UDSKRIFT AF ØSTRE LANDSRETS DOMBOG DOM Afsagt den 19. november 2013 af Østre Landsrets 2. afdeling (landsdommerne Inge Neergaard Jessen, Kåre Mønsted og Betina Juul Heldmann (kst.)). 2. afd. nr. 13-17
regler. Dette er beregnet ud fra et rentepåkrav for samtlige kreditorer fastsat egenhændigt af Arnagerbanken af20 11 til den 8. juni 2011 (udløbet af præklusionsfristen i lov om finansiel stabilitet) . Denne dato ligger således mere end 4 måneder efter overtagelsesdatoen. Såfremt retten mod enhver forventning måtte finde, at der skal beregnes renter efter
regler og ikke Låneaftalens, gøres det gældende, at Norsk Tillitsmann har fremsat rentepåkrav allerede ved brev af
- februar 2011 ... subsidiært ved brev af
- maj 2011 ... hvorfor renter i henhold til renteloven under alle omstændigheder påløber 30 dage efter en af disse to datoer. Endvidere gøres det gældende, at derpåløber renter af det samlede dividendebeløb opgjort til foreløbigt 84,4 %, idet de afgivne påkrav naturligt også omfatter fremtidige dividendebeløb. Såfremt det lægges til grund, at rentepåkravet er fremsat den
- februar 2011 påløber der renter i henhold til renteloven fra den
- marts 20 11 beregnet på baggrund af det samlede dividendebeløb på foreløbigt kr. 1.
- 748.
- Rentebeløbet kan på tidspunktet for Amagerbanken af20l l's endelige betaling den
- september 2011 opgøres som følger:
- marts 2011 -
- april 2011 afkr. 1.066.748.480,00
- april 2011 -
- september 2011 af kr. 323.563.520,00 kr. kr. 6.201 .957,00 12.210.487,00 I alt kr. 1MJ2,435.00 - 31 - Såfremt det lægges til grund, at rentepåkravet er fremsat den
- maj 20 l t påløher der renter i henhold til renteloven fra den l. juni 2011 beregnet på baggrund af det forhøjede dividendebeløb på foreløbigt 323.563.520,
- Rentebeløbet kan på tidspunktet for Amagerbanken af 20 l l's betaling den
- september 20 Il opgøres som følger: l. juni 20 Il -
- september 2011 af kr. 323.563.520,00 kr. 8.809.916,00 Parterne er enige om opgørelsen af ovenstående beløb med undtagelse af rentebeløbet for perioden fra
- april 20 Il til den
- september 20 Il. Amagerbanken af2011 har alene opgjort renter for perioden fra den
- august 2011 til den
- september 2011 beregnet på baggrund af et forhøjet dividendebeløb på kr. 92.266.160 svarende til i alt kr. 1.169.986,
- Det bestrides, at Amagerbanken af 20 Il ikke før den
- juni 20 11 har været i stand til at indhente nødvendige oplysninger for at bedørmne kravets størrelse og berettigelse i forhold til Norsk Tillitsmatm, hvorfor
§ 3, stk. 3, ikke finder anvendelse. Amagerbanken af 20 t t har derudover ensidigt besluttet, at renter af de f
OI·højede dividende beløb pr.
- juli 20 Il og
- september 20 Il, først er påløbet 30 dage efter disse datoer, og indtil betaling fandt sted den
- september 20 l t, det til trods for at der allerede var fremsat rentepåkrav, jf. ovenfor. Det gøres gældende, at det er Amagerbanken af 2011, der bærer risikoen for, at dividendebeløbene ikke er opgjort korrekt tidligere end faktisk sket. Endelig gøres det gældende, at de af Amagerbanken af 2011 fastsatte datoer for renteberegning er fastsat ensidigt på baggrund af Amagerbanken af 201 1's egne vurderinger, og ikke finder støtte i hverken Overdragelsesaftalen eller lov om Finansiel stabilitet. Amagerbanken af2011 har herved oppebåret en rentefri kredit i forhold til disse dividendebeløb og derved en uberettiget berigelse. S Opgørelsen af Norsk Tillitsmanns rentekrav I de følgende underafsnit vil der kort blive redegjort nærmere for opgørelsen af de af Norsk Tillitsmann nedlagte påstande, idet det samtidig bemærkes, at der mellem parterne er enighed om den beløbsmæssige opgørelse af de påstævnte beløb. 5.1 Betaling af NOK
- 740.460,50 .. .) Det gøres gældende, at Amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + O, 16 procentpoint) fra den
- februar 2011 til den
- februar 2011, hvor Låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig indfrielse. Videre gøres gældende, at Amagerbanken af2011 i den efterfølgende periode fra den
- februar 2011 til endelig betaling (forbeholdet frafaldes) den
- juli 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + 0,16 procentpoint) med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente. - 32- Endelig gøres det gældende, at Amagerbanken af201l er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalen af det forhøjede dividendebeløb, der kom til udbetaling den
- september 20 l l med tillæg af morarenter fra den
- februar 2011, hvor Låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig indfrielse. Beløbet fremkommer som følger: NOK 23.030.234,00 NOK I 6.327.130,00 Modtaget fra Amagerbanken af 2011 NOK -1.169.986,00 Modtaget rentebeløb fra aftaleindskud NOK I alt NOK Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- juli 2011 Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- september 201 1 5.2 3.446.917,50 34.740.460,50 Betaling af NOK 28.595.254,50 ... Det gøres gældende, at Amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (N !BOR+ O, 16 procentpoint) fra den
- februar 2011 til den
- marts 2011, hvor Låneaftalen forfaldt i benhold til Låneaftalens punkt 2.1 .... Videre gøres gældende, at Amagerbanken af2011 i den efterfølgende periode fra den
- marts 2011 til endelig betaling den
- juli 201 l er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + O, 16 procentpoint) med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente. Endelig gøres det gældende, at Amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalen af det forhøjede dividende beløb, der kom til udbetaling den
- september 2011 med tillæg af morarenter fra den
- marts 201 1, hvor Låneaftalen forfaldt i henhold til Låneaftalens punkt 2.
- Beløbet fremkommer som følger: - 33- Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- juli 2011 NOK 18.734.691,00 NOK 14.477.467,00 Modtaget fra Amagerbanken af 2011 NOK -1.1 69.986,00 Modtaget rentebeløb fra aftaleindskud NOK -3.446.917,50 I alt NOK 28.595.254,50 Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- september 2011 5.3 Betaling af NOK 24.959.982 ... Det gøres gældende, at Amagerbanken af 20 11 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + 0,16 procentpoint) fra den
- februar 2011 til den
- februar 2011, hvor Låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig indfrielse. Videre gøres gældende, at Amagerbanken af2011 i den efterfølgende periode fra den
- februar 20 li til betaling fandt sted den
- april 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + 0,16 procentpoint) med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente. Det modtagne rentebeløb fra aftaleindskuddet på NOK 3.446.9 17,50 er ikke fratrukket, da dette beløb er oppebåret i perioden fra betalingen
- april 201 1 til forbeholdet om tilbagesøgning blev frafaldet den
- juli 2011 , og derfor ikke relevant for denne påstand. Endelig gøres det gældende, at Amagerbanken af 20 Il er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalen af det forhøjede dividende beløb, der kom til udbetaling den
- september 2011 med tillæg af morarenter fra den
- februar 2011, hvor Låneaftalen blev opsagt til øjeblikkelig indfrielse. Beløbet fremkommer som følger: - 34- Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- april 201 1 NOK
- 802.83 8,00 NOK 16.327.130,00 Modtaget fra Amagerbanken af 2011 NOK - 1.169.986,00 I alt NOK 24.959.982,00 Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- september 2011
- 4 Betaling af NOK
- 728,00 ... Det gøres gældende, at Amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + 0,16 procentpoint) fra den
- februar 2011 til den
- marts 2011 , hvor Låneaftalen forfaldt i henhold til Låneaftalens punkt 2.
- Videre gøres gældende, at Amagerbanken af2011 i den efterfølgende periode fra den
- marts 2011 til betaling fandt sted den
- april 20 11, er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalens rentesats (NIBOR + O, J 6 procentpoint) med tillæg af 5,0 procentpoint i morarente. Det modtagne rentebeløb fra aftaleindskuddet på NOK 3.446.917,50 er ikke fratrukket, da dette beløb er oppebåret i perioden fra betalingen
- april 2011 til forbeholdet om tilbagesøgning blev frafaldet den
- juli 2011, og derfor ikke relevant for denne påstand. Endelig gøres det gældende, at Amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter i henhold til Låneaftalen af det forhøjede dividende beløb, der kom til udbetaling den
- september 2011 med tillæg af morarenter fra den
- marts 2011 , hvor Låneaftalen forfaldt i henhold til Låneaftalens punkt 2.
- Beløbet fremkommer som følger: - 35- Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- april 2011 NOK 5.464.247,00 NOK 14.477.467.00 Modtaget fra Amagerbanken af 2011 NOK -1.169.986,00 I alt NOK 18.771.728,00 Manglende rentebetaling af dividende betalt den
- september 2011 Sammenfatning af anbringender: Til støtte for de nedlagte påstande gøres det sammenfattende gældende, at J\magerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter til Norsk Tillitsmann af Obligationslånet på NOK 743.184.960,00 for perioden fra Amagerbanken af 2011 overtog Arnagerbanken A/S' aktiviteter den
- februar 2011 tillånet blev betalt, dog med forbehold om tilbagesøgning den
- april
- Det gøres gældende, at Amagerbanken af 2011's delvise overtagelse af Amagerbanken NS' passiver indebærer en gældsovertagelse efter dansk rets almindelige regler om debitorskifte, hvorfor Amagerbanken af2011 er forpligtet af Låneaftalen med Norsk Tillitsmann på de samme vilkår som Amagerbanken AJS, da der ikke er indgået aftale om ændringer i aftaleforholdet Det bestrides, at Amagerbanken af 2011 alene pr. overtagelsesdagen har overtaget en forholdsmæssig andel af de ikke-efterstillede forpligtelser i form af en bestemt del af lånebeløbet, men ikke de efterstillede krav, herunder renter. Det gøres endvidere gældende, at i\rnagerbanken af2011 fordrejer konkurrencen uretmæssigt i forhold til andre pengeinstitutter, såfremt Amagerbanken af 2011 ikke indtræder i de eksisterende låneaftaler med den nødlidende banks heditorer, hvilket andre pengeinstitutter ville have været forpligtet til ved en overtagelse. Amagerbanken af2011 opnår derudover en uberettiget berigelse, hvilket er i strid med de grundlæggende tanker bag lov om finansiel stabilitet. Videre gøres det gældende, at Amagerbanken af2011 er forpligtet til at betale renter af Obligationslånet på NOK 743.184.960,00 for perioden fra den
- april20ll til den
- juli 2011, idet betalingen den
- april2011 skete med udtrykkeligt forbehold for tilbagesøgning, hvis fordringen ikke blev godkendt af boet efter Amagerbanken A/S, hvorfor betalingen ikke er sket med frigørende virkning i forhold til Norsk Tillitsmann. Det gøres gældende, at Amagerbanken af2011 er forpligtet til at betale renter til Norsk Tillitsmann af Obligationslånet på NOK 743.184.960,00 i henhold til - 36- de i Låneaftalen anførte rentesatser, jf. punkt 9.1 , herunder med tillæg af morarenter fra den
- februar 20 Il , hvor Norsk Ti llitsmann opsagde Låneaftalen til øjeblikkelig indfrielse, subsidiært fra den
- marts 2011, hvor Låneaftalen under alle omstændigheder forfaldt jf. punkt 2.
- Endelig gøres det gældende, at Amagerbanken af 2011 er forpligtet til at betale renter af det forhøjede dividendebeløb på NOK 323.563.520,00 i henhold til Låneaftalens bestemmelser, herunder med tillæg af morarenter fra Norsk Tillitsmanns opsigelse af Låneaftalen den
- februar 2011, subsidiært fra Låneaftalens forfaldstidspunkt den
- marts 20 I l indtil betaling fandt sted den
- september 20 Il." FS Finans III har procederet i overensstemmelse med påstandsdokument af
- september 2013, hvori det blandt andet anføres: "Norsk Tillitsmann gør gældende som sit hovedanbringende, at overtagelsen af den forholdsmæssige andel af Amagerbankens ikke-efterstillede krav til AB 2011, herunder forpligtelsen under Låneaftalen, efter reglerne i Bankpakke III udgør et debitorskifte (uden samtykke), og da Norsk Tillitsmann ikke har accepteret ændringer i Låneaftales vilkår, er AB 20 Il forpligtet til at betale rente af den ove11agne andel af obligationslånet i overensstemmelse med Låneaftalens rentevilkår. Med andre ord gør Norsk Tillitsmann gældende, at AB 2011 er indtrådt i Låneaftalen for en del af det lånte beløb og derfor forpligtet til at betale rente i overensstemmelse med Låneaftalens vilkår. AB 20 1l's hovedanbringende er, at forpligtelsen i henhold til LFS § 16, stk. 4 og 5, til at berigtige købesummen for aktiverne ved at overtage en forholdsmæssig andel af Amagerbankens ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdagen ikke skal forstås som en forpligtelse for AB 2011 til at indtræde i de aftaler, hvorpå forpligtelserne beror, og at videreføre disse på de for aftalerne gældende vilkår. AB 20 l l's forpligtelse i henhold til den nævnte lovbestemmelse går kun ud på overtagelse af en forholdsmæssig andel af de ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdagen for et beløb svarende til aktivernes værdi (som nærmere opgjort efter lovens regler), det vil sige et bestemt beløb af lånebeløbet, hvilket bestemte beløb ikke omfatter rente af lånet efter overtagelsesdagen, fordi denne rente netop er en efterstillet forpligtelse i konkursboet efter Amagerbanken. AB 2011 gør således gældende alene at have overtaget en forholdsmæssig andel af långivernes (obligatjonsejemes) krav i henhold til Låneaftal en, inklusiv renter til og med overtagelsesdagen. Renter, der i henhold til Låneaftalens bestemmelser påløber efter overtagelsesdatoen (det vil sige fra dekretdagen den
- februar 20 Il og frem), kan ikke gøres gældende over for A B 2011, da A B 201 1 ikke er indtrådt i Låneaftalen. Disse renter kan kun gøres gældende som efterstillet krav i Amagerbankens konkursbo, jf. konkurslovens §
- Eftersom AB 2011 ikke er indtrådt i Låneaftalen, finder dansk rets almindelige regler om rente anvendelse, det vil sige renteloven. AB 201 1 har betalt rente af kravet efter disse regler, jf. nærmere herom nedenfor. - 37-
- Aftalegrundlaget Det omtvistede spørgsmål skal afgøres på baggrund af LFS og overdragelsesaftalen mellem Amagerbanken NS og Finansiel Stabilitet NS dateret
- februar 2011 ... Som det fremgår, er aftalens vilkår i overensstemmelse med lovens ordlyd. Således berigtiges købesummen ved at datterselskabet overtager en forholdsmæssig andel af de krav "pr. Overtagelsesdagen" i Amagerbankens konkursbo, som skulle dækkes som simple krav i henhold til konkurslovens §
- Bemærkninger og anbringender vedrørende AB 2011's administration af LFS i henseende til rentebetaling 4.1 Baggrund Det følger afLFS § 16 g, stk. 4, at den nystiftede afviklingsbank ("Ny Bank"i nærværende sag AB 2011) berigtiger den foreløbige overdragelsessum over for den nødlidende bank ("Gammel Bank" - i nærværende sag Amagerbanken) ved at overtage ikke-efterstillede forpligtelser pr. overtagelsesdatoen for et beløb svarende til aktivernes værdi som opgjort efter LFS § 16 g, stk.
- Det følger endvidere af LFS § 16 h, stk. l , at krav mod Gammel Bank kan anmeldes i Ny Bank inden for en periode af 3 måneder efter præklusivt proklama er blevet offentliggjort. Ny Bank er forpligtet til at betale en forholdsmæssig andel af de anmeldte krav som berigtigelse af købesummen for Gammel Banks aktiver. Renter, som påløber før et konkursdekrets afsigelse, er ikke-efterstillede forpligtelser, hvorimod renter, som påløber efter et konkursdekrets afsigelse, er efterstillede forpligtelser. Ny Bank overtager således den forholdsmæssige andel af krav med de renter, som er påløbet til og med overtagelsesdagen (forudsat at konkursdekret ikke er afsagt forinden) svarende til den forho ldsmæssige andel af krav, der kan anmeldes som simple krav i Gammel Banks konkursbo. Spørgsmålet om forrentning af den af Ny Bank overtagne forholdsmæssige andel af kravet er ikke reguleret i LFS, men i overensstemmelse med ordlyden af LFS § 16 g, stk. 4, hvorefter forpligtelserne overtages "pr. overtagelsesdatoen" har AB 2011 administreret loven således, at der skal betales rente af overtagne krav efter overtagelsesdatoen efter
regler. Under hensyntagen til, at Ny Bank bør indrømmes tid til at undersøge, om Ny Bank har indsigelser eller modkrav overfor et overtaget krav, kan overtagelsesdagen ikke anses for forfaldsdag i
forstand. Udgangspunktet efter renteloven er, når forfaldsdagen ikke er fastsat i forvejen, at rente skal betales fra 30 dage efter kreditors fremsættelse afbetalingsanmodning, jf.
§ 3, stk.
2. Imidlertid skal der tidligst betales rente 30 dage efter den dag, hvor debitor er i stand til at indhente de oplysninger, som må anses for nødvendige for at bedømme kravets berettigelse og størrelse, j f.
§ 3, stk.
- 4.
- Den initiale dividende - 38- Med henblik på at sikre ensartede faste retningslinjer for administrationen af rentekrav har AB 2011 på baggrund af de nævnte regler i renteloven accepteret at anse påkrav i
forstand for alle anmeldte krav afgivet senest ved udløb af præklus ionsfristen i LfS § 16 h, stk. l, det vil sige fra den 8. maj 2011 .... Derved er det blevet sikret, at AB 2011 har haft fornøden tid til at opnå overblik over anmeldte krav, herunder undersøge kravenes berettigelse og størrelse, jf.
§§ 3, stk.
2 og
- Den initiale dividende på 58,8 % blev betalt den
- april 2011 .. .. Der er derfor. .. ikke beregnet rente af dette beløb. Den initiale dividende på 58,8 % blev betalt af alle krav vedrørende seniorgæld, hvor der ikke var tvivl om kravets eksistens eller størrelse, herunder Norsk Tillitsmann, der modtog en betaling på NOK 743.184.960, svarende til58,8 % af det skyldige beløb under låneaftalen opgjort pr. overtagelsesdagen, det vil sige inklusive påløbne renter til og med overtagelsesdagen. Det var således ikke alene Norsk Tillitsmann, der fik dividende på dette tidspunkt. Udbetalingen svarer til en a conto betaling af dividende i et konkursbo og blev foretaget så hurtigt det var muligt i overensstemmelse med den praksis, der gælder ved behandling af konkursboer. I forbindelse med å conto betalingen blev der - i overensstemmelse med den praksis der følges ved behandling af konkursboer- taget sædvanligt forbehold om tilbagesøgning for det tilfælde, at det betalte beløb vedrørte et krav, som helt eller delvist måtte blive afvist ved fordringsprøvelsen i konkursboet efter Amagerbanken. Forbeholdet blev frafaldet den
- juli 2011, det vil sige wniddelbatt efter fordringsprøvelsesmødet den
- juli 2011 i Amagerbankens konkursbo ... Det gøres gældende, at AB 2011 ikke på noget tidligere tidspunkt end den
- marts 2011 (30 dage før betaling skete) var i stand til at bedømme kravets beret1igelse og størrelse. Selv for det tilfælde, at Norsk Tillitsmanns skrivelse af
- februar 20 l l ... måtte opfylde kravene til, at der som udgangspunkt skal betales rente 30 dage efter skrivelsen, jf.
§ 3, stk.
2, (hvilket bestrides) skal der derfor ikke betales rente af den initiale dividende, jf.
§ 3, stk.
3, idet betaling skete den
- april
- Hvis retten måtte finde, at AB 2011 tidligere end den
- marts 2011 var i stand til at bedømme kravets berettigelse og størrelse (hvilket bestrides, jf. ovenfor), gøres det subsidiært gældende, at sagens omstændigheder udgør særlige forhold, som bevirker, at retten i medfør af
§ 3, stk.
5 alligevel ikke skal tilkende sagsøger rente af den initiale dividende. AB 2011 har ikke før udløbet afpræklusionsfristen i LFS § 16 h, stk. l, det vil sige den
- maj 2011 , generelt været i stand til at bedømme kravenes størrelse og berettigelse. 4.3 Forhøjelsen af dividenden med 7,3 %den
- juli 2011 Dividendebeløbet blev den
- juli 2011 forhøjet til 66, l %, det vil sige med 7,3 %, jf. sagens bilag 20, hvilket var umiddelbart efter fordringsprøvelsesmødet den
- juli 201 1 i Amagerbanken under konkurs ... og efter at Ernst & Young og Seierholm den
- j uni 20 Il var fremkommet med deres fælles rapport om værdiansættelse af aktiverne i Amagerbanken (sagens bilag B), og AB 2011 sammen med kurator i Amagerbanken med bistand af Person 1 havde beregnet den korrigerede dividendeprocent ... , jf. meddelelse fra Finansiel Stabilitet af
- juni 2011 .... - 39- AB 2011 har i renternæssig henseende anset den oprindelige anmeldelse af kravet inden proklamafristens udløb for tilstrækkelig som et påkrav i
forstand også for så vidt angår den forhøjede dividende på 7,3 %, jf. herved
§ 3, stk.
2. AB 2011 har derfor foretaget renteberegning med
sats af det forhøjede dividendebeløb på NOK 92.266.160 (7,3 %af det skyldige beløb under låneaftalen opgjort pr. overtagelsesdagen, det vil sige inklusive påløbne renter til og med overtagelsesdagen) fra 30 dage efter den
- juli 2011, det vil sige fra
- august til betaling skete den
- september
- Rentebeløbet blev opgjort til NOK 1.169.986,1 7 og blev betalt den
- september
- På intet tidspunkt før den
- juli 20 Il har AB 2011 været i stand til at bedømme, om Norsk Tillitsmann var berettiget til yderligere dividende og i bekræftende fald størrelsen heraf, jf.
§ 3, stk.
- Rente af forhøjelsen af dividenden med 7,3 % begyndte derfor først at påløbe fra den
- august 2011 . 4.4 Forhøjelsen af dividenden med yderligere 18,3 % den
- september 2011 Den 28 . september 2011 blev dividenden forhøjet med yderligere 18,3% (fra 66, l %til 84,4 %), .. .. Denne efterfølgende yderligere forhøjelse af dividenden blev betalt den
- september 2011 (sammen med den tidligere forhøjelse af dividenden med 7,3 %og rente heraf, jf. ovenfor), det vil sige inden for 30 dage efter forhøj elsen. Der er derfor ikke betalt rente afforhøjelsen med 18,3 %. Den samlede dividende på 84,4 % har ikke været forfalden på noget tidspunkt. Ordningen i LFS er således, at der fastsættes en foreløbig købesum som efterfølgende korrigeres (som sket i nærværende sag). A-conto dividendebeløbene er blevet fastsat i overensstemmelse med lovens ordning og i øvrigt, når det har været muligt. Beløbene er endvidere blevet betalt uden unødigt ophold, og der er for så vidt angår den yderligere dividende fastsat den
- juli 2011 blevet betalt rente, fordi 30-dages betalingsfristen blev overskredet, jf. ovenfor. Det gøres med henvisning til det anførte gældende, at AB 2011 under disse omstændigheder ikke kan tilpligtes at skulle betale rente af den samlede forhøjelse af dividenden fra 58,8% til 84,4 %, det vil sige med 25,6% (udover den rente der blev betalt af forhøjelsen med 7,3 %, jf. ovenfor), idet det følger af ordningen i LFS, at den forhøj ede dividende ikke har været forfalden på noget tidligere tidspunkt end den
- juli 2011 for så vidt angår forhøjelsen på 7,3% Gf. bilag 20), henholdsvis den
- september 2011 for så vidt angår den yderligere forhøjelse med 18,3 % . .., j f.
§ 2
. Endvidere påberåber AB 20 11 sig
§ 3, stk.
3 og subsidiært § 3, stk.
- Det afvises, at de anvendte datoer for renteberegning er fastsat ensidigt af AB
- Spørgsmålet om rentetilskrivning på dividendekrav efter ordningen i LFS er ikke berørt i LFS, i lovens forarbejder eller i overdragelsesaftalen. AB 201 1 har derfor - gøres det gældende - med rette anset
almindelige regler for at finde anvendelse. Det bemærkes, at et relevant alternativ til
almindelige regler ville være, at der slet ikke skulle betales rente af dividendekravene, svarende til den ordning som gælder i konkurs. Det bemærkes -40- i forbindelse hermed, at det af forarbejderne til LFS udtrykkeligt fremgår, at lovens ordning netop udgør et alternativ til konkursbehandling. De af AB 2011 anvendte principper for beregning af rente efter
bestemmelser, jf. ovenfor, har AB 2011 anvendt i forbindelse med beregning af ~ente på dividendebetalinger på samtlige afbankens seniorlån (bankens langfristede funding). Det bestrides, at det er grundlag for, som Norsk Tillitsmann gør gældende, at beregne rente - hvad enten rente beregnes efter Låneaftalen eller efter renteloven - af den samlede dividende for nogen periode. Det bestrides således, at AB 20 Il i renternæssig henseende skal bære nogen risiko for, at dividendebeløbene ikke er opgjort tidligere end faktisk sket, jf. herved principperne i LFS og
§ 3, stk.
- Dividendebeløbene er blevet opgjort og betalt i overensstemmelse med lovens ordning, nemlig i forlængelse af, at den forholdsmæssige overdragelsessum var blevet fastsat i overdragelsesaftalen og derefter i forlængelse af, at den endelige købesum blev fastsat, jf. herved LFS §§ 16 g, stk. 9, jf. stk.
- AB 2011 bestrider, at Norsk Tillitsmanns skrivelse af
- februar 2011 ... opfylder kravene til, at der skal betales rente 30 dage efter brevets dato, jf.
§ 3, stk.
2. 4.5 Særlige forhold vedrørende indskudskonti
bestemmelser kan fraviges ved aftale, berw1der en stiltiende aftale. I erkendelse heraf har AB 201 J tor så vidt angår en række engagementer i form af indskudskonti, der er fortsat mellem AB 20 Il og kunderne efter overtagelsen, betalt rente i overensstemmelse med kundens aftale med Amagerbanken. Det har været AB 201 1's vurdering, at der for disse engagementer mellem parterne efter overdragelsen i kraft af f.eks. AB 2011's fremsendelse af kontoudskrifter med angivelse af rentesats er indgået stiltiende aftale om at fortsætte engagementet på samme vilkår, herunder vedrørende rente, som den pågældende kw1de havde aftalt med Amagerbanken. Der er ikke tale om, at AB 2011 på vilkårlig vis har besluttet, hvilke kreditorer banken har villet fortsætte aftaleforhold med, på de af Amagerbanken indgåede vilkår. Retsforholdet til de pågældende kunder er således væsensforskelligt fra forholdet mellem AB 2011 og Norsk Tillitsmann, som ikke er aftalereguleret I forbindelse hermed gøres det gældende, at den måde AB 2011 har ageret på i forhold til indskyderne har medvirket til at fastholde indskyderne som et aktiv for AB 2011, og dermed medvirket til at realisere AB 20 l l 's formål om at afvikle aktiviteterne i Amagerbanken med det størst mulige udbytte til fordel for kreditorerne i Amagerbanken, herunder også Norsk Tillitsmann, jf. herved LfS § 16 g, stk. 12 og earn-out vilkåret i pkt. 12.2 i overdragelsesaften, idet aktiviteterne derved i et vist omfang har kunnet afhændes som en going concern. Det gøres gældende, at der på ingen måde er tale om, at AB 20 11 har behandlet forskellige kreditorer vilkårligt. At AB 2011 for indskudskonti har besluttet at betale rente i overensstemmelse med kundernes aftale med Amagerbanken skaber i øvrigt ikke et retskrav for Norsk Tillitsmann på at blive behandlet på tilsvarende vis. - 41 - 5 Øvrige hovedanbringender 5.1 AB 2011 er ikke indtrådt i Låneaftalen Det grundlæggende spørgsmål i sagen er, om de krav, som AB 2011 har overtaget som berigtigelse af købesummen for aktiverne i Amagerbanken, forrentes efter de vilkår, som Norsk Tillitsmann havde aftalt med Amagerbanken, eller om der kun sker forrentning i det omfang det må antages at følge af generelle regler, dvs. renteloven. Spørgsmålet om forrentning er ikke udtrykkeligt reguleret i LFS. Det gøres imidlertid gældende, at loven ikke skal og ikke kan forstås således, at AB 20 11 skal anses for at være indtrådt i aftalen mellem Norsk Tillitsmann og Amagerbanken med den virkning, at der skal betales rente, herunder morarente i henhold til Låneaftalens vilkår, af det overtagne lånebeløb, idet AB 2011 har overtaget den forholdsmæssige andel af Amagerbankens ikke-efterstillede forpligtelser og dermed Norsk Tilitsmanns krav "pr. overtagelsesdagen", det vil sige et bestemt beløb, som inkluderer renter i henhold til Låneaftalen indtil, men ikke efter Overtagelsesdagen, jf. ordlyden afLFS § 16 g, stk. 4, og idet Amagerbankens forpligtelser pr. overtagelsesdagen ikke skal og ikke kan forstås som en forpligtelse for AB 2011 til at indtræde i de aftaler, hvorpå forpligtelserne beror og at videreføre disse på de for aftalerne gældende vilkår, men derimod en forpligtelse til at betale et bestemt beløb (dividende) som opgjort per overtagelsesdagen (hvilken opgørelse først sker- og først kan ske- efter overtagelsesdagen, når det lovbestemte proklama er udløbet, henholdsvis når den endelige købesum er blevet fastsat, der skal folTentes efter
bestemmelser. Berigtigelsesmåden er specifikt reguleret i LFS. Berigtigelsesmåden adskiller sig således fra den mulighed for at overtage gensidigt bebyrdende kontrakter som findes i LFS § 16 e, stk.
- AB 2011 understreger i den forbindelse, at Låneaftalen alene udgør en forpligtelse for Amagerbanken. For det tilfælde at afviklingen af AB 20 1 J fører til et overskud (der overstiger Finansiel Stabilitet A/S' indskud forrentet med et markedsbaseret afkast), vil dette overskud blive overført til Amagerbankens konkursbo og dermed anvendt til dækning af de forpligtelser i konkursboet, som ikke er overført til AB 20 11 , jf. LFS § 16 g, stk.
- Fordelingen i konkursboet sker efter konkursordenen. Et eventuelt overskud på driften og afvikling af AB 2011 vil dermed komme alle kreditorer, herunder Norsk Tillitsmann, til gode i form af en højere dividende i konkursboet. Da der ikke har fundet nogen overtagelse af den underliggende Låneafiale sted, finder dansk rets almindelige regler om rente af betalingskrav anvendelse, det vil sige renteloven. Det gøres i den forbindelse gældende, at AB 20 Il har be- - 42 - talt rente af kravet efter
regler som disse skal anvendes i sammenhængen, jf. ovenfor under pkt. 4. Norsk Tillitsmanns anbringende om, at der i kraft af lovens system er sket et debitorskifte uden samtykke afvises. Norsk Tillitsmanns debitor under Låneaftalen er uændret Amagerbanken. Den lovbestemte berigtigelsesmåde for AB 20 11's overtagelse af aktiverne i Amagerbanken ændrer ikke herved. Norsk Tillitsmann påberåber sig til støtte for anbringendet om indtræden i Låneaftalen ordlyden af overdragelsesaftalens pkt. l 0.3, idet der lægges vægt på, at det heri angives, at AB 20 Il overtager gældposter og forpligtelser. Det nævnte sted i aftalen er det imidlertid udtrykkeligt angivet, at de relevante gældsposter og forpligtelser overtages "pr. Overtagelsesdagen", ligesom det angives, at "overdragelsen herafdog kun omfatter denforholdsmæssige andel svarende ti/58,8 % afden enkelte gældspost eller forpligtelse, som er nødvendig til berigtigelse afden Foreløbige Overdragelsessumfor aktiverne". Det er dermed præciseret, at der er tale om overtagelse af en forpligtelse til at betale et bestemt beløb, nemlig den relevante forpligtelse som opgjort pr. overtagelsesdatoen, det vil sige inklusive renter indtil, men ikke efter overtagelsesdagen. At der er tale om overtagelse af en bestemt forpligtelse opgjort pr. overtagelsesdagen fremgår også af ordlyden af første led i 2. og 3. afsnit i pkt. l 0.3 i overdragelscsaftalen: "De med en forholdsmæssig andel overtagne gældsposter og øvrige forpligtelser pr. Overtagelsesdagen". Der er intet i ordlyden som støtter, at AB 2011 -som påstået af Norsk Tillitsmann - i kraft af overdragelsesaftalens pkt. l 0.3 skulle være indtrådt i Låncaftalen med en forpligtelse til at honorere fremtidige krav og forpligtelser, herunder renter påløbet efter overtagelsesdagen. Norsk Tillitsmann har påberåbt sig lovens forarbejder til støtte for antagelsen om, at der er sket indtræden. Intet sted i forarbej derne anføres imidlertid, at lovens ordning i sig selv indebærer et debitorskifte med den virkning, at Ny Bank indtræder i den nødlidende banks forpligtelser på de aftalte vilkår, herunder vedrørende renter der påløber efter overtagelsesdagen. Norsk Tillitsmann har i tilknytning hertil fremhævet, at der i høringsnotat fra Økonomi- og Erhvervsministeret ... bl.a. skrives, at "de almindelige regler om debitorskifte [finderJ anvendelse på den forholdsmæssige overtagelse afpassiverne". Tilsvarende formuleringer findes i lovens forarbejder. "De almindelige regler om debitorskifte" henviser til principperne om, at en debitor ikke kan indtræde i en anden debitors sted uden kreditors samtykke. Med andre ord frigøres den oprindelige debitor ikke for sin hæftelse, med mindre kreditor samtykker. Det afNorsk Tillitsmann fremhævede støtter ikke et synspunkt om, al lovens ordning i sig selv indebærer et debitorskifte i den forstand, at AB 2011 skulle være indtrådt som debitor overfor sagsøger på de mellem sagsøger og Amagerbanken aftalte vilkår - tværtimod. Formuleringen er ikke udtryk for andet end en konstatering af det selvfølgelige, at lovens ordning netop ikke indebærer, at de almindelige regler om debitorskifte er fraveget. Norsk Tillitsmann kunne således vælge at gøre sit samlede krav gældende i Amagerbankens konkw-sbo. Lovens orch1ing indebærer alene, at det mellem - 43- Amagerbanken og AB 20 11 er aftalt, at AB 2011 overtager en forholdsmæssig andel af visse af Amagerbankens forpligtelser som opgjort pr. overtagelsesdagen. AB 20 Il har ikke afgivet nogen form for erklæringer overfor Norsk Tillitsmann der skulle indebære, at AB 2011 hæfter for efterstillede krav som de indtalte rentekrav. Norsk Tillitsmanns debitor under Låneaftalen er fortsat Amagerbanken. De indtalte rentekrav - som er efterstillede krav og således ikke er omfattet af AB 2011's betalingsforpligtelse efter LFTNANS - kan derfor alene forfølges mod Amagerbankens konkursbo . Det bestrides, (
- i)at en accept af AB 2011's forståelse af loven skulle være i strid med et princip i EU-retten om, at der ikke må gives ulovlig statsstøtte til nødlidende banker, (
- ii)at der er tale om, at AB 2011 fordrejer konkurrencen, og (iii) at AB 20 Il skulle opnå en uberettiget berigelse i kraft af lovens ordning. Hvis lovens ordning (som AB 201 1 hævder den rettelig skal forstås) indebærer, at der er tale om ulovlig statsstøtte, er der i givet fald tale om statsstøtte til AB 2011. AB 2011 er ikke en nødlidende bank, men en atviklingsbank. Der kan derfor ikke være tale om ulovlig statsstøtte af en nødlidende bank. Hvad angår spørgsmålet om konkurrencefordrejning henvises til, at AB 20 !l's formål er at afvikle aktiviteterne i Amagerbanken. Banken må således ikke, som et led i afviklingen af aktiviteterne, konkurrere med de vilkår, som generelt udbydes på det danske pengeinstitutmarked. Det vil således være i st.rid med bankens formål og Afviklingsbekendtgørelsen (BEK nr. 11 39 af 28. september 2010), hvis banken udnyttede en eventuel fordel fra lovens ordning til at erhverve kunder på bekostning af andre banker på det danske pengeinstitutmarked, jf. herved § 3 i Afviklingsbekendtgørelsen, og Norsk Tillitsmann har da heller ikke påvist, at AB 20 Il skulle have gjort dette. Hvad angår Norsk Tillitsmanns synspunkt om, at AB 201 1 er blevet uberettiget beriget henvises til, at et eventuelt overskud i forbindelse med afviklingen af AB 20 11 i følge lovens ordning og overdragelsesaftalen tilgår konkursboet efter Amagerbanken. Et eventuelt overskud kommer derved alle Amagerbankens kreditorer til gode, herunder Norsk Ti llitsmatm, jf. ovenfor. Der vil derfor ikke i kraft aflovens ordning tilgå AB 2011 nogen berigelse, endsige en uberettiget berigelse. 5.2 Konkursretlige principper Købesummen, som AB 2011 har betalt for aktiverne i Amagerbanken, svarer til den dividende der udbetales fra et konkursbo. Et konkursbo betaler ikke rente af kreditorernes ret til dividende, uanset hvornår dividende betales. Det gøres på den baggrund supplerende gældende, at det følger af konkursretlige principper, som må finde anvendelse ved fortolkningen afLFS kapitel 4b i denne sag, at AB 20 11 ikke skal betale rente af den dividende, der er udbetalt til Norsk Till i tsmann. 5.3 Saglige hensyn -44- Som supplement ti l anbringenderne ovenfor gør AB 2011 gældende, at domstolene skal opretholde den administration af reglerne i LFS som AB 20 l l har fulgt vedrørende renteberegning, idet administrationen er båret af saglige hensyn, herunder til "administrativ konveniens". Det gøres i den forbindelse gældende, at LS ikke regulerer i hvilket omfang der skal betales rente af den dividende den nystiftede bank udbetaler, at den nystiftede bank, på samme vis som en offentlig myndighed, derfor ved fortolkning af loven er berettiget til at anlægge en ensartet, rimelig og saglig administration af reglerne, som domstolene bør opretholde, herunder hvis et hensyn til "administrativ konveniens" tilsiger dette, og at den af AB 20 l l fulgte og oprethold te administration i henseende til rentebetaling er ensrutet, rimelig og saglig. Det bemærkes i tilslutning til det netop anførte, at Norsk Tillitsm ann er den eneste kreditor, som har forfulgt et rentekrav overfor AB 2011 baseret på vilkårene i en låneaftale indgået med Amagerbanken. 5.4 Tilbagesøgningsforbeholdet Det gøres gældende, at tilbagesøgningsforbeholdet, der blev taget i forbinde lse med betalingen den 14. april201l , ikke kan bevirke, at AB 2011 ikke har indfriet sin betalingsforpligtelse over for obligationsejerne i forbindelse med betalingen med den virkning, at Norsk Tillitsmrum skulle være berettiget til rentebetaling. Norsk Tillitsmrum repræsenterer obligationsejerne også i henseende til tilbagebetaling af lånet, og der er sket betaling til den af Norsk Tillitsmrum oplyste konto ... Det gøres gældende, at det alene er Norsk Tillitsmrum som må bære den økonomiske risiko for ikke at have overført det betalte til beløb til obligationsejerne i umiddelbar forlængelse af betalingen. Det gøres således gældende, at AB 20 l l 's betaling den 14. april 20 Il udgør rigtig opfyldelse med frigørende virkning, også i forrentningsmæssig henseende. En betaling, der foretages med et tilbagesøgningsforbehold, er ikke udtryk for, at betaleren ikke har indfriet sin forpligtelse, og at modtageren kan gøre et krav på morarente gældende i anledning af forbeholdet. Det anførte gælder i hvert fald, når forbeholdet - som i denne sag- er konkret og velbegrundet. Det bemærkes i sammenhæng hermed, at Norsk Tillitsmrum - i forbindelse med viderebetaling til obligationsejerne - kunne have taget et tilsvarende forbehold om tilbagesøgning. J øvrigt gøres det gældende, at tilbagesøgningsforbeholdet, der blev taget i forbindelse med å conto betalingen den 14. april2011 , er i overensstemmelse med den praksis, der anvendes i forbindelse med å conto betalinger fra et konkursbo, og som ikke giver kreditorerne nogen form for ret til rente fra konkursboet. Eftersom systemet i LFS vedrørende berigtigelse afkøbesummen for aktiverne i den nødlidende bank er parallelmed dividendebetaling fra et konkursbo, gø- -45- res det gældende, at AB 2011 også af denne grund ikke skal betale rente til Norsk Tillitsmann på grund af tilbagesøgningsforbeholdet 5.5 Grundlaget for renteberegningen For det tilfælde, at retten måtte finde, at AB 2011 skal anses for at være indtrådt i Låneaftalen, gøres det gældende, at det alene kan være tilfældet for de vilkår, som regulerede låneforholdet netop på overtagelsesdagen, jf. herved ordlyden afLFS § 16 g, stk. 4. Det gøres således gældende, at Norsk Tillitsmann ikke med virkning for AB 20 Il efter overtagelsesdagen kunne opsige Låneaftalen med den effekt, at der skal betales morarenter fra den 15. februar 2011. På samme måde gøres det gældende, at vilkåret om, at Låneaftalen udløb den 29. marts 2011 ikke kan påberåbes overfor AB 2011. Det gøres således gældende, at AB 20 Il 's forpligtelse under alle omstændigheder blev fastfrosset per overtagelsesdagen. 5.6 Den beløbsmæssige opgørelse af rentebeløb efter renteloven Norsk Tillitsmann har i replikken opgjort et rentehav baseret på en forudsætning om, at derpåløber rente efter renteloven fra den 18. marts 20 Il, alternativt fra den l. juni 20 Il. AB 2011 har bestridt rigtigheden af beregningerne, jf. duplikken side 4. Forud for indgivelsen af dette påstandsdokument har Norsk Tillitsmann oplyst, at indsigelserne er blevet taget til efterretning, således at beløbene opgøres som anført i duplikken det anførte sted med undtagelse af rente beregnet i henhold til renteloven afNOK 323.563.520 i perioden 15. april2011 - 30. september 2011, som Norsk Tillitsmann (
- nu)har opgjmt til NOK 12.210.478. Det gøres gældende, at beløbet rettelig udgør NOK 12.138.126." Amagerbanken Aktieselskab under konkurs har som biintervenient tilsluttet sig f'S Finans III' anbringender og har yderligere anført: "Spørgsmålet om Amagerbanken af 2011 NS' forrentning af den af denne overtagne forholdsmæssige andel af de ikke efterstillede kreditorers krav er ikke reguleret i LFS eller i Overdragelsesaftalen ... Det er imidlertid konkursboets overordnede opfattelse, at administrationen og afviklingen af Amagerbanken af2011 AJS efter lov om finansiel stabilitet kapitel 4b (bankpakke III) skal foregå på en måde, der ikke strider mod de konkursretlige principper, herunder at afviklingen skal ske i overensstemmelse med det konkursretlige ligehedsprincip. Formålet med bankpakke III var at etablere en afviklingsmodel for nødlidende pengeinstitutter, som stod umiddelbart foran en konkurs, hvor virksomheden kunne afhændes bedst muligt som igangværende virksomhed på trods af konkursen. Dette blev søgt opnået ved at etablere en mulighed for, at det statsejede sclskab Finansiel Stabilitet A/S stifter et datterselskab, som overtager størstedeJen af det nødlidende pengeinstituts aktiver umiddelbart forud for konkursen og fortsætter driften af de overtagne dele med henblik på salg eller anden afvikling heraf. Det eventuelle overskud, som denne afvikling måtte medføre, tilgår som -46- anført ovenfor konkursboet efter det nødlidende pengeinstitut og dermed det nødlidende pengeinstituts kreditorer, jf. LFS § 16 g, stk.l2. Købesummen berigtiges som ligeledes anført ovenfor ved datterselskabets overtagelse af en del af det nødlidende pengeinstituts simple kreditorer, svarende til værdien af de overtagne aktiver. Bankpakke III er således etableret med henblik på at sikre det nødlidende pengeinstituts kreditorer den bedst mulige pris for det nødlidende pengeinstituts aktiviteter. Det har derimod på ingen måde været hensigten, at det nødlidende pengeinstituts kreditorer i øvrigt skulle stilles bedre end, hvad der ville have været tilfældet, såfremt afVikling ikke var sket efter Bankpakke lll, dvs. ved en almindelig konkursbehandling af det nødlidende pengeinstitut. Såvel bestemmelserne i LFS som bestemmelserne i Overdragelsesaftalen, jf. bilag A, må fortolkes i overensstemmelse med dette formål. Vurderingen af berettigelsen af hver enkelt kreditors krav overfor sagsøgte må være sammenfaldende med den vurdering, som ville være foretaget, såfremt afvikling efter Bankpakke III ikke var forekommet, dvs. det nødlidende pengeinstituts konkurs uden datterselskabets forudgående overtagelse af visse aktiver og passiver. Når det i LFS og Overdragelsesaftalen anføres, at sagsøgte "overtager" krav pr. overtagelsesdagen, kan dette derfor heller ikke forstås således, at sagsøgte indtræder i eventuelle aftaler men alene således, at sagsøgte overtager forpligtelsen til at udbetale dividenden af det pågældende simple krav pr. Overtagelsesdagen, som alternativ til den normale konkurssituation, hvor boet ville bære den fulde dividendeforpligtelse overfor det nødlidende pengeinstituts kreditorer. Det har ikke været hensigten, at det pågældende dividendeberettigede krav skulle opgøres anderledes end hvad der ville have været tilfældet i en almindelig konkurssituation. LFS indeholder derfor ingen form for hjemmel til universalsuccession for så vidt angår sagsøgte, og aftalen mellem Amagerbanken Aktieselskab og sagsøgte indebærer alene en forpligtelse for sagsøgte til at tilbyde samtlige simple kreditorer betaling af 84,4% af deres krav pr. 6. februar 2011. Sagsøgte er ikke herved indtrådt i låneaftaleme, hverken pr. automatik eller ved separat aftale. Da sagsøgeren ikke ville kunne gøre de i låneaftalerne fastsatte rentevilkår gældende i forhold til konkursboet for så vidt angår perioden efter konkursdekretet er sagsøgeren derfor ligeledes afskåret fra at gøre disse vilkår gældende i forhold til sagsøgte for så vidt angår denne periode. Y deriigere bemærkes, at renter af sagsøgers krav mod Amagerbanken Aktieselskab under konkurs, der er påløbet efter konkursdekretets afsigelse, er efterstillet gæld og således alene vil opnå dækning/betaling fra konkursboet, såfremt alle de godkendte simple kreditorer bliver betalt fuld ud, jf. konkurslovens § 98. Amagerbanken af201 1 A/S har alene overtaget 84,4% afNorsk Tillitsmanns oprindelige krav mod Amagerbanken Aktieselskab - dvs. tilgodehavendet opgjort pr. 6. februar 20 Il - inklusiv de renter der allerede var påløbet på overtagelsesdagen. De resterende 15,6% står tilbage i konkursboet. -47- Hvis aftalens lånebestem