde resulteret i en ændring til årsrapporten, der derfor afveg fra det første udkast. En ændring, der havde været drøftet og nu godkendt af Erhvervsstyrelsen, og som er i overensstemmelse med IFRS. Sagsøgte 4 oplyste, at årsrapporten og selskabet nu lever op til gæl-dende regnskabsprincipper og lov for klasse C virksomheder. Sagsøgte 4 forventer derfor ikke, at der fremadrettet vil være yderligere ”udfordringer” med Erhvervsstyrelsen, som – efter styrelsens besøg på virksomheden – forventes at vende tilbage med en konklusion på den igangværende dialog inden udgangen af juni måned. Bestyrelsen konstaterede at eks. soliditetsgraden var faldende, hvilket blev drøftet. Sagsøgte 4 oplyste, at dette som udgangspunkt ikke er usæd-vanligt for et selskab, der undergår en ekspansiv vækst. Det blev i denne forbindelse drøftet, hvorvidt der fremover skulle udar-bejdes mål for de enkelte nøgletal samt KPI. Sagsøgte 1 vil fremkom-me med et oplæg hertil. Sagsøgte 4 bekræftede endvidere, at han i fællesskab med selskabet havde foretaget en ”kvalitetstest” af de enkelte kontrakter for 2015, og Sagsøgte 4 kunne bekræfte, at disse kontrakter afspejles korrekt i de i årsrapporten angivne omsætningstal. Resultatet er lavere end oprindeligt forventet. Ifølge Sagsøgte 5 skyldes dette i al væsentlighed, at det (endnu) ikke er lykkedes Olprim (Brasilien) at fremsende den aftalte bankgaranti for købesummens betaling. Olprim-ordren, der blev underskrevet i december 2015 er på mere end EUR 100 mio. og håbet havde naturligvis været, at Olprim inden aflæggelsen af årsrappor-ten havde fremsendt den aftalte bankgaranti på de EUR 100 mio. Efter-som dette (endnu) ikke er sket er ordren ud fra et forsigtighedsprincip ik-ke indregnet i 2015 resultatet, idet aftalen fra selskabets side som tidligere nævnt er betinget af modtagelsen af aftalt sikkerhedsstillelse. Sagsøgte 1 fandt som udgangspunkt resultatet for skuffende henset til de tidligere vedtagne budgetter, men noterede samtidig, at det lavere resultat primært skyldtes Olprims manglende opfyldelse af en indgået betinget aftale – var / 52 denne aftale blevet endeligt lukket i 2015, ville selskabet have overgået de oprindelige forventninger. ”Ærgerligt er det dog naturligvis altid, når et selskab ikke opnår at indfri de officielt udmeldte forventninger” . Spørgsmålet om udskudt skat, der forventeligt først skal betales til efter-året 2017 blev drøftet. Bestyrelsen blev enig om at lade Sagsøgte 4 undersøge muligheden for en udbetaling heraf. Revisor og Sagsøgte 5 havde ikke yderligere bemærkninger til udkast til årsrap-port
67. Revisor er i færd med at udarbejde en engelsk oversættelse. Sagsøgte 1 udtrykte herudover tilfredshed med årsrapporten, der jo ”trods alt viste et flot resultat” , og en enig bestyrelse indstillede herefter årsrapporten til generalforsamlingens godkendelse. Ad
68. Gennemgang af kontraktoversigt 2015/2016 (Sagsøgte 5) Det blev besluttet at udskyde en egentlig gennemgang af selve listen til næste bestyrelsesmøde. Sagsøgte 5 kunne dog oplyse, at samtlige ordrer fra 2014 og 2015 med en enkelt undtagelse alle nu var leverede. Den seneste større ordre fra 2015 til en ita-liensk kommune er under produktion og forventes leveret ultimo maj måned
69. I Q1 2016 arbejder selskabet pt. på ordre for ca. DKK 260 mio., og Sagsøgte 5 sy-nes at selskabet trods alt er ”kommet godt fra start” i
70. Som tidligere oplyst blev EKF generelt ikke anvendt i
71. Der pågår nu en dialog med EKF angående et udvidet samarbejde om de nye og typisk større og længerevarende aftaler. Eks. er der indgået og forventes at blive indgået nye og store aftaler med flere italienske kommuner, hvor kontrak-terne typisk vil have en længere løbetid. EKF´s udgangspunkt er ifølge Sagsøgte 5 dækning af kontrakter på op til EUR 5 mio. og med en løbetid på op til 5 år. EKF’s første tilbagemelding har umiddelbart været positiv og EKF har oplyst, at de også generelt er åbne overfor ”støtte” til handel med nogle af de latinamerikanske lande, som HeSaLight i dag og fremadrettet forventer at handle med. Sagsøgte 5 forventer en tilbagemelding fra EKF i løbet af de første uger af maj måned. Der blev kort drøftet mulighederne for etablering af en alternativ sikkerhedsstruktur på de kontrakter, som EKF af den ene eller den anden grund ikke vil kunne være ”med på” . / 53 Det tidligere drøftede oplæg til ”modpartsrisiko og debitorpolitik” tages op og vedtages som aftalt på førstkommende bestyrelsesmøde primo juni måned. … Ad
72. Budget for 2016 Grundet manglende tid blev punktet udskudt til næste bestyrelsesmøde. … Ad
73. Fokusområder frem til sommerferien • • • Budgetopfølgning og udarbejdelsen af opdateret pengestrømsana-lyse Vedtagelse af opdateret politik for modpartsrisiko og debitorrisiko Pipe-line Ad
74. Evt. • • Økonomifunktionen planlægges delt i 2 – en økonomidirektør og finansdirektør Skal de interne processer blandt særligt salgsstyrken opdateres?” Af bestyrelsesmødereferatet dateret den
75. maj 2016 fremgår bl.a. ”Mødedeltagere: Sagsøgte 5 Sagsøgte 1 Sagsøgte 3 Advokat 1 (referent) … Dagsorden Der var tale om et ekstraordinært bestyrelsesmøde – indkaldt med dags varsel, og der forelå ingen dagsorden. Mødet var indkaldt med det formål at 1) drøfte Erhvervsstyrelsens afgørelse af den
76. maj angående årsrap-porten 2014 samt 2) drøfte en henvendelse fra Pensam og Pension Dan-mark af samme dato. Ad
77. Erhvervsstyrelsens afgørelse af
78. maj Bestyrelsen drøftede styrelsens overraskende konklusion – særligt set i ly-set af den dialog som ledelsen og bestyrelsen har haft med Sagsøgte 4 i de forgangne uger og på det seneste bestyrelsesmøde, hvor Sagsøgte 4 / 54 – direkte adspurgt – tilkendegav, at de også for 2015 anvendte regnskabsprincipper var fuldt ud i overensstemmelse med gældende dansk regnskabslovgivning (samme princip som anvendt for 2014 og som nu underkendes af styrelsen). Sagsøgte 4 er ifølge Sagsøgte 5 fortsat af den opfattelse, at de an-vendte regnskabsprincipper er anvendt i overensstemmelse med gælden-de regnskabslovgivning, og har foreslået, at selskabet retter henvendelse til eks. prof. Person 9 for at få hans eksterne vurdering heraf. Det blev besluttet at lade økonomiafdelingen forberede tal til den revide-rede årsrapport 2014, der endeligt skal udarbejdes af Sagsøgte 4, så-ledes at rapporten vil kunne indsendes til styrelsen i god tid forinden ud-løb af den af styrelsen fastsatte frist i juni måned. Sagsøgte 5 deltager i processen. Videre blev det besluttet at sende et brev til Sagsøgte 4 med bemærk-ning om 1) at selskabet forventer, at de udfører det videre/korrigerende revisionsarbejde uden beregning eftersom 2) styrelsen har underkendt hans arbejde 3) og at selskabet tager forbehold for at gøre ham erstat-ningsansvarlig for selskabets evt. tab opstået som følge de problemer og denne uro m.v. som nu er skabt som følge hans umiddelbart ”mangelful-de” arbejde. Ad
79. Brev af den
80. maj fra Pensam og Pensiondanmark Nævnte brev blev drøftet og gennemgået. Sagsøgte 1's udkast til svar-skrivelse blev drøftet og gennemgået. Bestyrelsen var enige om at fortsætte en positiv dialog med obligations-ejerne, og håber at obligationsejerne på samme vis vil være indstillede på at samarbejde om en rimelig proces, der kan skabe tryghed hos obligati-onsejerne samtidig med ro om selskabet. Sagsøgte 5 og Sagsøgte 1 mente i øvrigt ikke, at de på fællesmøder-ne i foråret havde stillet obligationsejerne forhold i udsigt, som ikke enten allerede var opfyldt eller var i proces. Sagsøgte 1 og Sagsøgte 5 afviste endvidere at have lovet endsige ud-stedt garantier til obligationsejerne, i forbindelse med obligationsudstedel-sen, som ikke var iagttaget. Der blev ikke afgivet nogen garanti angående selskabets fremadrettede brug af EKF. Tværtimod gik øvelsen med obligationsudstedelsen jo netop ud på at skaffe selskabet midler, således at sel- / 55 skabet fremadrettet ville kunne agere uafhængigt af EKF – om ønskeligt eller nødvendigt. Som nævnt har nogle af obligationsejerne indikeret, at selskabet - efter obligationsejernes umiddelbare vurdering – har misligholdt den indgåede Bond Agreement. Dette ser bestyrelsen på med stor alvor, og en dialog og løsning med obligationsejerne bør søges. I denne forbindelse bør det un-dersøges, om en eller flere af obligationsejerne ønsker at blive indfriet. En forespørgsel sendes til NT. Sagsøgte 5 kunne oplyse, at han arbejder på en forsikringsløsning, hvor selskabets udestående fordringer helt eller delvist kreditforsikres, ligesom en kreditforsikringsmodel for fremtidige fordringer kan være en mulig-hed. Resultatet af disse forhandlinger forventes at foreligge inden udgan-gen af maj måned. Supplerende kunne Sagsøgte 5 oplyse, at han pt. undersøger mulighe-derne for at tiltrække yderligere kapital. To udenlandske investorer har udvist interesse i selskabet. Ny kapital skal bl.a. kunne anvendes i en evt. forhandling med de obligationsejere, der måtte ønske at trække deres lån til selskabet, ligesom ny kapital vil kunne bidrage til at understøtte selska-bets videre udvikling og forretningsmodel. Resultatet af disse forhandlin-ger forventes at foreligge ultimo maj måned/primo juni. Sagsøgte 5 vil orientere bestyrelsen når afgørende nyt foreligger. Det blev aftalt, at lade advokatfirmaet TVC fortsætte og afsluttet arbejdet med den igangværende VDD rapport på de største kontrakter for 2015 til brug for bestyrelsens gennemgang på et kommende bestyrelsesmøde.” Af bestyrelsesmødereferatet dateret den
81. maj 2016 fremgår bl.a. ”Mødedeltagere: Sagsøgte 5 Sagsøgte 2 Sagsøgte 1 Sagsøgte 3 Advokat 1 (referent) … Dagsorden Der var tale om et ekstraordinært bestyrelsesmøde - indkaldt med få da-ges varsel, og der var ikke rundsendt formel dagsorden. Mødet var ind-kaldt med det formål at 1) fortsætte drøftelserne om Erhvervsstyrelsens afgørelse af den
82. maj angående årsrapporten 2014 samt 2) årsrapporten / 56 2014, 3) status på årsrapporten 2015 samt 4) den videre dialog med obligationsejerne, 5) likviditet og 6) evt. … Ad
83. Erhvervsstyrelsens afgørelse af
84. maj Bestyrelsen fortsatte drøftelserne af styrelsens afgørelse samt konsekven-serne heraf. Advokat 1 orienterede kort om den fortsatte dialog med styrelsen og nu Erhvervsankenævnet, herunder den videre proces set i lyset at styrelsens beslutning om at offentliggøre afgørelsen og meddele aktindsigt – til trods for klagen til Erhvervsankenævnet. Yderligere drøftede bestyrelsen dilemmaet om indlevering af yderligere fortrolige oplysninger om selskabets drift og forretningsmodel til styrelsen ctr. risikoen for læk/aktindsigt via styrelsen. Selskabet havde ikke turdet indlevere alle de oplysninger, som styrelsen efterspurgte, idet styrelsen ikke kunne garantere, at disse oplysninger ikke ville blive udleveret via de eksisterende anmodninger om aktindsigt – igen kunne dette resultere i, at styrelsens afgørelse hvilede på et uoplyst grundlag med den risiko, at sty-relsens afgørelse er forkert. Styrelsens afgørelse havde Sagsøgte 5 forelagt KPMG, der umiddelbart var enige i styrelsens overordnede konklusion, men ikke helt enige i den bag afgørel-sen liggende argumentation/begrundelse. Lægges KPMGS argumentation til grund for aflæggelsen af 2014 rapporten, vil der ikke ske helt samme påvirkning af 2014 resultatet, som styrelsens afgørelse umiddelbart lægger op til. Det blev drøftet, hvorvidt selskabet skulle fortsætte sagen mod styrelsen og evt. påklage selve den materielle del af styrelsens afgørelse. Her skal hensynet til obligationsejerne også vurderes. Indtil videre fortsættes – alene – den formelle sag mod styrelsen angående aktindsigt og offentliggørelse. Bestyrelsen besluttede at indhente en redegørelse fra rev. Sagsøgte
85. Han må kunne argumentere for de anvendte regnskabsprincipper, og hvorfor han fortsat mener, at disse er korrekte. Notatet vil kunne danne baggrund for en videre dialog med KPMG om styrelsens beslutning, grundlaget for styrelsens beslutning og konsekvenserne, herunder for
86. Herefter vil bestyrelsen være i en bedre position til at træffe beslut-ning om, hvorvidt styrelsens afgørelse også materielt skal påklages. / 57 Ad
87. Årsrapporten 2014 Sagsøgte 5 oplyste, at ledelsen har sendt et udkast til rapporten til KPMG med det formål, at KPMG sikrer, at årsrapporten aflægges i overensstemmelse med styrelsens afgørelse, således at årsrapporten endeligt kan godkendes af styrelsen. Sagsøgte 4 var i 2014 selskabets revisor, og det vil derfor fortsat være Sagsøgte 4, der reviderer rapporten for 2014, men med KMPG på ”sidelinjen” . Der er en god dialog med KPMG. Sagsøgte 5 oplyste, at det foreliggende udkast fortsat viser et overskud - dog et væsentligt reduceret overskud som følge periodeforskydningen af ordrer fra 2014 til
88. Dette vil forventeligt medføre, at aktionærerne for 2014 har fået udbetalt et for højt udbytte i forhold til de begrænsninger, der er aftalt med obligationsejerne. Det blev besluttet at drøfte denne umiddelba-re udfordring med KPMG. Sagsøgte 5 forventede, at øvrige covenants (net debt to EBITDA) aftalt med obli-gationsejerne fortsat vil være opfyldte. Bestyrelsen drøftede herefter udkast til 2014 rapporten og betonede vigtigheden i at indlevere et korrekt regnskab inden den af styrelsen fastsatte frist i juni måned. Sagsøgte 5 oplyste, at alle ressourcer er sat ind for at afslutte 2014 og
89. Der var enighed om, at det er vigtigt, at der fortsat fokuseres på at opfylde ikke blot gældende regler, men også aftalen med obligationsejerne. Hvorledes med 2013/14? Sagsøgte 5 vil drøfte dette spørgsmål med KPMG. Ad
90. Årsrapporten 2015 Sagsøgte 5 kunne oplyse, at fokus primært er rettet på 2014 rapporten, og udkast til nyt 2015 regnskab ligger således endnu ikke klar. Det er tvivlsomt, hvorvidt selskabet vil kunne nå at indlevere 2015 inden den
91. juni, som er den lovmæssige frist. En enig bestyrelse besluttede at undersøge alle muligheder for at allokere yderligere ressourcer – herunder hos KPMG – med henblik på at få 2015 regnskabet klar til rettidig indlevering, idet bestyrelsen er af den opfattel- / 58 se, at det er vigtigt at opfylde gældende regler og aftalen med obligationsejerne. Videre blev Sagsøgte 5 bedt om at høre KPMG´s anbefaling i forhold til den vide-re proces og risikoen for ikke at kunne nå at indlevere årsrapporten ”rettidigt” . En mulighed kunne være at indlevere det allerede foreliggende regnskab for
92. Der var enighed om, at fokus nu må være at arbejde på at indle-vere et korrigeret regnskab for 2015 senest den
93. maj. Der var enighed om, at det er vigtigt at holde obligationsejerne informeret om status på 2015 – særligt, hvis det senere vurderes, at fristen den
94. maj ikke kan overholdes. Ad
95. Dialogen med obligationsejerne Henvendelsen af den
96. maj blev på ny drøftet og gennemgået, og Sagsøgte 1 ori-enterede om selskabets svarskrivelse og den fremsendte forespørgsel om en evt. interesse for afkøb af obligationerne til en kurs omkring de 85-
97. Svarskrivelsen indeholdt ligeledes et tilbud om en ret til at konvertere obligationerne til aktiekapital. Advokatfirma 1 er som bekendt hyret af de 4 største obligationsejere, og der er nu inviteret til et møde med selskabet og KPMG. Der foreligger en indikation, der kunne tyde på en vis interesse for at blive købt ud til nævnte kurs under den forudsætning, at kursen i øvrigt afspejler mar-kedsværdien. Selskabet har indtil videre fået frem til den
98. juni med henblik på at vende tilbage med et mere konkret tilbud. Bestyrelsen drøftede videre muligheden for et afkøb af obligationerne. I den forbindelse orienterede Sagsøgte 5 bestyrelsen om de eksisterende forhandlinger med et forsikringsselskab om en kreditsikring af selskabets eksiste-rende og fremtidige fordringer – et tilbud, der ligeledes vil kunne sikre den fremtidige drift. Forsikringen vil i givet fald blive tegnet via et forsikringsselskab i New Zealand – CBL. De overordnede kommercielle vilkår blev gennemgået. En forudsætning for tilbuddet vil være en up front betaling af en præmie på EUR 1 mio. Sagsøgte 5 ønsker imidlertid ikke at aktivere et forsikringstilbud førend, der også er forhandlet en løsning med en financier på plads – eks. i form af en belåning eller salg af de kreditsikrede fordringer. Bestyrelsen kunne tilslutte sig dette. / 59 Et lån eller salg, der bør kunne indbringe et ”provenu” på omkring EUR 100 mio., der i så fald vil kunne danne grundlag for tilbuddet til obligati-onsejerne. De yderligere muligheder blev drøftet, herunder forpligtelsen til – i tilfæl-de af en belåningsmodel – at indhente obligationsejernes samtykke. En mulighed kunne evt. være at indhente finansiering via holdingselska-bet, der i så fald skal afkøbe fordringerne af selskabet, hvorved der skabes et provenu til evt. afkøb af obligationsejerne. Det er dog vigtigt, at en så-dan model i givet fald respekterer principperne om ”arms length” . Sagsøgte 5 kunne yderligere orientere om, at et fransk forsikringsselskab – KO-FAS – ligeledes kiggede på muligheden for at sikre de eksisterende fordringer. Supplerende og i al fortrolighed kunne Sagsøgte 5 oplyse, at der forhandles med bl.a. Goldman Sachs om en model for de fremtidige ordrer – eks. en model, hvorefter selskabet vil kunne indhente et forhåndstilsagn om finansie-ring hos GS på en given ordre. En model vil forventeligt kunne være i spil allerede fra Q
99. På baggrund af nogle af de igangværende forhandlinger om særligt aftaler i Italien, vil en aftale med GS kunne tilføre selskabet ka-pital/en ramme på op mod EUR 300 mio. – med en omkostning på EUR 150 mio. Bestyrelsen opfordrede Sagsøgte 5 til at fortsætte forhandlingerne, der lyder me-get spændende. Bestyrelsen var enige om at fortsætte en positiv dialog med obligations-ejerne og håbede, at obligationsejerne på samme vis vil være indstillede på at samarbejde om en rimelig proces, der kan skabe tryghed hos obligati-onsejerne samtidig med ro om selskabet. Ad
100. Likviditet Sagsøgte 5 redegjorde for selskabets likviditetsmæssige situation, og bestyrelsen drøftede selskabets arbejdskapital for de kommende måneder og behovet for ny kapital, såfremt selskabets vækstplaner skal realiseres. Sagsøgte 5 kunne oplyse, at de går i gang med udarbejdelsen af et opdateret bud-get, når årsrapporten for 2015 er indleveret. Dette vil ske i samarbejde med KPMG.” Der foreligger i sagen endvidere referater af følgende ledergruppemøder: / 60 - den
101. februar 2014 den
102. marts 2014 den
103. marts 2014 den
104. april 2014 den
105. april 2014 den
106. maj 2014 den
107. maj 2014 den
108. juni 2014 den
109. august 2014 den
110. september 2014 den
111. november 2014 og den
112. oktober 2016 Efter de foreliggende oplysninger blev der således ikke holdt ledergruppemø-der fra den
113. november 2014 til den
114. oktober
115. Ifølge referaterne deltog Sagsøgte 5 og Sagsøgte 1 i alle møderne i 2014, mens Sagsøgte 2 ikke deltog i møderne den
116. april og
117. maj 2014 og efter den
118. maj 2014 ikke deltog i yderligere af disse møder. Ingen af de nævnte deltog i mødet den
119. oktober
120. Forholdet til obligationsejerne I 2014 og 2015 optog Hesalight obligationslån med en samlet hovedstol på EUR 78,8 mio. hos et antal investorer. Heraf var de fire største efter det oplyste Pensam, Captar (IKEA), Pension Danmark og Danske Capital, der tilsammen tegnede sig for 93,7 pct. Vilkårene for de ydede obligationslån er reguleret i en obligationsaftale af
121. december 2014 (Bond Agreement) mellem Hesalight og Nordic Trustee A/S som repræsentant for investorerne og i tillæg hertil vedrørende anden til femte tran-che. Det følger af obligationsaftalen bl.a., at provenuet fra obligationslånene skulle anvendes til finansiering af fremtidig vækst, tilbagebetaling af eksisterende gæld og generelle virksomhedsformål. Endvidere fremgår, at obligationslånene blev forrentet med en fast rente på 7 pct. p.a., og at hovedstolen forfaldt til beta-ling den
122. december 2019, ligesom der var fastsat en række nærmere vilkår for obligationslånene. / 61 Obligationsaftalen- og udstedelserne hvilede på virksomhedsbeskrivelser udar-bejdet af Hesalight i samarbejde med Dansk OTC Finans ApS, der fungerede som formidler. Obligationslånene blev udbetalt i perioden fra december 2014 til september 2015 i fem trancher: - første tranche på EUR 28,5 mio. den
123. december 2014, - anden tranche på EUR 22,5 mio. den
124. februar 2015, - tredje tranche på EUR 4 mio. den
125. marts 2015, - fjerde tranche på EUR 16,1 mio. den
126. september 2015, og - femte tranche på EUR 7,7 mio. den
127. september
128. Der skete følgende indbetalinger i henhold til obligationsaftalen: Pensam - den
129. december 2014: 15 mio. euro, - den
130. februar 2015: 10 mio. euro, - den
131. september 2015: 10 mio. euro Captar AG - den
132. december 2014: 12,5 mio. euro, - den
133. februar 2015: 12,5 mio. euro. Pension Danmark - den
134. marts 2015: 4 mio. euro, - den
135. september 2015: 3 mio. euro. Danske Capital - den
136. september 2015: 7 mio. euro. Virksomhed 1 - den
137. december 2014: 600.000 euro, - den
138. september 2015: 1 mio. euro. Københavns Andelskasse - den
139. december 2014: 400.000 euro. *** Fra marts 2016 blev der i dagspressen bragt en række kritiske artikler om Hesa-light, og obligationsejerne forsøgte på denne baggrund at indhente nærmere oplysninger om forholdene i selskabet, og der blev i den forbindelse afholdt et møde mellem Pensam, Pension Danmark og Hesalight ved Sagsøgte 5 og Sagsøgte
140. / 62 Den
141. maj 2016 meddelte Pensam og Danske Capital ved et brev til Hesalight ved Sagsøgte 5 og Sagsøgte 1, at de på baggrund af pressedækningen vurderede, at de havde fået ukorrekte, vildledende og utilstrækkelige oplys-ninger fra selskabet, og at der forelå misligholdelse af obligationsaftalen (event of default), ligesom de udbad sig nærmere angivne oplysninger Sagsøgte 1 afviste den
142. maj 2016, at der var givet vildledende oplysnin-ger, og at Hesalight havde misligholdt obligationsaftalen. Den
143. maj 2016 blev der afholdt et møde mellem Hesalight og obligationsejer-ne i samme forbindelse, og obligationsejerne varslede en senere stillingtagen til spørgsmålet om misligholdelse, når det omarbejdede årsregnskab for andet halvår 2014, som Erhvervsstyrelsen havde krævet, forelå. Den
144. og
145. juni 2016 meddelte Nordic Trustee A/S på vegne af obligations-ejerne, at der forelå misligholdelse af obligationsaftalen. Den
146. juni 2016 afholdt Hesalight ordinær generalforsamling, hvor det omarbejdede årsregnskab for andet halvår 2014, som Erhvervsstyrelsen havde på-budt Hesalight at udarbejde, blev godkendt. Hesalight bestred den
147. juni 2016, at der forelå misligholdelse af obligationsaftalen og redegjorde samtidig bl.a. for de seneste regnskabstal. Den
148. juni 2016 meddelte obligationsejerne atter, at der forelå misligholdelse af obligationsaftalen, men at obligationerne ikke på daværende tidspunkt ville blive krævet indløst. KPMG tiltrådte den
149. juli 2016 som ny revisor for Hesalight og skulle i den forbindelse bl.a. gennemgå og om muligt bekræfte selskabets balance pr.
150. december 2015, jf. herom nedenfor. Hesalight accepterede, at der blev foretaget en nærmere undersøgelse af selska-bets forhold, og der blev den
151. august 2016 afholdt et ”kick-off møde” herom mellem Hesalight ved Sagsøgte 5, obligationsejerne og EY, og der blev sam-me dag indgået en supplerende aftale vedrørende obligationsaftalen af decem-ber 2014 og relaterede forhold. Undersøgelsen resulterede den
152. august 2016 i en rapport og en præsentation udarbejdet af Vidne 12 samt en rapport af
153. august 2016 udar-bejdet af EY, jf. herom nedenfor. / 63 På baggrund af undersøgelserne meddelte Nordic Trustee på vegne af obligationsejerne den
154. september 2016 Hesalight, at der forelå en række yderligere forhold, der udgjorde misligholdelse af obligationsaftalen. Den
155. september 2016 opsagde Nordic Trustee på vegne obligationsejerne obligationsaftalen som misligholdt og krævede det skyldige beløb opgjort til godt 100 mio. euro indfriet inden 10 dage. Fristen for indfrielse af gælden blev udsat på Hesalights forsøg på at finde en ny investor, som ville investere yderligere kapital i selskabet. Der var i den forbindelse kontakt mellem flere mulige investorer, Hesalight og obligationsejerne, men det lykkedes ikke at få en aftale i stand mellem disse. Obligationsejerne indgav som anført konkursbegæring mod Hesalight den
156. november
157. Selskabet blev som anført uden held taget under rekonstruktionsbehandling den
158. november 2016 og derefter erklæret konkurs den
159. november
160. Ved aftale af
161. december 2016 overdrog konkursboet dele af Hesalights akti-ver til Novalume A/S for en købesum på 5 mio. kr. med vilkår om betaling af et yderligere beløb på 5 mio. kr., hvis køberens EBITDA samlet udgjorde 40 mio. kr. i perioden frem til den
162. december
163. Bag Novalume A/S stod bl.a. Vidne 11, Person 10 og Vidne
164. Undersøgelser af selskabets forhold Erhvervsstyrelsen udvalgte bl.a. Hesalight’ årsrapport for perioden
165. juli til
166. december 2014 til undersøgelse. Erhvervsstyrelsen traf på denne baggrund en afgørelse af
167. maj 2016, hvoraf fremgår bl.a. ”Kontrol af årsrapporten for perioden
168. juli –
169. december 2014 for Hesalight A/S, CVR-nr. 32 15 78 23 Erhvervsstyrelsen har i forbindelse med en undersøgelse i henhold til

§ 159, stk.

2, gennemgået virksomhedens årsrapport for perioden

1. juli –
2. december
3. / 64 Afgørelse1 Styrelsen finder, at årsrapporten indeholder en så væsentlig fejl vedrøren-de virksomhedens indtægtskriterie, at årsregnskabet ikke giver et retvi-sende billede af virksomhedens aktiver og passiver, finansielle stilling samt resultatet, jf.

§ 11. Fejlen består i følgende: 1.

Virksomheden har anvendt produktionsmetoden til at indregne omsætningen vedrørende salg af LED lyskilder til erhverv, offentlige og private, uanset at betingelserne herfor ikke var opfyldt, jf.

§ 83a, sammenholdt med § 49, stk.

1,

1. pkt.
2. Da den indregnede avance vedrører produktion, som det ikke er dokumenteret var udført på balancedagen, så kunne avancen ikke indregnes, uanset om virksomheden kunne have anvendt produktionsmetoden. Dette følger af definitionen på produktionsmetoden i

bilag 1, D, nr.

1. Virksomheden kan dog anvende produktionsmetoden for selve monterin-gen af lamper hos kunden, da dette er udtryk for levering af en service. Dette forudsætter dog, at anvendelsen af produktionsmetoden sker i overensstemmelse med regnskabsreglerne. Det vil sige, at indtægten indregnes i takt med arbejdets udførelse. Henset til fejlens indvirkning på årsregnskabet har styrelsen vurderet, at der er behov for, at regnskabsbrugerne informeres om fejlen hurtigst mu-ligt og samtidig får korrekte oplysninger om virksomhedens økonomiske situation. Endvidere er det styrelsens vurdering, at det er væsentligt, at virksomhe-den bliver opmærksom på fejlen således, at denne ikke gentages i årsrap-porten for
2. Styrelsen påbyder derfor virksomhedens ledelse at berigtige forholdet så-ledes, at der indsendes en berigtiget, revideret og godkendt årsrapport for perioden
3. juli –
4. december 2014, jf.

§ 161. Årsrap-porten skal være modtaget i styrelsen senest den 10.

juni

1. 1 Afgørelsen fokuserer på ét væsentligt punkt vedrørende virksomhedens indtægtskriterie. Da års-rapporten for 2015 er nært forestående, er det på grund af det konstaterede forholds væsentlighed fundet hensigtsmæssigt at udskyde undersøgelsen af eventuelle andre forhold til modtagelsen af årsrapporten for
2. / 65 Hvis der ikke modtages en ny behørig årsrapport inden denne frist, er indsendelsespligten efter

§ 138

ikke opfyldt, hvorfor virksomheden vil blive oversendt til skifteretten med henblik på tvangsopløsning, jf.

§ 150, stk.

3. Erhvervsstyrelsen påbyder samtidig virksomheden at indregne indtægter fra salg af varer med lang kredit, som beskrevet under afsnittet om finansieringsomkostninger. … Beskrivelse af sagen Erhvervsstyrelsen har den 7. marts 2016 fremsendt en række spørgsmål til virksomhedens årsrapport. Spørgsmålene omfattede følgende regnskabs-poster:

1. a)
2. b)
3. c)
4. d)
5. e)Igangværende arbejder for fremmed regning Finansielle omkostninger Tilgodehavender Gæld til leverandører Optagelse af lån til nærtstående parter Styrelsen har modtaget et foreløbigt svar den 15. marts 2016. Herefter blev der afholdt et uformelt møde i virksomheden, den 17. marts 2016, hvor virksomhedens direktør og revisor præsenterede virksomheden og dens forretningsmodel. Den af styrelsen efterspurgte dokumentation er modtaget efterfølgende, senest den 5. maj 2015. Styrelsen sendte et udkast til afgørelse i høring hos virksomheden den 21. april 2016. I udkastet anmodede styrelsen om virksomhedens kommenta-rer til høringsudkastet samt om yderligere dokumentation, hvis virksom-heden fortsat var af den opfattelse, at den kunne anvende produktionsme-toden. Virksomheden besvarede denne henvendelse den 11. maj 2016. Det er statsautoriseret revisor Sagsøgte 4, som har besvaret henvendelserne på vegne af virksomheden. Styrelsen har bemærket, at virksomheden ikke har medsendt al den dokumentation om virksomhedens brug af produktionsmetoden, som styrel-sen anmodede om i brev af 21. april 2016. / 66 Styrelsen har dog besluttet at træffe en afgørelse på det foreliggende grundlag, da virksomheden har haft mulighed for at fremsende den manglende dokumentation. Styrelsen har i forbindelse med sagen indhentet oplysninger fra SKAT vedrørende virksomhedens køb og salg af varer og tjenesteydelser til lan-de, både i og udenfor EU. Formålet med at indhente disse oplysninger var at sammenholde dem med virksomhedens bogførte køb og salg af varer og tjenesteydelser. Igangværende arbejder for fremmed regning Der fremgår følgende i virksomhedens årsrapport for perioden 1. juli –31. december 2014 under afsnittet om anvendt regnskabspraksis: Entreprisekontrakter Igangværende arbejder værdiansættes til forventet avance med fradrag af forventede finansieringsomkostninger i forbindelse med betaling. Der er hensat omkostninger til dækning af eventuelle kalkulationsaf-vigelser. Entreprisekontrakter var ved udgangen af 2014 indregnet i virksomhedens balance til kr. 116.353.950. Dette udgjorde ca. 40 % af den samlede balancesum. Styrelsen forudsætter på denne baggrund, at virksomheden anvender produktionsmetoden til indregning og måling af igangværende arbejder, jf.

§ 83a, sammenholdt med § 49, stk.

1,

1. pkt. Dette er også bekræftet af statsautoriseret revisor Sagsøgte 4 i brev af
2. april
3. Dette betyder, at en ordre indregnes under igangværende arbejder til den forventede avance f.eks. 40 % med fradrag af forventede finansieringsomkostninger frem til betaling. Den praksis, som virksomheden beskriver, kan dog ikke genfindes i årsregnskabsloven. Hvis produktionsmetoden anvendes, skal igangværende arbejder indregnes til salgsværdien, jf. definitionen i

bilag 1, D, nr. 8: Produktionsmetoden er en indtægtsmetode, ifølge hvilken indtægter og omkostninger indregnes i resultatopgørelsen i takt med, at arbejdet bliver udført. Når produktionsmetoden anvendes, måles det igangvæ-rende arbejde i balancen til den opgjorte salgsværdi af den udførte del / 67 af arbejdet. Salgsværdien for et igangværende arbejde udgør den for-holdsmæssige andel af den kontraktfastsatte pris henholdsvis kalkule-rede salgspris, der er indtjent for den på balancedagen udførte andel af det samlede entreprisearbejde. Igangværende arbejder skal således indregnes og måles til den samlede salgsværdi og ikke, som beskrevet i anvendt regnskabspraksis, alene til avancen. Styrelsen har på baggrund af årsrapporten og det fra virksomheden mod-tagne materiale vurderet, om: 1. 2. Virksomheden kan anvende produktionsmetoden på sine leveran-cer til kunder. Om den af virksomheden anvendte regnskabspraksis er i overensstemmelse med

krav til anvendelse af produktionsmetoden. Styrelsen har primært fokuseret på pkt. 1, da en manglende mulighed for at anvende produktionsmetoden bevirker, at det er uden betydning om produktionsmetoden er anvendt korrekt. Styrelsen har dog valgt at med-tage nogle betragtninger om pkt. 2, da virksomheden bør være opmærk-som på, hvordan produktionsmetoden skal anvendes, hvis virksomheden udfører arbejde som opfylder lovgivningens krav til at blive indregnet ef-ter produktionsmetoden. Ad. 1 Virksomheden oplyser på side 6 i årsrapporten, at aktiviteten er: Produktion, udvikling og salg af LED lyskilder til erhverv, offentlige og privat samt efter bestyrelsens skøn dermed beslægtet virksomhed. Virksomheden sælger alt fra små specialordrer, f.eks. individuelt tilpasset lys til en modebutik, til lamper som anvendes i gadebelysning i større byer med indbygget wi-fi hotspots m.v. Virksomhedens grundlæggende aktivitet er således salg af standardlam-per og tilbehør, som i større eller mindre udstrækning er tilpasset kundens særlige behov. Virksomheden tilbyder også at lade underleverandører (og egne rejsemontører) montere lamperne m.v. / 68 Statsautoriseret revisor Sagsøgte 4 begrunder i brev af

1. april 2016 valget af indtægtskriterie således: Produktionsmetoden anvendes, idet virksomheden har egentlig produktion i form af samling af komponenter til det endelige produkt og kvalitetskontrol af det egentlige produkt samt installation. Dette suppleres i brev af
2. maj 2016 til styrelsen: Vi har her vedhæftet IAS no. 11, hvor vi henviser til pkt. 23 og 24, hvilket er begrundelsen for at aktivere igangværende arbejder vedr. entreprisekontrakter. Regnskabsmæssig behandling af entreprisekontrakter Her kan ske regnskabsmæssig aktivering af kontrakter, når alle aspek-ter af kontrakten er kendt ved årets afslutning. Der skal aktiveres en forventet omsætning og passiveres de forventede omkostninger evt. incl. IPO vedr. administration samt finansieringsomkostninger. Ved fastpriskontrakter kan omsætning og omkostninger medtages, når der er sikkerhed for leverance og betaling jfr. punkt
3. Ved cost-plus kontrakter kan omsætning og omkostninger medtages, når der er sikkerhed for cashflow samt leverance jfr. punkt
4. I regnskabet for Hesalight A/S for 2014 er den fulde forventede om-sætning og de fulde forventede omkostninger indregnet under igang-værende arbejder og der er vist et nettoresultat af samtlige igangvæ-rende kontrakter pr. 31.12.
5. Ifølge bemærkningerne til

§ 49

i lovforslag L138 fra 2000/1 gælder følgende for valg af metoder til indregning af virksomhe-dens omsætning: Forslaget viderefører gældende ret for indregning og måling af netto-omsætningen. Denne skal således normalt indregnes på salgstids-punktet, da dette tidspunkt ofte anses for indtjeningstidspunktet, dvs. det tidspunkt, hvor pålideligheden i indregningen er tilstrækkelig stor. Kan nettoomsætningen opgøres pålideligt på et tidligere tidspunkt – jf. IAS 11 og Regnskabsvejledning 6 om produktionsmetoden – kan der ske indregning på dette tidligere tidspunkt. Forslaget rummer så-ledes både salgsmetoden og produktionsmetoden. Virksomhedens ledelse skal vælge den indtægtsmetode, som bedst viser et retvisende billede. Det betyder, at virksomheden normalt vil skulle benytte produktionsmetoden, hvis virksomheden deltager i entreprise-opgaver eller på anden måde producerer til ordre. Metoden kan dog / 69 alene benyttes for de opgaver, der opfylder betingelserne i Regnskabs-vejledning 6 og IAS 11 om entreprisekontrakter. På dette felt forud-sættes lovens rammer at skulle udfyldes ved standarder. Regnskabs-vejledning 6, der er under revision, og som herefter formentligt vil ligge ret tæt op ad IAS 11, vil her være egnet. Den dagældende Regnskabsvejledning 6 lå tæt op ad den internationale regnskabsstandard IAS

1. Da Regnskabsvejledning 6 er ophævet efterfølgende, tager styrelsens fortolkning udgangspunkt i IAS 11, således som også forudsat i lovbemærkningerne. IAS 11 indeholder en række betingelser for at anvende produktionsmeto-den. Definitionen af en entreprisekontrakt fremgår af IAS 11, afsnit 3: En entreprisekontrakt er en individuelt forhandlet kontrakt om anlæg, opførelse eller bygning af et aktiv eller flere aktiver, som er nært for-bundne eller indbyrdes afhængige med hensyn til deres design tekno-logi og funktion eller deres endelige formål eller anvendelse. Dette suppleres i IAS 11, afsnit 4: En entreprisekontrakt kan indgås om opførelse, anlæg eller bygning af et enkelt aktiv, eksempelvis en bro, bygning, dæmning, rørledning, vej, et skib eller en tunnel. En entreprisekontrakt kan også være ind-gået om anlæg, opførelse eller bygning af et aktiv eller flere aktiver, som er nært forbundne eller indbyrdes afhængige med hensyn til de-sign, teknologi og funktion eller endelige formål eller anvendelse. Som eksempler kan nævnes kontrakter om opførelse af raffinaderier og an-det komplekst produktionsanlæg og driftsmidler. Heraf følger det, at IAS 112 kan og skal anvendes, når der er tale om konstruktion af særlige aktiver, hvis udformning er forhandlet med den enkel-te kunde. Standardens fokus, jf. IAS 11 afsnit 4, er på større aktiver, hvis færdiggø-relse normalt strækker sig over mere end én regnskabsperiode. Dette sup-plerer IAS 11, afsnit 3, som kræver, at aftalen skal være individuelt for- 2 IASB har også udstedt et fortolkningsbidrag til IAS
2. Dette benævnes IFRIC
3. Fortolkningsbidraget vedrører opførelse af bygninger. Her kan produktionsmetoden anvendes i visse tilfælde, hvor kontrollen over ejendommen, samt risici og fordele ved ejendommen overgår til kunderne i takt med produktionen. Dette ses dog ikke at være relevant i den konkrete situation. / 70 handlet, hvilket betyder, at kunden skal have mulighed for at ændre grundlæggende på aktivets udformning, funktionalitet m.v. Anvendelse af produktionsmetoden er en undtagelse fra hovedreglen, som er anvendelse af leveringsmetoden, jf. lovbemærkningerne ovenfor. Metoden kan derfor kun anvendes, hvis den opfylder betingelserne i IAS
4. IAS 11 omfatter ikke serieproducerede produkter, uanset om kunden har mulighed for at få foretaget en vis grad af tilpasning af produkterne. F.eks. kan en virksomhed, som normalt producerer shampoo, modtage ordre fra en supermarkedskæde på en shampoo i supermarkedskædens egen ind-pakning. Dette bevirker ikke, at produktionsmetoden hverken kan eller skal anvendes på denne kontrakt. Salg af denne type produkter er også kendetegnet ved, at kontrollen over produkterne, samt risici og fordele knyttet til produkterne, først overgår til kunden ved produktets levering. I disse tilfælde er det leveringsmetoden, som er relevant som indtægtskriterium efter

§ 49, stk.

1,

1. pkt. Efter denne metode indregnes indtægten på salgstidspunktet, dvs. det tidspunkt hvor varen leveres, og salget således gennemføres. Leveringsmetoden (undertiden benævnt ”faktureringsmetoden” , da leve-ring og fakturering tit sker på samme tidspunkt) er den langt mest ud-bredte metode til at indregne indtægter i resultatopgørelsen. Metoden er ikke beskrevet nærmere i årsregnskabsloven. Derimod kan der også her hentes inspiration i IFRS. Metoden er således beskrevet i IAS 18, afsnit 14-
2. Virksomheden leverer dog også service til sine kunder. Der tænkes her primært på selve monteringen af lamper ude hos kunder. Denne del af kontrakten skal adskilles fra leverancen af lamper m.v. og indregnes selv-stændigt i resultatopgørelsen. Servicekontrakter skal for virksomheder i regnskabsklasse C indregnes ef-ter produktionsmetoden, hvis betingelserne herfor er opfyldt, jf.

§ 83a, sammenholdt med § 49, stk.

1,

1. pkt. Da der ikke er ta-le om entreprisekontrakter, er IAS 11 som udgangspunkt ikke relevant som fortolkningsbidrag her. Forholdet er derimod reguleret i IAS 18, afsnit 20-
2. Bemærk her, at IAS 18, afsnit 21, henviser til IAS 11 for vejledning til, hvordan produktionsmetoden kan anvendes på servicekontrakter. / 71 Ud fra den kopi af en aftale om leverancer til CPL Concordia, som styrel-sen har modtaget, fremgår det, at montering dog udgør en mindre andel af det samlede projekt (ca. 12 %). I kontrakten med Starbucks ses der ikke at indgå montering. Styrelsen har vurderet revisors henvisning til afsnit 23 og 24 i IAS
3. Styrelsen mener imidlertid ikke, at denne henvisning er relevant, da anven-delsen af de pågældende bestemmelser fordrer, at der er tale om en entre-prisekontrakt omfattet af IAS 11, hvilket ikke er tilfældet i denne sag. På baggrund af ovenstående er det styrelsens opfattelse, at virksomheden ikke kan anvende produktionsmetoden på leverancer af LED lyskilder til erhverv, offentlige og private. Styrelsen lægger vægt på to forhold, som hver især bevirker, at produktionsmetoden ikke kan anvendes, jf. § 49, stk. 1,
4. pkt., med henvisning til IAS 11, afsnit