ECLI:DK:HJR:2024:BS0000000665 Appelindstævnte skal anerkende at tabet på aktier i datterselskab ændres

UDSKRIFT AF HØJESTERETS DOMBOG HØJESTERETS DOM afsagt onsdag den

1. juni 2014 Sag 278/2012 (
2. afdeling) Skatteministeriet (kammeradvokaten ved advokat Steffen Sværke) mod Appelindstævnte A/S og Ap.Indst.ApS. (advokat Svend Erik Holm for begge) I tidligere instans er afsagt dom af Østre Landsrets
3. afdeling den
4. august
5. J pådømmelsen har deltaget fem dommere: Lene Pagter Kristensen, Marianne Højgaard Pedersen, Vibeke Rønne, Oliver Talevski og Jens Kruse Mikkelsen. Påstande Parterne har gentaget deres påstande. Supplerende sagsfremstilling Denne sag angår Appelindstævnte A/S' og Ap.Indst.ApS' fradrag for tab på aktier og anparter nærmere bestemt opgørelse af anskaffelsessummen for deres afståede aktier og anparter- i henholdsvis Virk. A/S 1 og Virksomhed ApS 2 . J begge disse selskaber var der gennemført tabsgivende valutaterminsforretninger i USD over for EUR. Som anført i landsrettens dom gennemførtes samtidig gevinstgivende valutaterminsforretninger i DKK over for USD i disse selskabers søsterselskaber Virks. A/S 2 og Virksomhed ApS 1 . - 2 - Om den videre skattemæssige behandling af disse kursgevinster har Skatteministeriet oplyst følgende: "Moderselskabet har ret til at udlodde hele gevinsten som udbytte uden skat i medfør af selskabsskattelovens § 13 . .. Denne adgang har moderselskabetfaktisk benyttet i forhold til den realiserede fortjeneste i Virksomhed ApS 1 .. . Virksomhed ApS 1 indgik de modsatrettede terminsforretninger til søsterselskabet Virksomhed ApS 2 og opnåede en gevinst på 25.294.680 kr. Dette resultat indgår i selskabets årsregnskab for 2000, hvor det samtidig kan konstateres, at der er foretaget skattefri udbytteudlodning med i alt kr. 25 mio ... For så vidt angår den realiserede fortjeneste i Virksomhed A/S 2 er denne indgået i et efterfølgende helt tilsvarende skattearrangement med tab på valutaterminsforretninger og realisation af dette ved koncerninternt salg af aktierne til følge [i 2002] . .." Ifølge Nationalbanken er centralkursen over for euro for den danske krone fastsat til 7,46038, og den danske krone skal holdes inden for et udsvingsbånd på +/-2,25 %, men reelt er udsvingene betydeligt mindre. Højesterets begrundelse og resultat Sagens baggrund og problemstilling Som nærmere beskrevet i landsrettens dom havde Appelindstævnte A/S og Ap.Indst.ApS. , hvoraf det sidste selskab var et datterselskab af Appelindstævnte A/S i indkomståret 2000 hver to dattersel- skaber, som foretog modsatrettede, kortfristede valutaterminsforretninger med Anonym. Bank. Appelindstævnte A/S havde Virksomhed A/S 1 og Virksomhed A/S 2 , mens Ap.Indst.ApS. havde Virksomhed ApS 1 og Virksomhed ApS 2 . Alle selskaberne var sambeskattede, og der er ikke oplysning om aktiviteter i de fire datterselskaber ud over valutaterminsforretningerne. Det ene af hvert af de to par datterselskaber foretog en kortfristet valutaterminsforretning i USD mod EUR, mens det andet datterselskab i samme periode og for stort set samme beløb foretog en valutaterminsforretning i DKK mod USD. Det ene datterselskab led som følge heraf et tab, mens søsterselskabet havde en næsten tilsvarende gevinst. - 3 - I Appelindstævnte A/S' Virksomhed A/S 1 datterselskab var tabet på 15.929.865 kr., mens gevinsten var på 16.333.200 kr. i Virksomhed A/S 2 . I Ap.Indst.ApS's datterselskab Virksomhed ApS 2 var tabet på 25.024.150 kr., mens gevinsten var på 25.294.680 kr. i Virksomhed ApS 1 . Appelindstævnte A/S dækkede tabene for Virksomhed A/S 1 og Virksomhed A/S 2 (de tabslidende datterselskaber) over for Anonym. Bank i henhold til støtteerklæringer. De betalte beløb blev herefter opført som gæld på selskabernes mellemregningskonti med Appelindstævnte A/S Der blev i tilknytning til valutaterminsforretningerne gennemført en kapitalfor- højelse i Virksomhed A/S 1 på 15 mio. kr. og senere en yderligere kapitalforhøjelse på 15 mio. kr., og der blev gennemført en kapitalforhøjelse i Virksomhed ApS 2 på 25 mio. kr. Som følge af kapitalforhøjelserne indfriede de tabslidende datterselskaber deres gæld til Appelindstævnte A/S De tabslidende datterselskaber blev solgt til andre selskaber i koncernen inden indkomstårets udløb, og i den forbindelse blev der selvangivet aktieavancetab på henholdsvis på 13.034.942 kr. for Appelindstævnte A/S og 25.047.934 kr. for Ap.Indst.ApS. . Skatteministeriet har gjort gældende, at der ved opgørelsen af aktieavancetabet skal ses bort fra den første kapitalforhøjelse på 15 mio. kr. i Virksomhed A/S 1 og fra kapitalforhøjelsen på 25 mio. kr. i Virksomhed ApS 2 , som i det væsentlige dækkede tabene ved valutaterminsforretningerne i de to datterselskaber. Vurdering Efter§ 2, stk. 2, jf. § 1, stk. 1, i den dagældende aktieavancebeskatningslov, jf. lovbekendtgørelse nr. 643 af
6. august 1999, kunne tab ved afståelse af aktier eller anparter på et tidspunkt, der ligger mindre end tre år efter erhvervelsen, fradrages i indkomstårets fortjeneste ved afståelse af aktier, der var skattepligtig efter stk. l. Efter lovens § 2, stk. 3,
7. pkt., og § 6, stk. l og 2, skulle tabet opgøres som forskellen mellem afståelsessummen og anskaffelsessummen for de pågældende aktier/anparter. Spørgsmålet under denne sag er, om der ved beregningen af Appelindstævnte A/S' anskaffelsessum for aktierne i Virksomhed A/S 1 skal ses bort fra den første kapitalforhøjelse på 15 mio. kr., og om der ved beregningen af Ap.Indst.ApS' anskaffelsessum for anparterne i Virksomhed ApS 2 skal ses bort fra kapitalforhøjelsen på 25 mio. kr. -i begge tilfælde med den virkning, at tabet ved salg af aktier og anparter bliver tilsvarende mindre. - 4 - Valutaterminsforretningerne var i forhold til Appelindstævnte A/S og Ap.Indst.ApS. uden nævneværdig økonomisk risiko og havde ingen forretningsmæssig begrundelse. Formålet med forretningerne var alene at påføre det ene af to søsterselskaber under hvert af selskaberne et tab, som modsvaredes af en gevinst af nogenlunde samme størrelse i det andet søsterselskab. Forretningerne var således tilrettelagt og blev også gennemført på en måde, som i realiteten var økonomisk neutral for moderselskaberne ( Appelindstævnte A/S og Ap.Indst.ApS.). Det var på forhånd planlagt, at det datterselskab, som led tab, via en kapitaludvidelse (og dermed en forøgelse af aktiernes/anparternes anskaffelsessum) finansieret af Appelindstævnte A/S skulle indfri sin gæld, således at kapitaludvidelsen kunne slå igennem som et tab på aktieme/anparterne i det pågældende selskab ved et salg inden for tre år efter erhvervelsen. Den måde, som valutaterminsforretningerne var tilrettelagt og gennemført på, betød således - i sammenhæng med sambeskatningsreglerne - at dispositionernes eneste formål og eneste virkning var at skabe et fradragsberettiget tab for moderselskaberne efter reglerne i den dagældende aktieavancebeskatningslov. Den del aftabet på aktier i Virksomhed A/S 1 og den del aftabet på anparter i Virksomhed ApS 2 , som modsvares af kapitalforhøjelserne som følge af terminsforretningerne, kan derfor ud fra en helhedsvurdering ikke anses for reelle tab, men må anses for tab, der er konstrueret alene med henblik på at opnå et fradragsberettiget tab. Under disse omstændigheder finder Højesteret, at der ved opgørelsen efter aktieavancebeskatningsloven af Appelindstævnte A/S' tab ved salg af aktierne i Virksomhed A/S 1 og af Ap.Indst.ApS' tab ved salg af anparterne i Virksomhed ApS 2 skal ses bort fra den del af anskaffelsessummerne, som hidrører fra de nævnte kapitalforhøjelser. Da Appelindstævnte A/S og Ap.Indst.ApS. ikke har bestridt den beløbsmæssige opgørelse af Skatteministeriets principale påstande, tager Højesteret herefter disse påstande til følge. Sagsomkostninger Sagsomkostningerne er fastsat til dækning af advokatudgift for landsret og Højesteret med 800.000 kr. og af retsafgift for landsret og Højesteret med 10.000 kr., i alt 810.000 kr. - 5 - Thi kendes for ret: Appelindstævnte A/S skal anerkende, at tabet på aktier i Virksomhed A/S 1 ændres fra 13.034.94 kr. til 534.796 kr. Ap.Indst.ApS. skal anerkende, at tabet på anparter i Virksomhed ApS 2 ændres fra 25 .047.934 kr. ti147.934 kr. I sagsomkostninger for landsret og Højesteret skal Appelindstævnte A/S og Ap.Indst. ApS. solida- risk betale i alt 810.000 kr. til Skatteministeriet. Det idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse og forrentes efter rentelovens § 8 a. --ooOoo-Udskriftens rigtighed bekræftes. Højesteret, den