sø- & handelsrettens dombog

- lca udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ kendelse afsagt den

1. november 2016 a-19-16 k. h. würtz v/ kasper heie würtz (advokat johan løje) mod f & h a/s (advokat eva aaen skovbo) sagens baggrund og parternes påstande denne sag om midlertidigt forbud i henhold til retsplejelovens kapitel 40 handler om, hvor- vidt to af k. h. würtz v/kasper heie würtz (herefter würtz) keramikstel er ophavsretlig og markedsføringsretlig beskyttet, og i givet fald om den produktserie, som f & h a/s’ (herefter f & h) fremstiller, benævnt bitz stellet, udgør en krænkelse af würtz’ rettigheder. forbudssagen blev anlagt den
2. april 2016 ved retten i viborg og senere henvist til sø- og handelsretten. würtz har endeligt nedlagt følgende påstande: -2-
3. sagsøgte forbydes at sælge og markedsføre, herunder importere og eksportere, herunder udlevere til sine kunder eller kunders købere de i bilag 18 gengivne produkter benævnt bitz stellet i alle farvevarianter.
4. sagsøgte pålægges at tilbagekalde eventuelt solgte eller udleverede eksemplarer af den af påstand 1 omfattede produkter fra markedet, herunder brochuremateriale og andet mar- kedsføringsmateriale, der viser de af påstand 1 omfattede designs fra sine forhandlere.
5. sagsøgte eventuelle varelager af de af påstand 1 omfattede produkter beslaglægges. f & h har endeligt nedlagt påstand om frifindelse. for det tilfælde at der nedlægges forbud, har f & h gjort gældende, at dette bør betinges af, at der stilles en sikkerhed på ikke under 25 mio. kr. würtz har gjort gældende, at der ikke skal stilles sikkerhed, subsidiært at sikkerheden ikke skal overstige 100.000 kr. würtz indgav samtidig med begæringen om nedlæggelse af forbud begæring om bevissik- ring til retten i viborg den
6. april
7. bevissikringen fandt sted den
8. april 2016 på f & h’s adresse. oplysninger i sagen parterne würtz blev stiftet af kasper heie würtz som enkeltmandsvirksomhed i 2009-
9. kasper heie würtz havde forinden fra 2002-2003 drevet keramikvirksomhed sammen med sin far, aage würtz, der i 1970-80’erne drev en mindre keramisk virksomhed, der lukkede i
10. virksomheden beskæftiger i dag 7 ansatte. -3- f & h er en af skandinaviens førende grossister af isenkram. f & h, der har hovedsæde i vi- borg, har derudover afdelinger i norge, sverige og kina. f & h distribuerer forskellige brands bl.a. kähler, södahl, rösti mepal, holm, blomsterberg og bitz. f & h designer og producerer selv nogle af deres brands, og forestår distribution, markedsføring og salg af an- dre brands. würtz keramik würtz producerer keramik på et værksted i horsens. würtz har produceret et keramik stel, der forhandles i h. skjalm. p (benævnt h. skjalm p. stellet) samt en række tallerken designs med bred kant, der bl.a. sælges til restaurant noma, samt en række high-end restauranter i danmark og rundt i verden. forstadiet til h. skjalm p. stellet, ses første gang omtalt i en artikel i berlingske ”boligen” den
11. juli
12. stellet fandt det endelige udtryk, som det fremstår med i dag i
13. stellet for- handles hos h. skjalm p i farvetonerne sort og grå. nedenfor ses en gengivelse af elementer fra h. skjalm p. stellet bl.a. fra würtz’ hjemmeside i form af skåle og tallerkner samt billeder, der er taget i forbindelse med sagen, herunder en kop uden hank samt en sort og grå tallerken: -4- würtz’ særlige restaurantstel adskiller sig fra h. skjalm p. stellet ved at have en bred kant. restauranttallerknen gengives nedenfor med et billede i farven sort, der er taget i forbindelse med sagen, og i farven grå fra signaturbogen om restaurant noma: würtz keramik er omtalt i en lang række danske og internationale magasiner, og eksponeret i kogebøger og anvendt til anretning af mad i madprogrammer, bl.a. tv2 programmet go’appetit med kokken claus holm og christian bitz. christian bitz har derudover anvendt würtz stel til illustrationer i en af sine kogebøger. i 2014 vandt würtz designprisen i kategorien ’årets kunsthåndværker’, og et panel på seks dommere fra boligbranchen udtalte bl.a.: -5- ”far og søn formår at ramme både ældre og yngre generationer med det traditionelle håndværk. det er smukt og langtidsholdbart unika, og håndværksmæssigt er der ikke en finger at sætte på det. der er en masse ting på markedet, som ligner keramik og kunsthåndværk, men som er produceret på en fabrik i kina. her er der tale om ægte, dansk kulturarv.” det er oplyst, at würtz på bestilling sælger stellene i andre farver, bl.a. farven grøn. würtz forhandler tillige et stel til illums bolighus, der har en mere afrundet form end h. skjalm p. stellet. det gøres ikke under sagen gældende, at bitz stellet krænker würtz rettigheder ved- rørende dette stel. bitz stellet det omtvistede stel er udviklet af f & h i samarbejde med christian bitz. christian bitz er kostvejleder og madskribent, og han har tillige lagt navn til stellet. christian bitz udarbejde- de sammen med sin kæreste lizette et idéoplæg med en skitse til et spisestel til f & h. der blev imidlertid efter det oplyste ved udformningen af stellet taget udgangspunkt i formen på et stel benævnt ”strato”. bitz stellet kom til at bestå af krus, skyrskål, suppeskål, flad tallerken 22 cm og flad tallerken 27 cm i farverne grå, grøn og sort samt i hvid benporcelæn. bitz serien består derudover af bestik, vin- og vandglas samt karafler. den
14. januar 2016 blev domænenavnet ’bitzshop.dk’ oprettet af f & h. den samme dag of- fentliggjorde f & h bitz-serien i en pressemeddelelse. bitz serien forhandles bl.a. fra hjemmesiden bitzshop.dk samt i en række isenkramforretnin- ger og hos normann copenhagen. de i sagen omtvistede produkter er illustreret nedenfor i farverne sort, grøn og grå fremgår af hjemmesiden bitzshop.dk dateret den
15. marts 2016 (bilag 18): -6- tallerken str. 22 og 27 cm krus skyrskål suppeskål efter bitz konceptet kom på markedet, blev det omtalt i en række medier, hvor christian bitz bl.a. forklarer, at baggrunden bag tallerknerne med den brede kant og mindre spiseflade var med henblik på, at få folk til at spise mindre. den
16. februar 2015 besøgte christian bitz würtz’ keramikværested uden for horsens. be- søget var aftalt pr. mail og anledningen var, at christian bitz ønskede at købe en gave til sin kæreste. der er derudover fremlagt en lang række udaterede billeder fra christian bitz’ instagram profil, der illustrerer mad anrettet på såvel keramik fra würtz som på stel fra bitz serien. udviklingen af bitz stellet -7- af e-mail korrespondance i perioden fra
17. december til
18. december 2014 mellem poul- erik brandt fra f & h og f & h’s kinesiske leverandør dragonwind international ltd. ved owen wu fremgår, at poul-erik brandt henviste owen wu til würtz’ hjemmeside for inspi- ration til bitz stellet. han bemærkede i den forbindelse, at f & h ikke ville sende et fysisk ek- semplar af würtz keramik for at undgå at komme for tæt på. poul-erik brandt havde forinden i e-mails drøftet farverne til stellet med direktør hos f & h kåre dehn under henvisning til würtz hjemmeside. den
19. januar 2015 skrev poul-erik brandt til owen wu vedr. ”bitz concept for f&h”, at stellet skulle baseres på ”strato” til en rimelig pris med høj kvalitet i: ”... stoneware in mat finish as per wurtz homepage – and not shiny like samples ind dragonwind show- room”. af e-mail af
20. januar 2015 fra poul-erik brandt til kåre dehn fremgår det bl.a., at dragon- wind har forsikret, at den fabrik, der var antaget til at lave stentøj, kan lave: ”bitz (wurtz) stoneware konceptet”. der var vedhæftet billeder fra den kinesiske producent med forslag til stentøj, som poul-erik brandt ikke fandt overbevisende. den
21. februar 2015 fremsendte indkøbsassistent hos f & h, anita r. bach, en mail til bl.a. poul-erik brandt om stentøj og bestik fra broste copenhagen, der lignede bitz konceptet: ”< og det oprindelige fra würtz”. mailen var til orientering, med henvisning til, at: ”vi [f & h+ ikke får ørene i maskinen”. i e-mail korrespondance mellem f & h og patty chang, hunan hualian china industry co. ltd., fra januar til juni 2015 drøftedes det udtryk, som f & h efterspurgte. poul-erik brandt henviste flere gange under denne korrespondance til würtz’ hjemmeside. i e-mail af
22. juni 2015 henviste poul-erik brandt til et broste stel. patty chang meddelte herefter, at hunan hualian samarbejdede med broste, hvorfor de ikke kunne levere et tilsvarende design til f & h. -8- af mail
23. juni 2015 fra poul-erik brandt til søren kristensen vedr. stentøj fra portugal hed- der det bl.a.: ”< tak fordi du lige kom ind fra sidelinjen med hensyn til stoneware fra portugal. den stil som wurtz keramik laver er det som vi ønsker at lade os inspirere af. vi tror at back to nature og den rå stil bliver trende i 2016 og 2017 - det vil være super hvis gerstenfeldt a/s kunne hjælpe med denne opgave, da vi desværre ikke har de rigtige forbindelser i portugal - mere. har prøvet i kina - men det er bare ikke rigtigt .. det ligner, men når du så får varen i hånden, så bliver du skuffet. fedt hvis du skaffer et “lille” sortiment i ymer skåle og tallerkner i 20 + 27 cm .. det er disse 3 varer som er vigtigts. vi forestiller os nok 3 farver til at begynde med: blå + grøn + lyse-grå . glæder mig at modtage yderligere info. nb har du en hjemmeside jeg kan kigge på ..? <” den
24. juni 2015 skrev poul-erik brandt på ny til dragonwind og rykkede for nyt vedr. bitz stellet, idet han fandt, de var langt fra, og henviste til würtz keramiks matte finish. dragonwind kom efterfølgende til at producere bitz stellet for f & h. andre designs og trendrapport der er under hovedforhandlinger fremvist stentøjs stel med plettet glasur fra bl.a. borste, h. skjalm p. og house doctor. i uddrag af trendrapport udarbejdet af ’fashion snoops’ i forår/sommer 2014, beskrives trenden for efterår/vinter 2016, bl.a. som rå overflader med et enkelt design og uperfekt over- flade med jordfarver/naturlige farver. i rapporten er gengivet en række billeder på trenden, bl.a. i form af keramik, gaveartikler, tekstil og møbler. i rapporten hedder det bl.a. om reak- tivt glasur: -9- ”ceramics uphold a deep connection to the earth that when glazed, smoothed, cracked, marbleized or blackened proves to be sensuous and harmonizing material choice.” sagkyndige erklæringer sagsøger har indhentet en sagkyndig erklæring fra keramiker mark lauberg, der er bestyrel- sesmedlem i copydan billeder. i erklæringen hedder det bl.a.: ”<
25. würtz < glasuren er en grå eller sort stentøjsglasur med nister. for at tilføje en yderligere glasuref- fekt er der drysset kvartskrystaller i den våde glasur. der hvor kornene sætter sig smelter glasuren yderligere og skifter farve. det samlede glasurudtryk er en smuk silkemat over- flade med et plettet mønster i en mørkere tone. da krysstallerne er drysset på tilfældigt, skaber det variationer i glasuren som giver den enkelte steldel et individuelt præg. < f&h < glasuren er en grå eller sort silkemat stentøjsglasur med nister. glaseringen er en dob- beltglasering med en lys glasur under en mørk glasur. i brændingen interagerer de to glasurer og skaber et plettet mønster i den silkematte glasur. da der er et markant fravær af karakter i den industrielle formgivning, er det glasuren der alene bærer udtrykket i stellets fremtoning. <
26. kan würtz’ spisestel ud fra dets fremtoning anses for at være de to keramikeres egen intellektuelle frembringelse? würtz’ spisestel er tydeligvis et rustik hånddrejet stentøjsstel med en karakteristisk nistret silkemat glasur i grå og sorte nuancer. stellet er et produkt af en mindre værkstedsbaseret produktion med en selvudviklet glasurteknik og må derfor klart anses for at være de to ke- ramikeres egen intellektuelle frembringelse.
27. fremstår würtz’ spisestel som et særpræget produkt sammenholdt med andre spisestel på det danske marked? würtz’ spisestel fremstår som et helstøbt unikt produkt på det danske marked, med sine hånddrejede former og særprægede glasurudtryk.
28. den sagkyndige bedes kort beskrive würtz’ spisestel samt f&hs spisestel og angive eventuel- le ligheder og forskelle? med henvisning til min beskrivelse af de to stel under punkt 1, anser jeg der er store lighe- der mellem de to stel i valget af glasurudtryk, herunder valget af farverne grå og sort, den - 10 - silkematte overflade og den plettede struktur. begge glasurer trækker ligeledes mørke kan- ter. der er sammenfald i formgivningen i de to stel, mest karakteristisk i tallerknerne med den brede fane. begge stel benytter sig af et enkelt og simpelt formsprog i formgivningen uden dekorative elementer, da fokus ligger på glasuren. forskellen mellem de to stel ligger pri- mært i den keramiske fremstillingsproces.
29. anvender f&hs spisestel karakteristiske eller beslægtede elementer fra würtz’ spisestel? f&hs spisestel anvender et glasurudtyk som ligger tæt op ad würtz’ spisestel, herunder valget af farverne grå og sort, den silkematte glasuroverflade og den plettede struktur. for begge stels vedkommende er pletterne fremkommet i glasuren under brændingen og man ser derfor en tilfældig variation fra helt små pletter til større pletter i overfladen. karakteristisk for begge glasuroverflader er også pletter, som er sorte og mere blanke i overfladen. disse pletter opstår, der hvor glasuren har interageret med det underliggende ler og er smeltet helt ud. f&h har ligeledes valgt et formsprog som er meget lig würtz, med et enkelt og simplet ud- tryk uden formmæssige dekorative elementer. formens designmæssige funktion er at fremvise glasuren. dette ses tydeligst i tallerknerne med den brede fane. …
30. fremstår f&hs spisestel i forhold til würtz’ spisestel som et nyt eller selvstændigt design? nej, det er min vurdering at man har tilpasset en eksisterende stelproduktion og tilføjet den en ny glasuroverflade i ønsket om at lægge sig tæt op ad würtz’ succesfulde og trendskabende stel. <
31. er det sandsynligt, at f&hs spisestel er frembragt uden forudgående kendskab til würtz’ spi- sestel? det virker usandsynligt, at f&h alene skulle vælge to silkematte glasurudtryk i henholds- vis grå med sorte nister og en sort med sorte nister til deres stel uden forudgående kend- skab til würtz’ spisestel.
32. er der risiko for, at forbrugerne kan forveksle f&hs spisestel med würtz’ spisestel – herun- der, hvis de enkelte dele ikke ses samtidigt? da sammenfaldet i glasurer er ret ens og det er glasurudtrykket som er det bærende ele- ment for begge stel, er det overvejende sandsynligt at forbrugerne vil forveksle f&hs spi- sestel med würtz’ spisestel, særligt hvis de enkelte dele ikke ses samtidigt. samtidigt er den enkle og minimalistiske udtryk i formgivning ens, at det er tvivlsomt at forbrugerne ser de formgivningsmæssige forskelle der er på de to stel. - 11 - på pr-fotos kan være vanskeligt selv for kyndige folk at se forskel, hvis der er fødevarer i skålene og de er fotograferet i vinkler som skjuler formen. <
33. vil det af f&h markedsførte spisestel af den almindelige forbruger kunne anses for et supplement til det af würtz frembragte spisestel? som det fremgår af det overstående vil den almindelige forbruger med overvejende sand- synlighed anse f&hs spisestel som et supplement til würtz originale spisestel.
34. efter besigtigelse af de i bilag 1 gengivne produkter bedes den sagkyndige oplyse om de der gengivne produkter i større eller mindre omfang end f&h’s spisestel gør brug af det af würtz frembragte kunstneriske indtryk? ingen af de i bilag 1 gengivne produkter gør i samme omfang som f&hs spisestel brug af würtz' frembragte keramiske glasurudtryk. disse produkter er enten helt blanke i overfla- de, benytter sig af andre farveskalaer, har silkematte stentøjsglasurer uden samme rustikke plettede udtryk eller bringer det rå ler ind i udtrykket på kanter og faner. alle de gengivne stel er en del af en nutidig keramisk trend med råt stentøjsler og fokus på rustikke levende glasurer, med tydelige referencer til 1970’ernes keramiske udtryk. konklusion det er min vurdering, at f&hs spisestel gennem sit valg af et glasurudtryk, som ligger meget tæt op ad würtz’ spisestels originale glasurer, brugen af et enkelt og minimalistisk formudtryk, samt sit postulat om at være et værkstedsprodukt og ikke det billige indu- strielle masseprodukt som stellet reelt er, virker udfordrende for würtz’ eksklusive og håndlavede stel. <” til brug for en anden verserende sag, som würtz har anlagt, er der indhentet syn og skøns- erklæring fra designer pil bredahl. i erklæringen af
35. februar 2016 hedder det bl.a.: spørgsmål
36. skønspersonen bedes indledende gennemgå og beskrive sagsøgers keramik service. svar til spørgsmål
37. würtz keramiske service er håndlavet keramik af høj kvalitet. denne kvalitet kendetegnes blandt andet ved at alle dele har et meget sikkert inder- ydre for- hold. væggen i hvert objekt er præcist og uden slinger i sin kurve. der er en høj grad af præcision i alle kurver og spænd fra bund til kant på würtz skåle. tallerkenerne er yders stabile i deres form og deres spænd over den vandrette flade, og har en næsten usynlig men tilstede værende konkavitet, som sikre tallerkenernes funktionalitet. forholdet mel- lem kant og dybde på tallerkenerne gør, at de fremstår særligt plane og i niveau med bordpladen, hvilket gør dem gode at præsenterer mad på idet hele retten er synlig og ik- ke skjult bag en høj kant. samtidig er forholdet mellem tallerkenens øverste og laveste punkt sådan, at tallerkenen kan holde og indeholde madretter med flydende ingredien- ser. der er en visuel lethed i würtz keramiske service, samtidig med en fysisk tyngde bag hvert objekt, som giver en sikkerhed ved håndtering. den spættede, plettet eller duo/ - 12 - monokrome overflade kendetegner würtz keramiske service, der ser ud til at være pro- duceret på en måde så hvert objekt er unikt, idet der formodentligt er håndkastet eller sprøjtet et andet materiale i glasuren. det er skønspersonens opfattelse at alle würts ke- ramiske service dele i denne serie har en grad af unikness, på samme måde som de 7 dele skønspersonen har lånt til gennemsyn har det. spørgsmål
38. skønspersonen bedes oplyse, hvorvidt sagsøgers keramik kan anses for eksklusivt og håndlavet keramik service. svar til spørgsmål 2; sagsøgers keramiske service anses, efter skønspersonens klare opfat- telse, som eksklusivt håndlavet keramisk service. spørgsmål
39. skønspersonen bedes oplyse, om sagsøgers keramik service fremstår som et resultat af sagsøgers selvstændigt skabende åndsindsats præget af ophavsmandens indi- vidualitet. svar til spørgsmål 3; sagsøgers keramiske service er, efter skønspersonenes overbevis- ning, et fysisk udtryk for en selvstændig skabende proces. det i sagen omtalte keramiske service er, efter skønspersonens klare overbevisning, et resultat af ophavsmandens indi- viduelle og personlige fremstilling af generiske hverdagsobjekter som kopper, skåle og tallerkner. spørgsmål
40. så frem spørgsmål 3 besvares bekræftende, bedes skønspersonen oplyse, hvordan sagsøgers selvstændige indsats og individualitet kommer til udtryk i sagsøgers keramik service. svar til spørgsmål
41. skønspersonen vurderer, efter bedste evne, at den unikke kombina- tion af stram, genkendelig formgivning i hvert objekt, den særegne og sjældent sete gla- serings metode og resultat, samt meget konsekvente farvebrug, i det omtalte service, er et overbevisende udtryk for den selvstændige og individuelle indsats. spørgsmål
42. skønspersonen bedes oplyse, om der er træk/formgivningsmæssige elemen- ter/karakteristika ved sagsøgers keramik service, som på tidspunktet for frembringelsen, var særegne for service fremstillet af keramik. svar på spørgsmål
43. efter skønspersonens bedste evne vurderes det, at det ikke var al- mindeligt eller alment brugt at lave den type intuitiv hånddekoreret, nærmest “styret spontan dekoration”, eller glasur, på keramisk service på tidspunktet for frembringelsen af det omtalte service. spørgsmål
44. skønspersonen bedes oplyse om der han/hende bekendt findes andre ke- ramik produkter med samme eller lignende fremtoning som sagsøgers keramik service. svar til spørgsmål 6; der findes, efter skønspersonens bedste overbevisning ikke andre keramiske produkter med samme fremtoning som sagsøgers keramik service. der findes keramik service af danske keramikere, eller fra danske virksomheder, som efter skøns- personens opfattelse stræber, tilsigtet eller utilsigtet, efter en lignende fremtoning som sagsøgers keramiske service. der gives herunder to eksempler. < - 13 - spørgsmål b. kender en almindelig oplyst dansk forbruger efter skønsmandens opfattel- se würtz’ skåle og tallerkener? svar til spørgsmål b.; det er, efter skønspersonens opfattelse, usikkert om en almindelig oplyst dansk forbruger kender würtz skåle og tallerkener. efter skønspersonens opfattel- se vil en almindelig oplyst dansk forbruger ikke genkende würtz skåle og tallerkener ved navn, ophavsmand og værksted. en almindelig dansk oplyst forbruger, med interesse for gastronomi kender efter skøns- personens opfattelse würtz skåle og tallerkener, ligesom at en almindelig dansk forbruge med interesse for keramik vil kende til würtz skåle og tallerkener, efter skønspersonens opfattelse. <” f & h har indhentet en sagkyndig erklæring fra designer kim meyer andersen og keramiker finn dam rasmussen. i erklæringen hedder det bl.a.: ”< hvad angår würtz stel vil vi tage udgangspunkt i det stel, der er til salg i illums bolighus og skjalm p, dog tilføjet den specielt fremstillede tallerken med en bred fane (kant) som optræder i noma’s bog og som derfor er ekstra interessant som forbillede for andre. reaktiv glasur < hvad angår betegnelsen ”reaktiv glasur”, som spiller en afgørende rolle i de stillede spørgsmål, vil vi her forsøge at definere hvad vi forstå ved denne betegnelse. < som det fremgår er al glasur baseret på reaktion. stofferne indvirker på hinanden. termen “reaktiv glasur“ er derfor heller ikke særlig klar eller veldefineret. en autoritativ kilde: f. hamer and j. hamer: ”the potter’s dictionary of materials and techniques”, som er kom- met i stadigt reviderede udgaver siden 1975, har slet ikke et opslag om reaktiv glasur, men har et om ”reactive slip”< < spættede/melerede/plettede stentøjsglasurer er meget udbredte, også som ’købeglasurer’. den danske grossist cerama har mange eksempler i sit katalog.
45. den sagkyndige bedes beskrive ligheder og forskelle mellem würtz’ spisestel og f&h’s spisestel, herunder forskelle/ligheder i formgivning, farvevalg og detal- jer. ligheder og forskelle det er dog muligt at identificere würtz design også når der optræder nye dele af stellet. bitz spisestel er beskrevet i brochurer og på internettet. de dele af bitz stellet. der er frem- stillet af hvid porcelæn, samt suppeskålene har ingen identifikation i bunden, hvor andre dele af stellet har en sådan identifikation. det giver et indtryk af at bitz stellet er sammen- - 14 - sat af forskellige design fra forskellige producenter. ligheder i formgivningen der er lighed i formen på würtz tallerken til noma og på bitzes tallerkner, hvor de begge har en bred fane/kant. der er også en vis lighed mellem würtz høje krus og bitz krus, der har tilsvarende højde. på fade, krukker og krus er der en relativ lighed idet siderne på de to spisestel beskriver en bue. dette må ses i modsætning til et tredje stel som har lige, rette sider, nemlig kählers ombria stel som i øvrigt har flere lighedspunkter med både bitz og würtz stellet. forskelle i formgivningen würtz formerne på würtz design er gennemgående runde og bløde i formerne. en skål hos würtz er, med en enkelt undtagelse, rundet i siderne med den bredeste diameter et sted mellem bund og top, hvor diameteren i toppen snævrer sig ind i forhold til det bredeste sted. tallerknerne hos würtz optræder, afhængigt af hvor de sælges, med en variation i form- givningen. de optræder både uden fane/kant og med en kort fane/kant på tallerkner til salg til alm. kunder men også i en specialudgave med en bred tallerken fane/kant på de- signet til restaurant noma. würtz spisestel stel er hånddrejet og derfor relativt tungt. det hånddrejede design er som en håndskrift, der også karakteriserer keramikeren selv og pr. definition har forskelle, kop for kop og tallerken til tallerken. selvom formgivningen hos würtz er enkelt og jordnært, har det dog et stilfærdigt person- ligt udtryk, der giver plads til den karakteristiske farveholdning og de mere ekstravagante glasurer. < bitz formerne på bitz design er mindre rundet i siderne og altid som en afskåren kegleform der åbner sig opad. den mindste diameter i bitz skåle og krus er altid i bunden og den største diameter er altid i toppen, hvilket er karakteristisk for en maskinel fremstillings- proces. bitz tallerknerne har alle en bred tallerken fane/kant, hvilket würtz kun har på deres noma tallerken, som ikke sælges til alm. forbrugere. de enkle dele af bitz spisestel ser ud til at være fremstillet i serieproduktion. der er derfor ingen individuelle formgivningsmæssige forskelle mellem f.eks. to tallerkner. ligheder og forskelle i formgivningen, set som helhed - 15 - der er klare, umiskendelige forskelle på de to stels formgivning og meget få konkrete sammenfald. hvor würtz som hovedregel indsnævrer åbningsdiameteren åbner den sig i bitz skåle og krus. det er formelt set en stor forskel og skal man bedømme om bitz på formgivningen alene repræsenterer en efterligning så må man sige klart nej. alligevel er der som omtalt lighedspunkter idet begge stel har en krumning på sidefladen. da würtz også som en undtagelse har en enkelt eller to skåle der åbner sig mod toppen så virker bitz skålprogram og krusene ikke fremmede på würtz stelprogram. bitz skålene kunne uden videre indgå i det let varierede würtz skålprogram, uden der ville være no- gen forbruger der ville gøre anskrig. ligheder og forskelle i farvevalg lighederne er den massive anvendelse af sort, grå og hvid som præger begge stellenes fremtoning. desuden at den eller de ekstra farver, der benyttes ud over gråtoneskalaen, er af mindre betydning for helhedsindtrykket. forskellene i de to stels farvepaletter er at: würtz skala indeholder sort, grå og hvid samt sekundærfarverne blå og gul, som dog sjældent optræder. bitz farveskala indeholder sort, grå og hvid samt sekundærfarven grågrøn (grafitgrøn) den hvide farve optræder dog i deres porcelænsserie. ligheder og forskelle i farvesætningen, set som helhed set som helhed er farveholdningerne i de to stel meget tæt på hinanden. begge parters far- vevalg følger den trend, der har præget farvesætningen af keramiske spisestel gennem de sidste 10-5 år, hvor farverne er gået fra klare farver og pastelfarver i tidligere trend, over i en sort, grå, hvidtonet farveskala, tilsat endnu en eller to sekundærfarver der optræder af- dæmpet, typisk i den kolde ende af farveskalaen. ligheder og forskelle i glasuren trenden på det danske marked for keramisk spisestel er at glasurens variationer og sam- mensætninger, gennem de sidste 10 år, er gået fra at være glat og ensfarvet som i ole jen- sens og ursula munk petersens produkter, til at benytte en langt mere udtryksfuld glasur der er ekspressiv og tilmed individuel i sin karakter, som vi her kalder spættet glasur. par- ternes farveholdning i denne sag, er et udtryk for denne udvikling. den spættede glasur er ikke nogen ny opfindelse men en godt gennemprøvet metode som stammer fra kina og japan og som er benyttet i danmark igennem hele vor keramiske tra- dition. i dag ser vi den reaktive glasur benyttet både af alle de store spisestels-huse og af flere en- keltstående keramikere. ligheder i glasuren både würtz og bitz fortæller omverdenen at der er tale om en individuel, håndbearbejd- - 16 - ning af glaseringsprocessen hvilket gør hver enhed unik. würtz viser i deres video, vist på deres hjemmeside, at den sidste del af processen foregår ved at man med hånden kaster eller strør kemikalier på glasuren hvorefter glasuren, efter brændingen, reagerer ved at danne pletter eller prikker af forskellig karakter størrelse og farve. på undersiden af nogle af bitz stellets enheder er der en bitz signatur og der er desuden en lable hvor der står ”hand-glazed dinnerwere. each piece is unique with a destinct appea- rance”. man må gå ud fra at lablen refererer til glasseringen. forskelle i glasuren forskellene på de to glasurer er at würtz glasur har mere karakter og udtrykskraft og ty- delige tegn på individuel bearbejdning, hvor bitz glasurdesign er mere neutralt og af- dæmpet og uden tydelige tegn på individuel bearbejdning. hos bitz er de individuelle prikker i glasuren mere afdæmpet i størrelse og karakter end de cirkulære farvespots fra würtz. hos würtz ser det ud til at der er flere arbejdsgange og flere lag af prikker oven på det der ligner en dobbeltglasur. hos bitz ser det ud til at der er ganske få arbejdsgange og få lag. i nogen tilfælde ser det ud til at der alene er en normal enkelt glasering og ikke flere lag over. ligheder og forskelle i glasuren, set som helhed set som helhed er glasuren i de to stel ret tæt på hinanden / beslægtede. begge parters gla- sur ligger inden for den trend, der har præget den spættede glasering af keramiske spise- stel gennem de sidste 10-5 år, hvor den spættede overflade opfører sig anderledes end en spættet glasur ville optræde i 60erne, i 40erne eller i 30erne. bunden er som regel ensfarvet og pletterne lægger sig som et lag eller flere lag oven på grundglasuren. würtz har dog of- te flere lag og dermed flere arbejdsprocesser end bitz og de øvrige markedsførte spisestels brand. ligheder og forskelle mellem würtz og bitz spisestel, set som helhed. formmæssigt er forskellene markant tydeligere end lighederne. farvemæssigt er lighe- derne markant større end forskellene. glasurmæssigt er lighederne større end forskellene. når man imidlertid vurderer hver af de to stel ud fra en helhedsbetragtning, hvor form, farve og glasur optræder som et samlet indtryk bliver lighedspunkterne tydeligere mellem stellene og forskellene mindre. det er som om at formen bliver af mindre betydning hvor farve og glasur tager magten og dominerer det samlede billede således at der bliver mindre forskel på de to stel. < der tegner sig et billede af at de to designs sælges af forskellige salgskanaler til et forskel- - 17 - ligt publikum (bortset fra normann eksemplet) og til en helt forskellig pris. <
46. er det den sagkyndiges opfattelse, at spisestel i stentøj med/uden reaktiv glasur er udtryk for en trend, forstået på den måde, at der er en opadgående tendens i efterspørgslen af sådanne produkter samt antallet af virksomheder, der fremstil- ler og udbyder sådanne produkter? < uanset hvem der, før würtz, har arbejdet med spættet glasur, så vil würtz salg af stentøj til noma i 2006 og fremvisning heraf med bogen om noma udgivet i 2010 som tricker, og den efterfølgende presseomtale og visning i tv udsendelser, så er det vores opfattelse, at denne manifestation har været det der bekræftet andre (store) producenter i, at et sådant udtryk har et potentielt stort marked og derfor værdifuldt, ja nødvendigt, at følge. det er således ikke blot en trend omkring stentøj vi har at gøre med, men en snæver trend med brug af stentøj med en sort, grå, hvid farveholdning kombineret med en spættet gla- sur. antallet af virksomheder der vælger at følge denne trend er ikke til at gøre op, men der er tale om en langt overvejende del af de store huse der markedsfører og sælger spisestel med sort, grå hvid farvekoncept og en spættet glasur. de store markedsførte huse der sælger denne type af stentøjsspisestel er bl.a. notre dame, house doctor, brøste hvor vi ikke kender lanceringstidspunktet, samt kählers ombria og bitz der blev lanceret tidligt
48. fremstår formgivningen af würtz’ spisestel særpræget? i vurderingen bedes den sagkyndige tage produkterne, som fremgår af vedlagte bilagssamling bilag p og s til svarskriftet i betragtning. ja, der er et særpræg i würtz spisestel som er funderet i at produktionen er hånddrejet af den samme mand eller en snæver personkreds, hvor der er taget stilling til måder at form- give detaljer på. det hånddrejede design er som en håndskrift, der også karakteriserer ke- ramikeren selv og pr. definition har forskelle, kop for kop og tallerken til tallerken. særpræget er det gennemgående stærke stilpræg og formernes indbyrdes stilfærdige gen- kendelighed gennem hele spisestellet. selvom formgivningen hos würtz er enkelt og jordnært har det dog et stilfærdigt personligt særpræg med en sikker stilistisk holdning, der giver plads til de den markante farveholdning og ekstravagante glasurer. det kan være vanskeligt at definere hvor det genkendelige befinder sig idet form, farve og glasur optræder som et samlet oplevelses-indtryk. det er kombinationen af de tre para- metre, der sender os det stærke signal, at der her er tale om et würtz design. desuden det stærke formmæssige koncept hvor alle stellets enkeldele har genkendelsestegn der place- rer dem i det samme karakteristiske würtz-design. formniveauet med de tunge tallerkner og de afrundede skåle, ofte med indsnævret åb- ning, er karakteristisk for et hånddrejet stel.
49. er anvendelsen af den type reaktiv glasur, som anvendes på würtz’ spisestel, - 18 - unik? i vurderingen bedes den sagkyndige tage produkterne, som fremgår af vedlagte bilagssamling bilag p og s i betragtning. nu er det ikke defineret hvori ’den type reaktiv glasur’ som anvendes af würtz består (würtz bruger ikke selv denne betegnelse). ligger der bag denne glasur, som tilsynela- dende ligner mange andre stentøjsglasurer, en “hemmelig opfindelse“ og som gør den til en særlig type? eller betyder spørgsmålet: er würts måde at anvende spættet glasur på, unik? alene ved den omtale i faglitteratur vedr. glasurer fra forskellige specialister, kan vi kon- statere at det der i de foreliggende spørgsmål bliver omtalt som reaktiv glasur, er en man- ge hundrede år gammel teknik der også er praktiseret op gennem de sidste 50 år og ikke mindst siden år 2000 herhjemme. i tiden omkring år 2000 dog fortrinsvis blandt enkeltstå- ende keramikere. i 2003 startede würtz med udvikle og anvende den glasur teknik vi kender i dag, udført på hele spisestel. på dette tidspunkt er det særpræget på den måde, at det spættede udtryk er så ekspressivt og karaktersættende for hele spisestellet. er den unik? betragter man würtz’ færdigbrændte glasur isoleret, kan man ikke betegne den som ’unik’. vi kan overhovedet ikke forestille os en glasur, der ud fra en teknisk må- lestok, vil kunne opnå dette prædikat. det er som omtalt i indledningen vedr. reaktiv gla- sur ikke den kemiske sammensætning eller den tekniske fremgangsmåde der er unik. hvis vi derimod vurderer om der er et kunstnerisk indhold og en relativ nyfortolkning af den glasserede flade i würtz glasurudtryk, så ja. würtz anvendelse af spættet glasur har et særpræg i den måde hvorpå eks.vis en tallerken præsenterer sig. ofte er der spor af at der er to lag glasur oven på hinanden og herudover en eller flere ekstra arbejdsprocesser hvor store prikker danner nye spættede områder. de mange spættede lag der tydeligvis ikke er opstået ved én kemisk proces alene, men ved flere arbejdsgange, enten påkastet med hånden eller sprayet på, så eksempelvis den højre side af tallerkenen har flere pletter end den venstre side. dette udtryk var nyt og særpræget i 2003, ja selv i 2006 hvor noma tog den til sig. i dag er dette udtryk kopieret så mange gange og i alle mulige retninger og udført af alle de store markedsførende keramiske huse. alligevel kan vi kende en würtz skål når vi ser den.
50. er anvendelsen af farvekombinationen i würtz’ spisestel særpræget? i vurderin- gen bedes den sagkyndige tage produkterne, som fremgår af vedlagte bilagssam- ling bilag p og s i betragtning samt bilag aa og bb. ja. også her har würtz sat sit fingeraftryk på udviklingen af farvesætning af store serier af spisestel fra år 2000 og frem. den karakteristiske, og helt massive brug af sort, grå og hvid, der er grundlaget for farve- skalaen, er et farvestrategisk, kunstnerisk modigt valg i
51. karakteristisk for de øvrige store huse, der har sendt nye kollektioner af keramiske spise- stel på markedet, er at de alle følger dette hovedanslag. igen er det sådan at der næppe findes nogen metode eller noget udtryk, der ikke er set før - 19 - i unika, skabt af små værksteder. men ja, anvendelsen af en sort, grå, hvid farveskala som gennemgående tema i et helt spi- sestel og den måde det fremstår på, må betegnes som særpræget og udtryk for en bevist designmæssig satsning fra würtz side. at hele markedet for keramiske spisestel vælger at gøre det samme hen over de efterføl- gende år, viser at würtz har startet denne trend. anvendelse af sekundærfarver benyttes i würtz farveskala ligesom de også findes hos de øvrige store danske udbydere af spisestel. sekundærfarverne nuancerer det massive sort, grå, hvide indtryk men, set i et helhedsper- spektiv, spiller en underordnet rolle i farvesætningen.
52. er glaseringsprocessen anvendt til fremstilling af würtz’ spisestel og den deraf fremkomne pikmentering unik? < nej, teknikken er gammel og kendt af alle keramikere med en dyb faglig viden og erfa- ring. og alligevel, ja. würtz glaseringsproces er unik dels i den forstand at den er trendsætten- de, dels at der er en velkendt teknik der er taget op igen, men nu udført på en særlig kunstnerisk og unik måde. processen er ikke beskrevet af würtz. på würtz hjemmeside vises en helt traditionel dyp- ning i glasuren med glasurtang. efterfulgt af den nævnte overdrysning med hvidt pulver. hvis det er ’processen’ er det ikke unikt, men standard. og alligevel, ja. at denne særlige måde at glasere på, over de næste par år, udvikler sig til en trend og at resten af markedet lægger sig op ad dette udtryk, gør det ikke mindre unikt. det der fremstår som unikt er resultatet, den håndværksmæssige og kunstneriske måde hvorpå den spættede overflade får det særlige udtryk. <
53. i tilsvarende bekræftende fald, bedes den sagkyndige oplyse, om det er muligt for en fagmand at kopiere denne glasur ved at se denne på produktet hhv. se den i produktionen i en kort periode. < en markedsvurdering det er, set ud fra en markedssynsvinkel, ikke sandsynligt at målet for bitz og andre tilsva- rende store salgssteder var at efterligne wûrtz fuldstændigt. würtz fremstillingsmetode er for kompliceret og langvarig til, at det kan fremstilles til en pris, hvor bitz og andre bredt markedsførte spisestel omkostningsmæssigt kan leje med. kunsten er(kan være), at komme så tæt på som muligt, med en langt enklere og dermed - 20 - billigere fremstillingsproces. det kræver stor professionalisme men er også et valg. hvor meget særpræg vil vi selv tillægge og hvor tæt på er det økonomisk sundt at komme. så langt forudsætningsløse forbruger kan forveksle würts og bitz og så langt som den forudsætningsrige forbruger lader sig overtale til at købe bitz tll halv pris, så lang er det en god forretning for bitz.
54. den sagkyndige bedes redegøre for den herskende trend inden for farvesam- mensætning af spisestel udformet af keramik eller stentøj i 2014-
55. den fremherskende farve-trend før 2014 var at spisestel i keramik og stentøj var ensfarvet, med klare farver som hos ursula munk petersens ursula stel fra 1991 og senere ofte gråli- ge toner eller med lette og lyse pastelfarver. blandt de enkeltstående keramikere optræder der, fra 2014 til 2016, et utal af forskellige farver dog ofte nedtonede naturfarver, jordfarver og lerfarver. hos de store salgshuse, særlig udpræget i danmark, er det imidlertid sort, grå og hvid som basis, med mulighed for at kombinere denne gråtoneskala med eksempelvis en af- dæmpet grøn eller blå eller lignende nuance som sekundærfarve. dette skyldes den særli- ge konkurrencesituation. se punkt
56. og punkt
58. idet der henvises til vedlagte bilagssamling bedes den sagkyndige beskrive, hvori formsproget for würtz’ spisestel adskiller sig fra formsproget for produk- terne vist i bilag u, v, x, z, æ, ø og å – eller adskiller sig fra en evt. herskende trend på markedet. < de former der optræder i würtz stel kan derfor, for hver enkel emne, ikke siges at være unik eller aldrig før set. disse forbilleder ligger dog 30-40 tilbage hvilket viser at würtz har et tilhørsforhold til den danske keramiske formtradition. set som et samlet stel ligner würtz ikke en kopi af eva stæhr-nielsens arbejder. det der imidlertid er karakteristisk for würtz stellet er den meget stærke sammenhæng der er i formsproget mellem de enkelte enheder i stellet. når man iagttager denne sam- menhæng bliver det så meget tydeligere hvad der er würtz særpræg og egenart. de hånd- drejede tunge tallerkner, krus og skåle med de bløde former, de sort, grå og hvide grund- farver og med den ekspressive glasur der er spættet og prikket, ofte i flere lag. <
59. såfremt den sagkyndige betragter hele eller dele - eller eventuelt kombination af dele - af würtz’ spisestel som særpræget, bedes den sagkyndige beskrive hvori det særprægede består. det er som et spisestel i sin helhed at würtz stellet udmærker sig og adskiller sig fra andre stel i et personligt udtryk, der lader sig genkende som würtz. man kan se og mærke på stellet, at det er formgivet af en enkelperson, der har en særlig mening og holdning til hvordan netop hans keramik skal hænge sammen. det er ikke - 21 - voldsom outrerede former, der skaber dette kendetegn. det er stilfærdigt, med en tyngde som kommer af den hånddrejede fremstillingsproces og med afrundede former, som pla- cerer det i den danske tradition for keramik gennem de sidste 50 år. et karakteristika i wûrtz formgivning er tillige at kopper og skåle gennemgående har af- rundede sider der indsnævrer sig i skålens åbning for oven. særpræget og modigt er det strategisk farvekoncept som würtz lancerede i 2003 og som er efterlignet af alle spillerne i det store keramiske marked for spisestel. det brød med tidli- gere spisestel og placerede würtz alene på dn nt markedsplads. samtidig hæver würtz sig ved, gennem eksperimenter, at udvikle et spættet glasurudtryk, som er mere dristigt og ekspressivt, end det design vi tidligere har set fra de øvrige pro- ducenter af spisestel. den spættede glasur er tilbage som glasur på spisestel. pletterne i glasuren er større, mere ulig fordelt på fladen og fremstår, som om der ligger flere lag af pletter. desuden mere in- dividuel fra emne til emne. det kan skyldes en anderledes og mere kompliceret fremstil- lingsproces i bearbejdning af glasuren, men det er i første række som en håndskrift, udført på et kunstnerisk niveau. <” regnskab f & h har indhentet erklæring fra statsautoriseret revisor per kloborg, bdo, dateret den
60. september 2016 vedrørende selskabets omsætning og dækningsbidrag for bitz stentøj og for bitz konceptet i det hele. f & h har på denne baggrund opgjort dækningsbidraget i 2016 for bitz stentøj til 8.091.395 kr. og dækningsbidraget for bitz konceptet i det hele til 13.994.405 kr. i 2017 forventer f & h et dækningsbidrag for bitz stentøj og bitz konceptet på henholdsvis 9 mio. kr. og 18 mio. kr. forklaringer der er under sagen afgivet forklaring af kasper heie würtz, kåre dehn, mark lauberg, las- se jørgensen og christian bitz. kasper heie würtz har forklaret bl.a., at han har læst filosofi og gennemført en halv pæda- goguddannelse. i 2002-2003 startede han som keramiker sammen med sin far, der havde drevet keramikvirksomhed fra 1979 til
61. virksomheden beskæftiger i dag 7 ansatte og samarbejder med to selvstændige pottemagere. würtz sælger to slags service. en serie, der - 22 - forhandles gennem illums bolighus, og en serie, der forhandles gennem h. skjalm p. würtz’ keramik sælges tillige til udvalgte forretninger i udlandet og til restauranter i danmark og andre lande. baggrunden for det nye udtryk, som würtz keramik fik efter, at hans far og han havde star- tet virksomheden var ønsket om at bryde med det ensfarvede og strømlinede udseende, som service almindeligvis havde, og pille tingene fra hinanden. han ville dekonstruere og bygge op på ny. når man arbejder med keramik, er det en løbende udviklingsproces. han besøgte forskellige messer, og ville ikke lave det, som han så. han søgte efter et andet udtryk. det er en kompliceret proces, hvor man skal kende glasurens reaktion under brændingen. der lig- ger mange æstetiske overvejelser bag würtz keramikken, og processen tager tid. han arbej- der fortsat løbende med udviklingen af sine værker. for hver dag bliver de bedre og niveau- et højnet. han bruger den samme glasur og de samme råstoffer, som hans far har anvendt igennem 40 år. det tager mellem 10 og 15 år at lære processen. man starter med at ælte leret, hvorefter det vejes op og centreres på drejeskiven. det tager mellem 30 sekunder og 5 minutter at for- me en tallerken på en drejeskive. derefter skal emnet tørre et døgn, hvorefter det skal bear- bejdes på yder- og indersiden og brændes ved 1000 grader. selve glaseringen sker under an- den brænding ved hjælp af varierende teknikker, bl.a. ved at dyppe, sprøjte, drysse, male og pensle. top temperaturen udgør 1257 grader. den effektive håndteringstid for et emne er 15- 20 minutter. würtz’ høje standard betyder, at der kasseres minimum 10 % af produktionen. den grå farve kom ind i sortimentet i 2004 og blev løbende bearbejdet, indtil den fandt sit endelige udtryk i
62. han blev i sommeren 2006 kontaktet af kokken rené redzepi, hvor- efter würtz startede med at levere service til restaurant noma. siden da har det grå service ikke ændret udseende. farven sort er en forudsætning for farven grå, og det sorte service har eksisteret, siden de begyndte at levere til restaurant noma. i 2007-2008 blev det sorte service solgt via forhandleren h. skjalm p. - 23 - den omfattende omtale og markedsføring af würtz’ keramik startede for alvor med leverin- gen til noma. i 2010 kunne noma virkningen mærkes, og würtz leverer i dag til bl.a. restau- ranterne geranium, herman og fru larsen og til andre restauranter rundt i verden, som bl.a. kokke fra nomas skole har åbnet. i starten var det relativt få, der syntes om det udtryk, som würtz’ service stod for, og han brugte meget tid på at forklare det. würtz’ grå tallerken med bred kant har været anvendt i nomas kogebøger og sælges pri- mært til restauranter. den sorte tallerken med bred kant leveres til restaurant fru larsen, og den er tillige solgt til rusland. den sælges også til private på bestilling af minimum 12 stk. tallerknen med den brede kant er noget, han selv har arbejdet på og fundet frem til. den forhandles ikke hos h. skjalm p. eller i illums bolighus. würtz laver også stentøj i grønt, men det forhandles ikke gennem h. skjalm p. eller i illums bolighus. krusene, der leveres til h. skjalm p., produceres både med og uden hank. h. skjalm p. forhandler 11 emner fra würtz, og illums bolighus forhandler 13 emner. serien til illums bolighus adskiller sig ved at have mere bløde former, og udtrykket er voldsomme- re med mere dybde og intensitet. der er tilføjet ekstra materialer, der smelter ved 1000 gra- der. der er endvidere brugt beige glasur, som dækkes med sort glasur. tanken har hele tiden været, at deres varer i henholdsvis h. skjalm p. og illums bolighus skal adskille sig fra hin- anden. en tallerken hos h. skjalm p. koster omkring 400 kr., et krus vist 180 kr. og en stor skål omkring 350-400 kr. würtz service er tillige blevet anvendt i diverse madprogrammer, bl.a. go’ morgen danmark og go’ appetit. go’ appetit med holm og bitz startede i slutningen af
63. würtz leverede deres h. skjalm p. service, og lavede derudover et nyt service, bl.a. gråt og sort med andre former og nuancer til dette program. programmet kørte indtil marts
64. bitz var med i den første del af programmet. - 24 - han mødte christian bitz første gang i 2012 i forbindelse med, at der skulle tages billeder til christian bitz’ nye kogebog. würtz leverede keramik i gylden brun farve, som christian bitz var meget begejstret for. christian bitz henvendte sig til ham i 2015, da han skulle købe en gave til sin kæreste. chri- stian bitz kom forbi, og fik en rundvisning, bl.a. i det nye værksted, han var ved at etablere. christian bitz så også deres showroom, som dengang stod færdigt, og købte forskellige em- ner til sin kæreste. besøget varede en times tid, og på forespørgsel fortalte han christian bitz om fremstillingsprocessen og materialer, herunder om toptemperaturen på 1257 grader. christian bitz fortalte ikke, at han selv var i gang med at lave et keramikstel. han blev i 2016 kontaktet af en fotograf og spurgt, om han var bekendt med de tallerkner, som bitz var i gang med at lave. på bitz’ instagram profil kunne han på billederne konstate- re, at bitz’ stentøj lignede würtz keramik. han blev ringet op af kåre dehn efter sagens op- start. kåre dehn oplyste, at f & h var bekendt med würtz’ service, og at de havde anstrengt sig for, at bitz stellet ikke lignede würtz’ stel for meget. han kender ikke produktionsmetoderne i kina, men der er mange måder at opnå et spættet udtryk på. glasuren i bitz stellet har det samme udtryk som würtz stellet. det er en lighed, særligt med hensyn til den måde, hvorpå det nervøse udtryk i glasuren udtrykkes. han har ikke set mat service med blanke elementer tidligere. würtz var alene på markedet med små blanke elementer med brydning og dekonstruktion af overfladen. han har svært ved at se forskel på bitz og würtz stellene, særligt når stellene er blandet sammen. på 3-4 meters af- stand kan der ikke ses forskel. bitz stellet krænker det würtz stel, der forhandles hos h. skjalm p. würtz har et godt samarbejde med h. skjalm p., der sælger godt. det nye værksted startede op et par uger efter christian bitz’ besøg, og kapaciteten blev her- ved forøget med to en halv. han har investeret 4-5 mio. kr. i virksomheden. han har mulig- hed for at fordoble den nuværende kapacitet ved at anskaffe yderligere en ovn, som han har indhentet tilbud på. det er en omkostningsfuld proces, og han er bange for at foretage denne investering på grund af nærværende sag, idet bitz har skadet hans muligheder for at kom- - 25 - mercialisere würtz’ produkter. han må i dag sige nej til bestillinger. han planlægger at be- væge sig i en ny retning, og samtidig holde fast i det koncept, han har. kähler servicet kom i kølvandet på bitz serien i 2016, og hans advokat har skrevet til kähler og gjort gældende, at der foreligger en krænkelse. det nye service fra h. skjalm p. er ham bekendt ikke kommet på markedet endnu. han mener hverken dette service eller brostes service ligner würtz’ i udtryk eller form. der er kommet en trend med plettet glasur. han ved ikke, hvem der har startet den trend, men da würtz startede med den type glasur, var der ikke andre på markedet. han ved ikke, hvor andre får deres inspiration fra. kåre dehn har forklaret bl.a., at han er kommerciel direktør i f & h. han har været ansat i 21 år, og har siden 2002 været medlem af direktionen. de seneste år er f & h begyndt at opbyg- ge deres egne brands, som f. eks. blomsterberg, holm og bitz. f & h’s brands kan opdeles i tre kategorier. deres egne brands, partnerbrands og de almindelige leverandører. partner- brands er baseret på en kendis, der lægger navn til en produktserie, og modtager royaltybe- taling. selskabet leverer primært til isenkræmmere i norden. 5-8 % af deres omsætning ud- gør leverancer til udlandet. kontakten med christian bitz startede i september 2014 via claus holm. normalt starter processen med et ideoplæg og en brainstorm. derefter udarbejder f & h et produkt, som godkendes af kendispersonen. med christian bitz var det lidt anderledes, da bitz konceptet skulle bygges op på sundhed. til det første produktmøde fremviste christian bitz nogle tegninger, som hans kæreste, li- sette, havde udfærdiget, og som var baseret på en trekantopdelt tallerken. christian bitz for- klarede, at jo mindre spisefladen var, desto mindre mad spiste man. tegningerne var fra no- vember 2014, men ved en fejl er vidnet kommet til at skrive 2015 på tegningerne. mødet blev holdt den
65. november
66. de viste christian bitz et stel, strato, med en tallerken i stan- dard størrelse med bred kant og dermed en mindre spiseflade. de fortalte også christian bitz - 26 - om reaktiv glasur. reaktiv glasur var ikke noget nyt. det arbejdede man også med for 30 år siden. det karakteristiske ved den type glasur er, at man putter noget i glasuren, som reage- rer anderledes end den normale glasur. udtrykket kommer først frem under brændingen. de omtaler det som krystaller i deres markedsføring. bitz’ stentøjsstel er en kopi af det hvide strato stel. udfordringen med glasuren var, at f & h gerne ville ramme det matte udtryk med nistre og reaktivglasur. farvenuancerne valgte de via glasurpaletten, der viste de standard glasurer, der kunne vælges imellem. ideen med konceptet er, at man skal bruge meget tid ved middagsbordet, og derfor skal der være for- skellige farver med muligheden for at blande det sammen til et ”mix&match”. det var også tanken, at bitz konceptet skulle ramme den brede forbruger, og at alle skulle have råd til at købe det. en bitz middagstallerken koster for eksempel 100 kr. skyrskålen var vigtig for christian bitz, og den kom tillige fra strato. kruset der kommer fra et andet stel, men fra samme leverandør, er et standard krus uden hank. suppeskålen til stellet kommer fra eslau. efter at christian bitz havde været på besøg hos würtz, var han til møde hos f & h. christi- an bitz fremviste ikke de gaver, han havde købt hos würtz, og gav ikke på noget tidspunkt udtryk for, at han ønskede en kopi af würtz. hele ideen med stentøj kombineret med reaktiv glasur kom fra f & h. han har ikke selv besøgt würtz’ keramikværksted, og han kender ikke til deres metode. f & h abonnerer på fashion snoops, der er et konsulentfirma, der ser på fremtidige trends. allerede i 2014 var det slidte, det uperfekte, det uens og det kantede en trend. f & h har tre designere ansat, og ud fra de trends, der var oppe i tiden med et mat look og reaktivt glasur både i europa og i verden, faldt valget på det udtryk, bitz stellet har fået, da det særligt ram- te det nordiske rå look, som har stor succes på verdensplan. reaktionen mod det stilrene startede allerede for 7-8 år siden. - 27 - f & h har i 25 år samarbejdet med fabrikken dragonwind i kina. dragonwind er meget stor på stelmarkedet. alle emner er fremstillet af ler støbt i en gipsform. efter tørring brændes ke- ramikken inden glaseringen, der foregår med en sprøjtepistol, hvor nistre sprøjtes på, hvoref- ter keramikken dyppes i en balje og brændes ved ca. 1250 grader, der er standard temperatu- ren. det hele er en maskinel proces indtil glaseringen, der foregår manuelt, hvorfor der står ”hand-glazed” på produkterne. han var i kina i april 2015, hvor han bl.a. så glasurprøver. det var oprindeligt planen, at f & h ville introducere bitz på markedet i efteråret 2015, men han godkendte først de endelige prøver fra kina i oktober
67. de blev derefter sendt til christian bitz til endelig godkendelse. der er løbende sendt prøver til christian bitz, og det var sammen med christian bitz, at de besluttede, at bitz signatur skulle stå i bunden af stel- let. poul- erik brandt er én af tre indkøbschefer i f & h og refererer til vidnet. det er i sidste en- de vidnet, der godkender de forskellige oplæg. det var poul- erik brandt, der stod for kom- munikationen med fabrikken i kina. fabrikken i kina havde svært ved at forstå, hvad deres intention var, og det var det, korrespondancen handlede om, og de forsøgte at referere til, at der er mange produkter på markedet bl.a. denby, som også laver stentøj med reaktiv glasur. f & h har ikke på noget tidspunkt haft en intention om at kopiere würtz. som fagfolk er de bekendt med würtz, og han har personligt stor respekt for de produkter, würtz laver. f & h har gjort meget for at undgå at kopiere andre på markedet. bitz er inspireret af de me- gatrends, der er i markedet, og de bevægelser som alle producenter følger. en trend holder i ca. 5 år, hvorefter den flader ud. inden trenden er ovre, er f & h klar med den næste trend. f & h har en generel holdning om, at de ikke vil kopiere, og derfor er alle medarbejdere også instrueret i, at f & h’ produkter ikke skal være kopiprodukter, hvilket e-mailen fra anita bach, der er indkøbsassistent i f & h, vidner om. hvorvidt bitz konceptet ændrer sig de kommende år, med udgangspunkt i bæredygtighed, det ved man ikke. men det er hele tiden vigtigt, at man formår at omstille sig til de nye - 28 - trends, og at man kommer med på vej op af bølgen. f & h arbejder allerede nu med de nye trends 2-3 år frem i tiden. der er tydelig forskel på bitz og würtz’ produkter, og der er ikke forvekslelighed. bitz har været og er fortsat en stor succes, og en del af den succes skyldes christian bitz’ sundhedshi- storie og ideen bag ”mix & match”. f & h har investeret i markedsføring og sendt deres va- rer rundt til forskellige damemagasiner, der har omtalt serien, hvilket har skabt en god histo- rie. mark lauberg har forklaret bl.a., at han er uddannet keramiker på kunsthåndværkerskolen i kolding og har eget værksted i københavn. han arbejder mest med brugskeramik og skulp- turel keramik. han sidder derudover i bestyrelsen for copydan billeder. det karakteristiske ved würtz stellet er, at det er hånddrejet med et deraf følgende særlige formudtryk, idet skålene spidser til under drejningen, og lerkanten træder frem i glasuren. der er kastet glaskrystaller på glasuren, hvilket giver et varierende udtryk i glaseringspro- cessen, hvorefter der er lagt et yderligere lag glasur. det er glasuren, der dominerer udtryk- ket, som er det bærende i würtz keramik. med reference til tidens udtryk mod naturmateria- ler, ønsker folk at vende tilbage til enklere materialer. würtz er et enkelt og ærligt keramisk produkt, der distancerer sig fra det masseproducerede. det er et velkendt service og adskil- ler sig fra de almindelige stel, der ikke er hånddrejede. karakteren af glasuren adskiller sig fra et standard stel og sender et eksklusivt signal. würtz er mere distinkt. bitz stellet ligner würtz stellet i glaseringsudtrykket. bitz er et industriproduceret stel, der ikke har en klar formgivningsmæssig linje. den stritter lidt i forskellige retninger. nogle skå- le har en flad bund med kant, andre har ikke, og glasurmæssigt ligger det indenfor den samme farveskala som würtz stellet. bitz er gået efter det samme glasurmæssige udtryk, som er oppe i tiden i form af det rå og det nistrede. denne stil har været på vej de sidst 5-6 år. når de to stel blandes samme, er det svært at adskille dem fra hinanden. - 29 - forbrugere uden fagligt kendskab kan ikke kende bitz og würtz fra hinanden, medmindre man er feinschmecker. prismæssigt er der imidlertid stor forskel. men den forbruger, der sø- ger udtrykket, kan godt blande de to stel, og det ser ud til, at bitz har ønsket, at lægge sig op af det steludtryk, som würtz har. man kan ikke umiddelbart genfinde karakteren af glasuren på en bitz tallerken i glasurprøverne fra kina. bitz og würtz stel er ikke ens formmæssigt, men bitz stellet har samme buede form som h. skjalm p. stellet. den sorte glasur i bitz og würtz’ produkter ligner hinanden i overflade og karakter. i de grå stel er der forskellige nuancer, og de fremstår ikke ens. bitz’ grønne stel har den samme silkematte karakter med nistre og ujævn overflade som de andre stel. der er en stor trend i øjeblikket for det rå look og jordfarver, ikke kun inden for keramik. sti- len går i samme retning inden for flere brancher. formgivningsmæssigt skiller broste stellet sig ud i forsøget på at lave en skæv afslutning, så- ledes at koppen ser håndlavet ud. h. skjalm p.’s nye kop skiller sig ud ved, at den er lige i sin form, og den nye h. skjalm p. skål ved, at den har en flad bund. glasurmæssigt er de ens i udtrykket. mens broste er blank, er h. skjalm p. mere mat i udtrykket. bitz stellet er ud fra det farvemæssige og formmæssige, helt klart det stel, der ligger tættest op ad würtz’ udtryk. udtrykket i bitz stellet lægger sig op ad trenden i tiden, men der er et stort spillerum af valg indenfor keramikken, og man kan finde sin egen stil frem for at lægge sig op af würtz. det industrielle udtryk i bitz stellet er et resultat af en priskalkule. det virker ikke som om, at f & h er startet fra bunden. det er svært at se formgivningslinjen i bitz, hvorimod den ses i würtz, der er hånddrejet, og som derved giver et bredere spektrum, end hvor man i en indu- striel produktion arbejder ud fra en form. det er oppe i tiden at bruge mat glasur inden for stentøj særligt den silkematte. lasse jørgensen har forklaret bl.a., at han er kreativ chef hos h. skjalm p., hvor han har ar- bejdet i 12 år. h. skjalm p. har solgt würtz service siden
68. det sælger godt i et jævnt fast tempo, og der er meget efterspørgsel. når würtz steldelene er udsolgt, skriver kunderne sig - 30 - op til kommende leveringer. h. skjalm p. har ikke online salg. de sælger skåle, krus med og uden hank, tallerkner og en pastaskål fra würtz. prismæssigt koster produkterne fra würtz fra 99 kr. til 499 kr. en tallerken koster 449 kr. det er typisk kunder, der har set würtz kera- mik i blade eller på restauranter, der køber würtz. det er almindelige forbrugere, mest 30-40 årige og kvinder. han er bekendt med bitz stellet. da han første gang så en reklame for bitz, troede han, det var würtz, og han var i magasin for at se bitz stellet. bitz stellet er ikke lige så lækkert som würtz stellet, og h. skjalm p. sælger ikke bitz stellet. der er en trend i tiden med stentøj i mørke farver og mønstre. det er mest bitz, der ligner würtz, men broste har et stel med samme karakter. kähler og house doctor har også stel, der ligner. ombria stellet fra kähler minder om würtz i glaseringen; men formgivningen er anderledes. der er samme kundegruppe, der køber würtz og bitz. prismæssigt er bitz en del billigere. h. skjalm p. forhandler også mærket broste, der kom på markedet i foråret
69. h. skjalm p. forhandler tillige deres eget service, og de har en serie, der kommer på markedet i slutnin- gen af oktober. de har altid haft eget stel i deres sortiment; men i lang tid har det ikke været muligt at finde en leverandør. de har taget udgangspunkt i et allerede eksisterende stel hos producenten i portugal. dette stel sælges allerede på det amerikanske marked. christian bitz har forklaret bl.a., at han er uddannet cand. scient. i human ernæring. siden 2008 har han arbejdet som selvstændig med sundhedsformidling. han beskæftiger sig med tv, holder foredrag og skriver bøger. derudover er han forskningschef på herlev og gentof- te hospital i enheden for klinisk ernæring. han har ikke et særligt kendskab til spisestel, glasering af stentøj eller i øvrigt til produktion af stentøj. det er ikke noget, han har arbejdet med. samarbejdet med f & h kom i stand via claus holm. hans motivation og ønske var at bringe sundhedsbudskabet ind på middags- - 31 - bordet. han havde talt en del med sin kæreste, der er møbel- og indretningsdesigner, om en tallerkenmodel, der var opdelt som en trekant. han var til møde hos f & h, hvor han havde tegninger med, som hans kæreste havde tegnet. de blev hurtigt enige om, at det designmæssigt ikke var pænt med trekanten. de begyndte derefter at arbejde på en tallerken med mindre spiseflade, da forskning peger på, at en min- dre spiseflade medfører, at man spiser mindre, og denne teori kunne overføres til spisebor- det. kåre dehn havde en række stel på lager, og de fandt ret hurtigt en form som passede meget godt til den lille spiseflade. selve udformningen af stellet stammer fra strato stellet, og valget faldt på et stentøjsstel. han fik forklaret, hvad reaktiv glasur og nister er. han ved ikke meget om udformning, men han elsker smukke ting. han havde en idé om mange farver, da han ville væk fra den hvide tallerken. kåre dehn havde trendanalyser, der viste, at den nordiske trend med det naturlige udtryk var efterspurgt, og den stil tiltalte ham. han så løbende mange prøver igennem. han var tryg ved kåre dehn, og det var vigtigt for ham, at det ikke bare var en tallerken. han gav løbende sin mening til kende og kom med input. hele serien bærer hans navn, og det var derfor vigtigt, at han kunne stå inde for pro- duktet. det skulle være noget, han også selv ville have i sit køkken. han har været med i programmerne; go’ morgen danmark, bitz og frisk og go’ appetit. sidstnævnte blev optaget fra foråret 2015 sammen med claus holm, og han stoppede selv som vært i oktober
70. i programmet blev maden anrettet på keramik fra würtz og royal copenhagen. han havde ikke noget med indkøb af produkterne til programmet at gøre. han var overrasket over, at nordisk film havde råd til at købe würtz keramik. han var begejstret for valget, men han havde ikke indflydelse på det eller i øvrigt personlige interesser i det. som led i arbejdet med at udbringe sundhedsbudskabet, er han aktiv bruger af sociale medi- er. han tager billeder af maden han spiser, og lægger det op på instagram eller facebook. generelt bruger han meget de sociale midler de er et almindeligt markedsføringsmedie for ham. - 32 - han stiftede kendskab med würtz i 2012 i forbindelse med sin første kogebog. fotografen kendte kasper würtz, der leverede skåle og tallerkner, som han fik lov til at beholde. på bil- leder af opdækkede borde og på tv var det almindeligt at blande stellene. det gør han også i sine kogebøger, så det ikke bliver alt for stylet. han blander også würtz og bitz stellet. da bitz produkterne kom på markedet, oprettede han en separat instagram profil. han kom senere til at oploade en andens billede af würtz’ skåle og skrev, at det var bitz’ skåle, da hans skeer var på billedet. det var en fejl. würtz’ produkter er ekstremt fine. det er kunsthåndværk, som han har stor respekt for. würtz henvender sig til en meget snæver elitær målgruppe, dels er det svært at købe, dels er det dyrt. han har set stellet på gourmet restauranter, men ikke i private hjem. han ved, at würtz forhandles hos h. skjalm p. han oplyser ikke hvilke stel, der bruges i de tv pro- grammer, han deltager i. han mener heller ikke, det står i hans kogebøger. han markedsfø- rer generelt ikke producenter. han er tæt på den målgruppe, der kommer til hans foredrag. det var fra starten tanken, at bitz stellet skulle ramme bredt, da han ikke havde en interesse i et elitært stel. han besøgte kasper würtz på hans værksted den
71. februar 2015, da han gerne vil købe en gave til sin kærestes fødselsdag. han skulle alligevel til jylland i forbindelse med et foredrag, og et møde med f & h dagen efter. han fik en rundvisning og så et nyt værksted, der lå i nærheden af det gamle. der var meget støvet, og der var ikke nogen aktivitet på det tids- punkt. i showroomet var der mange smukke ting, og det endte med, at han købte mere, end han havde tænkt sig, fordi han blev så begejstret. de kørte tilbage til værkstedet, hvor han hilste på en ældre herre, der sad og drejede. det var en spændende rundvisning, men han mindes ikke, at de talte specifikt om fremstillingsmetoder, og det var heller ikke formålet. f & h har ikke bedt ham om at aflure forretningshemmeligheder eller om at besøge værkste- det. formålet var blot at købe en gave til kæresten. i perioden december 2014 til sommeren 2015 mødtes han en gang i kvartalet med f & h. ef- ter de havde besluttet sig for strato formen, kørte f & h processen, som han ikke var invol- - 33 - veret i. han har ikke kendskab til den kinesiske producent. han har mødt poul erik brandt fra f & h; men han har ikke kendskab til, hvad poul erik brandt har bedt kineserne om, eller om poul erik brandt har henvist kineserne til würtz’ hjemmeside. han har intet haft med produktionsprocessen at gøre. han har løbende været med i godkendelsesprocessen, og han har set prøver, som han havde en mening om. han har godkendt det produkt, der er på markedet. han husker ikke den endelige dato for godkendelsen. parternes synspunkter for sagsøger, würtz, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstands- dokument af
72. oktober 2016, hvoraf bl.a. fremgår: ”< anbringender det gøres gældende, at sagsøgers værker er beskyttet i medfør af ophavsretslovens § 1 og markedsføringslovens § 1, og at sagsøgtes fremvisning, produktion, markedsføring og salg af bitz servicet udgør en klar og grov krænkelse af sagsøgers rettigheder til würtz servicet. således er sagsøgtes produktion og salg af bitz servicet sket i strid med såvel ophavsretslovens § 2 og markedsføringslovens §
74. sagsøgers værker er beskyttet efter ophavsretsloven og markedsføringsloven 5.1 ophavsretlig beskyttelse af sagsøgers værk i relation til spørgsmålet om, hvorvidt würtz stellet er beskyttet i medfør af ophavsrets- lovens §§ 1-2, følger det af lovbemærkningerne til ophavsretsloven, helt tilbage fra 1961, at en brugsgenstand skal anses for beskyttet af ophavsretsloven, hvis det er en individuel frembringelse, der opfylder de almindelige betingelser for at udgøre et værk i lovens for- stand< som anført af peter schønning i ophavsretsloven med kommentarer, medfører det, at der ikke stilles større krav til værkshøjde ved brugskunst end ved billedkunst. allerede af den grund er det åbenbart, at sagsøgers værker har den fornødne værkshøjde. kun i de tilfælde, hvor udformningen alene er teknisk eller funktionelt betinget kan det diskuteres, om der er værkshøjde. det er naturligvis ikke tilfældet, da sagsøgers værker er udtryk for en selvstændigt skabende åndsindsats præget af sagsøgers individualitet. sagsøgers særprægede glasur, der udviklet over en årrække har ingen teknisk funktion og er ikke funktionelt betinget. endvidere gøres det gældende, at der i medfør af praksis for ef-domstolen og infosoq- direktivet, må anses at være sket en harmonisering af originalitetsbegrebet, hvorved, der - 34 - nu alene kan stilles krav om, at værket skal være udtryk for ”ophavsmandens egen intel- lektuelle frembringelse”. der kan således ikke stilles krav om en særlig værkshøjde eller kreativitet. dette følger dels af infosoq 1 dommen (c-5/08 2009) og af painer-dommen (c- 145/10 2011). i infosoq 1 dommen fremgår det af præmis 36-37: ”36 direktiv 2001/29 hviler – således som det fremgår af fjerde, niende til ellevte og enogtyvende betragtning til direktiv 2001/29 – på samme princip, idet det opstiller en harmoniseret retlig ramme for ophavsret. 37 under disse omstændigheder kan ophavsretten efter artikel 2, litra a), i direktiv 2001/29 kun finde anvendelse i relation til en genstand, der er original i den forstand, at den er ophavsmandens egen intellektuelle frembringelse.” i painer-dommen fremgår det af præmis 87-89: ”87 hvad for det første angår spørgsmålet om den ophavsretlige beskyttelse af naturtro fotografier i henhold til artikel 6 i direktiv 93/98 bemærkes det, at domstolen allerede har fastslået, at ophavs- retten kun kan anvendes i relation til en genstand, såsom et fotografi, der er original i den for- stand, at den er ophavsmandens egen intellektuelle frembringelse (jf. dom af 16.7.2009, sag c- 5/08, infopaq international, sml. i, s. 6569, præmis 35). 88 som det fremgår af
75. betragtning til direktiv 93/98, betragtes en intellektuel frembringelse som ophavsmandens egen, når den afspejler hans personlighed. 89 dette er tilfældet, hvis ophavsmanden har kunnet udtrykke sine kreative evner ved frembringel- sen af værket på grundlag af frie og kreative valg (jf. modsætningsvis dom af 4.10.2011, forenede sager c-403/08 og c-429/08, football association premier league m.fl., endnu ikke trykt i sam- ling af afgørelser, præmis 98).” det følger således, at et værk af brugskunst må anses for ophavsretligt beskyttet, såfremt det afspejler ophavsmandens personlighed, hvilket er tilfældet, hvis han har kunnet ud- trykke sine kreative evner med frie og kreative valg. sagsøger er således i besiddelse af retten til at råde over værket (keramikken), hvilket be- tyder, at ingen andre er berettiget til at foretage fremstilling af eksemplarer, endsige fremvise disse for offentligheden. de sagsøgtes aktiviteter udgør således en klar overtræ- delse af ophavsretslovens § 2, idet disse handlinger er sket og sker uden sagsøgers accept. sagsøgers würtz stel er et resultat af flere års kunstnerisk udvikling i såvel form, som glasering af produkterne. det gøres af sagsøger gældende, at sagsøgers værker er udviklet på basis af frie og krea- tive valg foretaget af sagsøger, og at keramikdesignets fremtoning afspejler sagsøgers personlighed. sagsøgers værker er således beskyttet af ophavsretsloven. - 35 - det særegne ved sagsøgers produkter er den unikke kombination af stram genkendelig formgivning i hvert objekt, resultatet og udtrykket af den særegne og sjælendt sete glase- rings metode, samt den meget konsekvente farvebrug. keramikken er også derfor anerkendt som eksklusiv og luksuriøs, og må betegnes som unikke produkter med et stærkt selvstændigt og personligt udtryk. dette har blandt an- det også resulteret i, at keramikken har skabt stor opmærksomhed og anerkendelse såvel i danmark som internationalt. særligt på grund af det usædvanlige og selvstændige de- sign. keramikken adskiller sig således utvivlsomt fra andre tilsvarende produkter. til støtte for sin påstand om, at würtz stellet er beskyttet såvel i medfør af ophavsretslo- vens § 1 og markedsføringslovens § 1 har sagsøger indhentet en sagkyndig erklæring fra keramiker, medlem af copydans bestyrelse marc lauberg (bilag 24<). af marc laubergs erklæring, der alene omfatter nogle af de af sagsøger udviklede og fremviste designs fremgår blandt andet - at würtz spisestel tydeligvis er et rustikt hånddrejet stentøjsstel med en karakteri- stisk nistret silkemat glasur i grå og sorte nuancer. - at würtz stellet er et produkt af en mindre værkstedsbaseret produktion med en selvudviklet glasurteknik og må derfor klart anses for at være de to keramikeres egen intellektuelle frembringelse - at würtz spisestellet fremstår som et helstøbt unikt produkt på det danske marked, med sine hånddrejede former og særprægede glasurudtryk sagsøger har i øvrigt i en verserende retssag mod coop a/s fået en skønserklæring ved- rørende blandt andet spørgsmålet om, sagsøgers würtz stel kan anses beskyttet efter op- havsretslovens §
76. af denne erklæring udformet af pil bredahl fremgår (bilag 25<): - at sagsøgers (k. würtz) keramiske service er, efter skønsmandens overbevisning, et fysisk udtryk for en selvstændig skabende proces. - at det i sagen omtalte keramiske service er, efter skønspersonens klare overbevis- ning, et resultat af ophavsmandens individuelle og personlige fremstilling af gene- riske hverdagsobjekter som kopper, skåle og tallerkner. - at skønspersonen vurderer, efter bedste evne, at den unikke kombination af stram genkendelig formgivning i hvert objekt, den særegne og sjælendt sete glaserings metode og resultat, samt meget konsekvente farvebrug, i det omtalte service, er et overbevisende udtryk for den selvstændige og individuelle indsats. at der findes, efter skønspersonens bedste overbevisning ikke andre keramiske produkter med samme fremtoning som sagsøgers værker service. der findes ke- ramik service af danske keramikere, eller fra danske virksomheder, som efter skønspersonens opfattelse stræber, tilsigtet eller utilsigtet, efter en lignende frem- toning som sagsøgers keramiske service. på baggrund af disse udtalelser kan det efter sagsøgers opfattelse lægges til grund at würtz stellet er beskyttet såvel efter ophavsretslovens §
77. til støtte for at sagsøgers værker er ophavsretligt beskyttet gør sagsøger således gælden- de, at sagsøger ved placeringen af nisterne i glasuren fortager et aktivt og velovervejet valg for hvert enkelt produkt. dette understøtter sagsøgers anbringende om, at resultatet af sagsøgers glaseringsmetode ikke er funktionelt eller teknisk betinget. - 36 - således fremstår hvert enkelt produkt med tilfældige nistre, selvom der er tale om vel- overvejet placering i glasuren. dette karakteristiske udseende, der således er nøje overve- jet, har sagsøger brugt meget lang tid på at udvikle, så stellet opnår det helt rigtige ud- tryk. derfor kasserer sagsøger også dele, hvor glasuren og/eller nistrene afviger væsent- ligt fra det ønskede resultat. sagsøger har således skabt et stel med et unikt og personligt udtryk, hvor seriens enkelt- produkter fremstår med sine designmæssige variationer og dermed hver deres egen dy- namik, samtidig med at designudtrykket er tro mod det fælles helhedsindtryk, der ken- detegner værkerne. med de udførte produktionsmetoder og designmæssige overvejelser fremstår sagsøgers værker således også i sin helhed som et designmæssigt fællesskab i en sammenhængende produktserie. det bemærkes, at det af pihl bredahls besvarelse fremgår, at det særegne ved sagsøgers værker blandt andet er resultatet af glaseringsmetoden < sagsøgte har i svarskriftet gjort gældende, at sagsøgers værker – efter sagsøgtes opfattel- se - udgøres af generiske former, og generiske farver samt har et generisk udtryk, som ikke adskiller sig fra andre produkter på markedet. dette bestrides af sagsøger, idet sag- søgers værker består af stringente former, og et helt specifikt glasurudtryk, der for begge dele konsekvent går igen i alle sagsøgers værker og gør dem genkendelige blandt andre produkter på markedet. 5.2 ad sagsøgtes ensidigt indhentede erklæring det fremgår af den af sagsøgte indhentede erklæring af
78. september 2016, bilag ao <, at de sagkyndiges erklæring er udfærdiget med udgangspunkt i to spisestel fremstillet af sagsøger: spisestellet, der forhandles i illums bolighus og spisestellet, der forhandles i skjalm p. sagsøger bemærker hertil, at spisestellet, der forhandles illums bolighus ikke er det stel, som sagsøgte har kopieret. glasuren på det stel, der forhandles i illums bolighus, adskil- ler sig fra det stel, som sagsøger påberåber sig rettighederne til. nistrene i denne glasur er mere glatte og karakteriseres ved at være mere ’flydende’, hvilket af de sagkyndige omta- les som ’cirkulære farvespots’. derfor adskiller glasuren sig også på dette stel fra sagsøg- tes stel. desuden differentierer formgivningen af dette stel sig også fra det stel, som sagsøger på- beråber sig rettighederne til. således er formgivningen på kopperne og skålene anderle- des, idet de snævrer ind for oven ved åbningen, hvilket ikke er tilfældet for kopperne og skålene, der er omfattet af nærværende sag, idet de fremstår med en afskåren form, der åbner sig opad. desuden er formgivningen af tallerkener helt anderledes, idet de enten afsluttes af en høj kant eller slet ikke har nogen markeret kant/fane, i modsætning til de tallerkenerne, der er omfattet af nærværende sag. den sammenligning de sagkyndige har foretaget til erklæringen er således foretaget på et forkert grundlag, hvilket blandt andet kommer til udtryk i, at de sagkyndige anfører, at en væsentlig forskel er, at åbningen i sagsøgers stel som hovedregel indsnævres. - 37 - det bemærkes desuden, at den sagkyndige erklæring bekræfter sagsøgers anbringender om, at sagsøgers værker er ophavsretligt og markedsføringsretligt beskyttede, samt at sagsøgte bevidst har forsøgt at efterligner sagsøgers keramiske stel. det fremgår af svaret på spørgsmål 1, at det er muligt at identificere sagsøgers værker, også når der optræder nye dele af stellet. endvidere fremgår det af erklæringen, at der er sammenfald i formgivningen af sagsø- gers værker og sagsøgtes stel: < derudover fremgår det også, at der foreligger risiko for forveksling mellem de to stel, idet de sagkyndige anfører, at bitz skålene ville kunne indgå i sagsøgers serie, uden at forbrugerne ville bemærke det. derudover fremgår det, at stellene ud fra en helhedsbe- tragtning fremstår med mindre forskelle: < denne betragtning understøtter sagsøgers anbringende om, at stellene ud fra en helheds- vurdering fremstår ens. i besvarelsen af spørgsmål 5 [6] bekræfter de sagkyndige endvidere, at det er sagsøgers værker, der har dannet den trend med spættet glasur, der ses på markedet i dag: < det samme bekræftes i besvarelsen af spørgsmål 9: < de sagkyndige gentager desuden samme opfattelse i besvarelsen af spørgsmål 14, hvor det klart fremgår, at det er sagsøger, der har skabt den trend, der hersker på markedet. sagsøger gør hertil gældende, at det forhold, at sagsøgers værker har skabt en omfatten- de trend på markedet er bevis på, at sagsøgers stel er velkendt og indarbejdet på marke- det. i besvarelsen af spørgsmål 7 bekræfter de sagkyndige igen, at sagsøgers stel er ophavsret- ligt samt markedsføringsretligt beskyttet: < det fremgår således, at sagsøgers værker er udtryk for ophavsmandens selvstændige, skabende indsats. at sagsøgers værker er unikke bekræftes tillige i besvarelsen af spørgsmål 8: < det fremgår således klart og tydeligt af den sagkyndige erklæring, at sagsøgers værker på skabelsestudspunktet var unikke og til stadighed adskiller sig fra lignende stel på markedet. derved bekræfter de sagkyndiges udtalelse tillige, at beskyttelsen af sagsøgers værker ikke er udvandet, hvilket også fremgår i besvarelsen af spørgsmål 10: - 38 - < 5.3 markedsføringsretlig beskyttelse af sagsøgers værk en betingelse for, at et produkt er beskyttet mod produktefterligning i medfør af mar- kedsføringslovens § 1 er, at det har særpræg, hvilket vil sige, at dets fremtoning skal være egnet til at adskille en producents vare fra en anden. sagsøger gør gældende, at würtz stellet besidder det fornødne særpræg til at nyde be- skyttelse efter markedsføringslovens §
79. set i forhold til øvrige keramikprodukter på det danske marked, fremstår würtz’ værker som en serie af produkter med særegen fremtoning, og sagsøger har igennem en længere årrække indarbejdet denne fremtoning i markedsføringen ved, at værkerne til stadighed er blevet vist frem til offentligheden i eksklusive sammenhænge samt anvendt i udvalgte kogebøger og på tv. würtz stellet har således et unikt udseende, og på tidspunktet for stellets fremkomst (og til stadighed) fandtes der ikke keramik med samme fremtoning på markedet. keramik- kens ydre fremtoning har således undergået en helt særlig design- og formmæssig bear- bejdning. det forhold, at der efterfølgende er kommet stel på markedet, der tilstræber sagsøgers værkers særegne udtryk, ændrer ikke herpå, idet der foreligger væsentlige og afgørende forskelle i bl.a. andet helhedsindtrykket af disse stel. da denne sag vedrører en serie af tallerkener, skåle og kopper – både würtz stellet og bitz stellet – kan beskyttelsen også omfatte de gennemgående særpræg, der kendetegner serien. det fremgår således af borcher s. 82: ”udgangspunktet må være en vurdering af, om enkeltelementerne nyder ophavsretlig be- skyttelse, men gennemgående stiltræk kan også give systemet som sådant en ophavsretlig beskyttelse jf. 1992.34 s (montana 1), hvor skønsmanden og retten uden nærmere refleksi- on over enkeltelementernes ophavsretlige beskyttelse anså >> som et originalt kunstnerisk værk<<.” sagsøger henviser i øvrigt til sø- og handelsrettens afgørelse i sagen v-92-14 af
80. sep- tember 2016, hvor det fremgår, at royal copenhagens mega mussel blev anset for at væ- re både ophavsretligt samt markedsføringsretligt beskyttet, og at der forelå en krænkelse af stellet. sø- og handelsretten lagde i sin afgørelse blandt andet vægt på, at mega mus- sel-produkterne, der blev markedsført som en produktserie, der med de beskrevne de- signmæssige kvaliteter, ansås for at være beskyttet mod efterligninger efter markedsfø- ringsloven til trods for, at udsmykningen af begge stel er baseret på et velkendt mønster, det såkaldte stråmønster, der har været fortolket og anvendt af mange keramikere. det gøres således tillige gældende, at sagsøgers værker, der sælges og markedsføres som et samlet stel, er en sådan produktserie af høj kvalitet med et særpræget glasur, der ad- skiller sig ud fra en helhedsvurdering fra lignende produkter, er beskyttet mod efterlig- ninger efter markedsføringsloven, til trods for, at glasuren på begge stel er baseret på for- skellige processer og velkendte teknikker. det bemærkes, at der ikke findes et markedsføringsretligt nyhedskrav, jf. v-0103-97 og v.54.1 samt u.87.240.s. borcher skriver herom i produktefterligninger: - 39 - ’producenten skal have udviklet et produkt ved en egen indsats, og produktet skal have en selvstændig identitet på markedet, men det må gerne være baseret på allerede kendte form- elementer. nye variationer af kendte produkter kan således også nyde markedsføringsretlig beskyttelse.’ sagsøger gør gældende, at sagsøgers værker som minimum kan anses for at være en vi- dereudvikling af kendte teknikker med selvstændig identitet i markedet, der netop også af den grund nyder markedsføringsretlig beskyttelse. derudover bemærkes det, at sagsøger ikke påberåber sig eneret til hverken stentøj eller generiske former. derimod påberåber sagsøger sig beskyttelse af det særprægede stel, sagsøger har udviklet på baggrund af sammensætningen af former, materiale og glasur- udtryk. sagsøgte har desuden i svarskriftet anført, at det af bilag n og o < angiveligt kan kon- stateres, at sagsøger ikke har lagt sig fast på særlige modeller og farver. dette bestrides af sagsøger. sagsøger har netop lagt sig fast på et stel med samme form og visuelle fremto- ning, der alene varierer svagt som følge af den naturlige forbedring, der følger af håndla- vede gentagelser. det forhold, at sagsøger tillige skaber andre værker, der også udgør stel eller dele af stel, har ingen betydning på beskyttelsen af de værker, der omfattet af nær- værende sag. derudover har sagsøgte i sit svarskrift bestridt, at sagsøgers værker er særdeles velkendt, samt opfordret til at fremlægge dokumentation herfor. sagsøger fastholder, at sagsøgers værker er kendt som unikke i hele verden, fremgår af den omtale af sagsøgers værker, der er fremlagt under sagen (bilag 9 <). christian bitz har desuden benyttet sagsøgers værker i programmet ’go’morgen dan- mark’, der har mellem ca. 60.000 – 140.000 seere hver dag. coop danmark har tillige – ganske vist uberettiget - anvendt sagsøgers værker i coops husstandsomdelte reklame- aviser samt på fødevareemballager, hvorfor sagsøgers værker alene af den grund må an- ses for velkendt.
81. sagsøgtes stel krænker sagsøgers værker sagsøgte gør gældende, at sagsøgtes stel krænker sagsøgers rettigheder til sagsøgers værker. 6.1 krænkelsen efter ophavsretsloven ved vurdering af, hvorvidt sagsøgtes handlinger kan anses for en krænkelse af sagsøgers rettigheder er det bl.a. nødvendigt at foretage en sammenligning af de to keramikserier i det man skal fokuserer det overordnede synsindtryk. det fremgår tillige af borcher <: ”som nævnt ovenfor har lovens forarbejder ikke interesseret sig for en nærmere fastlæggelse af retsbeskyttelsens omfang ved brugskunst. dog indeholder da mot.i, s. 102 et groft, men illu- strativt og vejledende kriterium for, hvornår en ulovlig efterligning foreligger:>>ophavsmanden - 40 - har beskyttelse også mod sit værks gengivelse… i ændret skikkelse, når den af ophavsmanden yde- de…kunstneriske indsats dog giver sig til kende i det gengivne … værk<< ved vurdering af, om der kan foreligge en krænkelse ser man således på følgende (bor- cher <): - det originale produkt ’giver sig til kende’ i kopien - det konkurrerende produkt er udtryk for en selvstændig udviklingsindsats, - der foreligger et nyt og selvstændigt værk der skal altså foreligge en lighedsfornemmelse ved samtidig betragtning af de to produk- ter, og det er ikke afgørende, om de to produkter besidder identisk fremtoning, endsige om de kan anses for forvekslelige, men snarere, om det overordnede designindtryk fra originalen kan genfindes i kopien. det afgørende er således, hvorvidt sagsøgers værkers særpræg genfindes i bitz stellet. i den forbindelse kan det konstateres, at würtz stellets særkende efter mark laubergs op- fattelse består af < : det samlede glasurudtryk er en smuk silkemat overflade med et plettet mønster i en mørke- re tone. da krystallerne er drysset på tilfældigt, skaber det variationer i glasuren som giver den enkelte steldel et individuelt præg. og efter pil bredahls opfattelse består af <: den unikke kombination af stram, genkendelig formgivning i hvert objekt, den særegne og sjældent sete glaserings metode og resultat, samt meget konsekvente farvebrug, i det omtal- te service, er et overbevisende udtryk for den selvstændige og individuelle indsats. et afgørende element i würtz stellet er således den spættede overflade, glasurens udtryk og det omhyggelige farvevalg. ved sammenligning af würtz stellet og bitz stellet kan det konstateres, at f&h har til- stræbt at frembringe samme særegne fremtoning og – på trods af, at der er tale om fa- briksproducerede produkter – har forsøgt at få serien til at fremstå håndlavet, idet pro- duktionsmetoden efter sagsøgers opfattelse er målrettet mod at skabe individuelle plet- mønstre. mark lauberg anfører i sin erklæring <: med henvisning til min beskrivelse af de to stel under punkt 1, anser jeg der er store lighe- der mellem de to stel i valget af glasurudtryk, herunder valget af farverne grå og sort, den silkematte overflade og den plettede struktur. begge glasurer trækker ligeledes mørke kan- ter. forskellen mellem de to stel ligger i formgivning og den keramiske fremstillingsproces. det er således hans opfattelse, at fremtoningen af de to keramik serie er meget lig hinan- den i relation til glasurudtrykket. han tilføjer senere <: - 41 - da sammenfaldet i glasurer er ret ens og det er glasurudtrykket som er det bærende element for begge stel, er det overvejende sandsynligt at forbrugerne vil forveksle f&hs spisestel med würtz’ spisestel, særligt hvis de enkelte dele ikke ses samtidigt. det er således mark laubergs vurdering, at der er stor risiko for forveksling mellem würtz stellet og bitz stellet. det gøres derfor fra sagsøgers side gældende, at produkterne overfor hinanden vil blive anset for forvekslelige af den relevante kundekreds, som er almindelige forbrugere, og ud over at sagsøgerens design genfindes i sagsøgte produkt, så må det overordnede syns- indtryk af de forskellige produkter to og to anses for tilnærmelsesvis identisk, navnlig når de to designs ikke ses side om side. endelig giver sagsøgtes stel ikke indtryk af nogen som helst selvstændig bearbejdning af sagsøgerens værker. det forhold, at sagsøgtes tallerkner og skåle har en lidt anden formgivning end sagsøgers værker kan ikke tillægges nogen særlig betydning, da bitz stellets enkelte dele blot vil blive anset for en del af würtz’ stel. sagsøgte har i svarskriftet anført, at der er væsentlige forskelle i den måde sagsøger og sagsøgtes produkter bliver præsenteret i butikkerne. dette bestrides af sagsøger. af bilag r fremgår det, det sagsøger og sagsøgtes stel fremvises stablet, sorteret efter farve og produkt på hylder med et a4 ark, der præsenterer producent samt priser. det første bil- lede i bilag r stammer, så vidt sagsøger er orienteret, fra messen, hvor sagsøgtes produk- ter første gang blev markedsført. dette billede giver således ikke et retvisende billede af sagsøgtes præsentation af produkterne. sagsøgte har endvidere anført, at sagsøgtes produkter efter sagsøgtes opfattelse angive- ligt har større lighed med brostes produkter. dette bestrides af sagsøger, og i øvrigt udo- kumenteret. brostes stel adskiller sig på væsentlige punkter, jf. herom ovenfor. som bilag s < har sagsøgte fremlagt billeder, der angiveligt skulle dokumentere, at der efter sagsøgtes opfattelse er væsentlige forskelle i den visuelle fremtoning af sagsøgers værker og sagsøgtes stel. også dette bestrides af sagsøger. efter gennemgang af sagsøgtes billeder i bilag s, er det sagsøgers opfattelse, at de tværtimod fremstår meget ens, med undtagelse af de hvide f&h produkter, der ikke er omfattet af sagen. det er sagsøgers opfattelse, at disse er medtaget for at forvrænge helhedsindtrykket ved sammenligning af produkterne. retten bedes derfor om at se bort fra de hvide produkter i bilag s. endvidere har sagsøgte ikke medtaget sagsøgers bredkantede tallerkener til sammenlig- ningen, hvilket også giver et misvisende billede af helhedsindtrykket. det er derfor sagsøgers hensigt at fremvise fysiske eksemplarer af sagsøgers værker og sagsøgtes stel for retten. når man har keramikken stående foran sig, får man et mere ret- visende billede af den støre lighed mellem produkterne samt den store grad af forveks- lingsrisiko, der forekommer ved vurderingen af helhedsindtrykket. sagsøgte har i forbindelse med den korrespondance, der har været mellem parterne, henvist til en række keramik produkter, som sagsøgtes advokat finder skulle være identi- ske med eller meget lig würtz stellet. billeder af disse produkter er fremlagt som bilag 26 - 42 - ... ved sammenligning med würtz stellet fremgår det ganske klart, at disse produkter ik- ke ligner würtz stellet tilnærmelsesvist så meget som bitz stellet. der henvises også til mark laubergs erklæring, hvor han ved besvarelsen af spørgsmål 11 anfører <: ingen af de i bilag 1 gengivne produkter gør i samme omfang som f&hs spisestel brug af würtz' frembragte keramiske glasurudtryk. disse produkter er enten helt blanke i overfla- de, benytter sig af andre farveskalaer, har silkematte stentøjsglasurer uden samme rustikke plettede udtryk eller bringer det rå ler ind i udtrykket på kanter og faner. sagsøgte bemærker, at disse produkter tillige er fremlagt som bilag i sagen af sagsøgte, og disse uddybes nedenfor under punkt
82. 6.2 krænkelsen efter markedsføringsloven ved vurderingen af en krænkelse efter markedsføringslovens § 1 skal der tages udgangs- punkt i en vurdering af de to designs helhedsindtryk på grundlag af en lægmands opfat- telse af de to designs, når de ikke ses samtidigt – også betegnet – ”det udviskede erin- drings-billede”. der henvises til borcher <, hvoraf det fremgår: den markedsføringsretlige sammenligningsmodel er, hvad enten der anlægges et forveks- lingskriterium eller fokuseres på praktisk kommerciel substitution, baseret på en helheds- vurdering af de fysiske sammenfald mellem originalproduktet og efterligningen. bedømmel- sen foretages i almindelighed ved en direkte sammenligning af produkterne, men også kun- dens udviskede erindring om sammenfaldet af produkterne inddrages i vurderingen,’ der foreligger desuden en klar konkurrencesituation mellem parterne, idet sagsøgers værker forhandles side om side med sagsøgtes stel i illums bolighus, ligesom det er evi- dent, at christian bitz kendte sagsøgers værker og endog havde besøgt sagsøgers værk- sted samt købt stellet, i forbindelse med, at han samarbejde med sagsøgte om bitz stellet. christian bitz besøgte værkstedet i februar 2015, og som det er dokumenteret under be- vissikringen, forsøgte sagsøgte allerede i december 2014 at få producenten til at lave et stel med en glasur identisk med sagsøgers, hvilket forstærker sagsøgers mistanke om, at besøget blev foretaget med henblik på at få informationer om sagsøgers fremstillingsme- toder. sagsøgte og christian bitz var således i solid ond tro om eksistensen af det originale pro- dukt. det er i relation til krænkelsen i medfør af markedsføringslovens § 1 et særdeles skær- pende forhold, at christian bitz besøgte sagsøger og fik forklaret hele produktionspro- cessen uden at tilkendegive, at han var i færd med at lave et konkurrerende stel. endvidere medvirker det klart til en forøget risiko for forveksling mellem de to stel at navnene würtz og bitz begge er korte efternavne, der ender på de for det danske sprog særegne bogstaver ’tz’, og at bitz anfører sin signatur på præcist samme måde som würtz gør. disse forhold fører til en stærkt forøget risiko for, at der kan forekomme forveksling mellem de to stel til skade for sagsøger. billede af de to signaturer er fremlagt som bilag 59 < at de to stel er forvekslelige fremgår tydeligt af, at der allerede er fremkommet adskillige eksempler på forveksling. jeg skal i den forbindelse henvise til de fremlagte bilag, der vi- - 43 - ser forveksling i radioudsendelse (bilag 27 vil blive spillet i retten), forveksling foretaget af christian bitz selv (bilag 28, <). det fremgår desuden af den sagkyndige erklæring indhentet af sagsøgte (bilag ao <). endvidere bestrider sagsøger, at sagsøgtes stel ud fra en helhedsvurdering fremstår med et andet udtryk. sagsøgte har i svarskriftet anført, at der alene er sammenfald i den generiske form, en tal- lerken med bred kant, hvilket bestrides af sagsøger. som sagsøger har anført ovenfor, og som det tydeligt fremgår ved en fysisk sammenligning af de to stel, fremstår sagsøgtes stel tilnærmelsesvis identisk med sagsøgers værker og risikoen for forveksling er stor. dette bekræftes endvidere af bilag 28 og 51 <, hvor det fremgår, at sagsøgte forveksler sine egne produkter med sagsøgers, idet bitzliving/bitzshop på instagram skriver, at der er tale om bitz stel, selvom det er sagsøgers skåle, der er afbilledet. som dokumentation for forveksling er tillige fremlagt korrespondance til sagsøger fra rachid moula, butikschef hos skjalm p, hvor det fremgår, at en forbruger var af den op- fattelse, at sagsøgers værker var en kopi af sagsøgtes stel (bilag 52<). at sagsøgtes stel tillige substituerer sagsøgers værker på markedet kommer til udtryk i, at det af fremlagte bilag 53 (bevissikringens bilag 21<) fremgår, at sagsøgte har indgået aftale med kokken kim keller om køb af sagsøgtes stel. forinden indgåelsen af denne af- tale, var sagsøger i dialog med samme kok omkring køb af samme produkter, og denne korrespondance samt tilbud af
83. marts 2016 til kim keller er fremlagt som bilag 54... 6.3 de af sagsøgte fremlagte billeder af andre produkter er uden relevans for sagen indledningsvist bemærkes, at sammenligningen af keramiske produkter og glasurer er mest hensigtsmæssig med fysiske produkter. de reelle forskelle og ligheder fremstår ikke lige så tydelige på billeder. derfor er det sagsøgers hensigt at fremvise sagsøgers værker og sagsøgtes stel i retten under hovedforhandlingen. det gøres gældende, at flere af de produkter, sagsøgte har fremlagt til svarskriftet, reelt fremstår med større forskelle end det umiddelbart ser ud i billedmaterialet. sagsøger bestrider, at sagsøgers værker er generiske, som anført af sagsøgte i svarskriftet. sagsøger gør gældende, at det alene er sagsøgtes stel samt eventuelt kählers ombria, der blandt alle produkterne afbilledet i bilag l, m, t, u, v, y, z, æ, ø, å, og ab < antageligt kan være relevante for nærværende sag. de øvrige stel er alle væsentligt anderledes end sagsøgers værker, yngre end sagsøgers værker og/eller afledt af sagsøgers værker. dette vil blive belyst nærmere i det følgende. < bilag t og u < det er sagsøgers opfattelse, at det stentøj, der er afbilledet i bilag t afviger i væsentlig grad fra sagsøgers værker. der er således tale om stel, der afviger i form, farve, nistre, og helhedsindtryk i så betydelig grad, at det ikke har relevans for særprægsvurderingen. endvidere er den stor del af billederne ikke daterede og/eller angiver ikke hvilket mar- ked, der er tale om. det er således ikke dokumenteret om og i så fald hvornår produkter- ne har været markedsført i danmark, og det er sagsøgers opfattelse, at størstedelen af de - 44 - afbillede produkter aldrig har været markedsført i danmark, idet de tydeligvis stammer fra messer i kina eller internationale websider. i bilag u er af billederne daterede, og de afbildede stel adskiller sig i tilstrækkelig grad fra sagsøgers værker til, at de ikke udvander sagsøgers beskyttelse, idet der er tale om markant anderledes former, glasur og/eller farve. bilag t og u fremstår dermed mere omfangsrig, end hvad der reelt er tilfældet. således er brostes stel f.eks. gengivet < i bilag u. desuden fremgår ferm livings stel, house doc- tors stel og brostes stel både af bilag t og bilag u. for så vidt angår broste copenhagens ’ nordic’ stel-serie, var sagsøger ved lanceringen af dette stel opmærksom på, at det umiddelbart kunne have visse ligheder til fælles med sagsøgers værker. der er dog store og væsentlige forskelle på de to stel. brostes produk- ter har en meget skinnende, blank glasur, der udover nistre tillige har tynde streger, og andre farvekombinationer end sagsøger. derudover fremstår brostes produkter i ’new nordic’ serien med et ’skævt’ look: < det af det e-mail af
84. februar 2015 fra anita raaby bach til poul erik brandt fremlagt som bilag 39 <, at brostes stel efter sagsøgtes opfattelse ligner sagsøgtes eget stel samt sagsøgers værker: ’(…) ligner en del det som vi har gang i til bitz…… og det oprindelige fra würtz. blot til info, så vi ikke får ørerne i maskinen’. dette er sagsøger dog som nævnt ikke enig i, idet der ved en sammenligning, både med sagsøgers værker samt sagsøgtes stel, fremstår flere store og væsentlige forskelle. det bemærkes desuden, at sagsøgers værker betegnes som det ’oprindelige’ (min fremhæv- ning). dette bekræfter, at sagsøgte er af samme opfattelse som sagsøger, nemlig at både sagsøgtes stel og brostes stel er affødt af sagsøgers værker. sammenfattende gøres det således af sagsøger gældende, at bilag t og u derfor ikke kan tillægges vægt i vurderingen af beskyttelsen af sagsøgtes stel. bilag v og y < som bilag v har sagsøgte fremlagt skåle af eva stæhr, der efter sagsøgtes opfattelse angi- veligt har stor lighed med sagsøgers værker. dette bestrides af sagsøger. sagsøger gør hertil gældende, at skålen har en helt anden farve og form samt glasur. der er efter sag- søgers opfattelse ingen lighed. det samme gør sig gældende for ymerskålene fremlagt i bilag y fra eslau. bilag v og y kan således heller ikke tillægges vægt i vurderingen af be- skyttelsen af sagsøgtes stel. bilag z < stellet i bilag z, ombria, er sagsøger for nyligt blevet bekendt med. denne sag har det til fælles med nærværende sag, at sagsøger har haft møde med kähler forud for kählers in- troduktion af anders arhøjs stel ombria, hvorfor sagsøger også har rettet henvendelse til kähler. - 45 - ... bilag ab < det forhold, at råt stentøj angiveligt skulle være en trend, jf. sagsøgers bilag ab, har hel- ler ikke nogen betydning. ingen af de ’trend-baserede’ produkter fremstår med samme eller tilnærmelsesvis samme udtryk og giver ikke samme helhedsindtryk som sagsøgers værker. det bemærkes desuden, at denne ’trend’ er opstået langt senere end tidspunktet for markedsføringen af sagsøgers værker, og det er sagsøgers opfattelse, at netop sagsø- gers værker har været toneangivende for denne trend. dette bekræftes også af, at netop sagsøgers værker er afbilledet i trend-kollagen < opsummerende gør sagsøger gældende, at det alene er sagsøgtes stel, der blandt produk- terne afbilledet i bilag t, u, v, y, z, æ, ø, å, og ab kan være relevante for nærværende sag. de øvrige stel er alle væsentligt anderledes end sagsøgers værker, yngre end sagsø- gers værker og/eller afledt af sagsøgers værker. på baggrund af ovenstående gør sagsøger sammenfattende gældende, at sagsøgers vær- ker er ophavsretligt og markedsføringsretligt beskyttet, uanset det af sagsøgte i svarskrif- tet anførte og uanset de fremlagte bilag.
85. der er ikke dokumenteret nogen kreativ indsats ved udvikling og fremstilling af sagsøgers krænkende produkter sagsøger gør gældende, at der ikke af sagsøgers svarskrift fremgår noget relevant om- kring den påståede udvikling. sagsøgte har i sit svarskrift gjort gældende, at stellet er baseret på skitser tegnet af chri- stian bitz’ kæreste lisette den 28.11.2014, men bilag d < er dateret 28.11.
86. det fore- kommer bemærkelsesværdigt, at tegningen angiveligt er dateret på udskrivningstids- punkt som anført af sagsøgte i stedet for tilblivelsestidspunktet, men uanset dateringen er tegningerne lavet længe efter, at sagsøgers værker kom på markedet. desuden er bilaget ikke fremkommet i forbindelse med søgningen under bevissikringen. derudover ligner de gengivne dele på tegningerne slet ikke de krænkende produkter. sagsøger fastholder derfor, at dette dokument synes skabt til lejligheden. sagsøgte har endvidere anført, at der i udviklingsfasen er anvendt billeder fra en messe i kina, bilag e < disse billeder er dog ikke daterede, og de afbillede stel adskiller sig des- uden væsentligt fra sagsøgtes og sagsøgers værker i både form, farve og glasur, herunder nistre. i duplikken har sagsøgte også anført, at bitz og sagsøgte angiveligt har været in- spireret af andre stel, bilag ae og ef, men billedkvaliteten er ringe, og det er svært at få et tilstrækkeligt indtryk af de pågældende stel. - det fremgår af bilag 41 < i e-mail af
87. december 2014 fra poul erik brandt til producenten i kina, at f&h oplyser, at de ikke vil sende et eksempel, da de i så fald mener at komme for tæt på sagsøgers værker, men opfordrer i stedet produ- centen til at blive inspirerede af sagsøgers hjemmeside. korrespondancen bærer tit- len ’visuals – khwurtz’, og det er sagsøgers opfattelse, at der er tale om et eksem- pel på sagsøgers værker. dette bekræftes også i samme bilag 41 i e-mail af
88. de- cember 2014 fra poul erik brandt til producenten i kina, idet f&h fremsender et - 46 - link til www.khwurtz.dk og beder producenten om at se på sagsøgers hjemmeside og oplyser, at det er herfra ’designeren’ har sin inspiration. sagsøger gør derfor gældende, at det er dokumenteret, at sagsøgte har haft en klar hen- sigt til at kopiere sagsøgers værker slavisk, og at det er billeder af sagsøgers værker, der har været anvendt i udviklingsfasen af sagsøgtes stel. - det bekræftes tillige i bilag 42 <, hvor det i e-mail af
89. december 2014 fra poul erik brandt til kåre dehn fremgår, at sagsøgte under drøftelserne af farveprøver har taget i betragtning hvilke farver sagsøgers dele af stellet har samt, at sagsøgte vil undgå at lave farver nøjagtig magen til sagsøgers. - derudover fremgår det af bilag 43 < i e-mail af
90. januar 2015 fra poul erik brandt til producenten i kina, at sagsøgte henviser til, at glasuren på sagsøgtes stel skal have en mat finish, tilsvarende sagsøgers værker, i modsætning til eksemplarerne i producentens showroom. i bilag 43 fremgår det tillige i e-mail af
91. juli 2015 fra poul erik brandt til producenten i kina, at et billede af sagsøgers tallerken er ved- hæftet med instruks om, at producenten skal se på billedet og sende prøve på den tilsvarende sorte glasur. det er sagsøgers formodning, at billedet er taget af produ- centen, og at denne har haft sagsøgers værker tilgængeligt i forbindelse med udar- bejdelsen af sagsøgtes glasur. - i e-mail af
92. juni 2015, fremlagt som bilag 44 < fra poul erik brandt til gersten- feldt og co fremgår det, at sagsøgte søger prøver på stel med glasur, der er inspire- rede af sagsøgers værker. - som bilag 45 < fremlægges e-mail af
93. juni 2015 fra poul erik brandt til producen- ten i kina, med link til et produkt på sagsøgers hjemmeside www.khwurtz.dk med spørgsmål om, de kan lave tilsvarende. af samme bilag fremgår det i e-mail af
94. juni 2015 fra poul erik brandt til producenten i kina, at sagsøgte igen henviser til sagsøgers hjemmeside med instruks om at det skal være tilsvarende produkter. - som bilag 46 < er fremlagt e-mail af
95. juni 2015 fra poul erik brandt til produ- centen i kina, hvor brostes keramik omtales med henvisning til, at glasuren skal have en mat finish ligesom sagsøgers værker, der er afbilledet. det er således sagsøgers opfattelse, at der under bevissikringen er fundet uomtvistelig dokumentation på, at sagsøgtes stel er en bevidst krænkelse af sagsøgers værker. derudover har sagsøgte anført, at formgivningen af sagsøgtes tallerkener angiveligt er baseret på et tilbud fra
96. december 2014 fra producenten dragonwind, bilag f ... dette bestrides af sagsøger, idet målene på spisetallerkenen, ø 27,7, i bilag f ikke stemmer overens med målene på sagsøgtes spisetallerken, ø
97. desuden er strato stellets yder- ligere produkter i bilag f generelt af væsentlig anderledes form end sagsøgtes krænkende stel. sagsøgers opfattelse understøttes af bilag 47 <, hvor det i e-mail af
98. januar 2015 fra poul erik brandt til kåre dehn fremgår, at producenten forsikrer, at denne kan lave ’bitz (wurtz) stoneware konceptet..’, (min kursivering), - 47 - men at det ikke er muligt at bruge strato formen, hvorfor sagsøgte må finde et alterna- tiv. af dette bilag fremgår det således tydeligt, at sagsøgtes stel ikke er baseret på strato, samt at sagsøgte selv benævner stellet som ’bitz/wurtz stoneware konceptet’. det har således ikke nogen betydning i relation til krænkelsesvurderingen, at strato angiveligt har været markedsført og solgt i eu siden 2010, eller at arbejdstitlen for stellet angiveligt har været stratos. det bemærkes i øvrigt, at der er forskel på måden hvorpå det strato og stratos staves. det bemærkes i øvrigt til bilag j <, at det samme billede af de samme syv produkter går igen i bilagets side 2,3,6, og
99. retten kan således se bort fra side 3, 6 og
100. derudover er billederne ikke daterede. det bestrides desuden, at det hvide stel i bilag k < tilnærmelsesvis ligner sagsøgers ’ivo- ry-glasur’, hvorfor det forhold, at sagsøgte har fravalgt denne farve er uden relation for sagen. sagsøgte har tillige anført, at nistrene på sagsøgtes stel påføres ved at de sprøjtes maski- nelt på, mens produktet roterer, hvorefter det dyppes i en balje med glasur. sagsøgte har dertil anført, at dette angiveligt giver en ensartet fordeling af nisterne. dette er dog i modtrid med sagsøgtes markedsføring, idet det af bilag b, < fremgår: ”(<)ikke to produkter er helt ens.” sagsøger gør hertil gældende, at det er uden betydning, hvilken metode, der benyttes til at nå et givent resultat, så længe resultatet fremstår som det samme. det forhold, at sag- søgte benytter sig af krystaller i sin glaseringsproces, og at sagsøgte sprøjter nisterne ma- skinelt, er således uden betydning for krænkelsesvurderingen. desuden fremgår det af klistermærkaterne på sagsøgtes produkter, at stellet er ’handglazed’ samt at ’each piece is unique with a distinct appearance’. det er således åbenbart, at sagsøgte er enig i, at resul- tatet fremstår som det samme for begge stel. således er det heller ikke korrekt, når sagsøgte anfører, at fordelingen af nisterne på sag- søgtes stel angiveligt er ensartet, idet der er forskel på antal, størrelse og placering for hvert produkt. til trods for at nisterne sprøjtes maskinelt på produkterne, fremstår hvert enkelt produkt således unik i glasuren, ligesom sagsøgers værker, og produkterne frem- står således med samme resultat. et resultat, der efter pil bredahls udtalelse er særpræ- get, jf. ovenfor under punkt
101. det bemærkes desuden, at det ikke er den kemiske sammensætning, der er afgørende for udtrykket for en glasur, men derimod behandlingen og påføringen. alle stentøjsglasurer har op til 80% bestanddele til fælles, og det er derfor, at to glasurer kan fremstå med samme resultat, selvom metoden og sammensætningen er forskellig. … betingelser for nedlæggelse af forbud påstanden om nedlæggelse af forbud er nødvendiggjort af, at den skade, som påføres sagsøgeren af den ved sagsøgte iværksatte markedsføring af de nærmest identiske pro- dukter, ikke vil kunne afværges ved at rejse et civilretligt krav under almindelig retter- - 48 - gang, idet anlæggelse af et søgsmål ikke vil hindre spredningen af de retsstridige pro- dukter i perioden, indtil der foreligger en egentlig dom. ad. påstand 1 det gøres således på sagsøgerens vegne gældende, at betingelserne for nedlæggelse af forbud i medfør af retsplejelovens § 413, nr. 1-3 er opfyldt, idet sagsøgeren kan godtgøre eller sandsynliggøre, at den af sagsøgte iværksatte markedsføring og salg af sagsøgtes bitz stel krænker sagsøgerens ret i henhold til såvel ophavsretslovens §§ 1-2 og markedsføringslo- vens § 1, at sagsøgte vil fortsætte den krænkende adfærd, at sagsøgerens ret vil forspildes, såfremt han henvises til at gøre kravet gældende ved almindelig rettergang, ad. påstand 2 der er i medfør af retsplejelovens § 423 hjemmel til samtidig med nedlæggelse af forbud at nedlægge påstand om beslaglæggelse af rørligt gods. det gøres fra sagsøgers side gældende, at betingelserne for at begære et eventuelt varela- ger beslaglagt er til stede. ad. påstand 3 der er i medfør af retsplejelovens § 413 hjemmel til samtidig med nedlæggelse af forbud at nedlægge påstand om påbud, som kan medvirke til at gøre et forbud effektivt i mar- kedet. da det må formodes, at sagsøgte allerede har distribueret en mængde af de krænkende vaser til sine kunder, gøres det gældende, at det fremsatte påbud er nødvendigt for at gø- re det nedlagte forbud effektivt. < sikkerhedsstillelse under henvisning til den åbenbare retsstridige karakter af de af sagsøgte markedsførte produkter begæres forbuddet nedlagt uden krav om sikkerhedsstillelse. i den forbindelse skal jeg henvise til, at det er fast praksis, at der ikke kan stilles krav om sikkerhedsstillel- se, når krænkelsen er åbenlys. det må tillige tillægges stor vægt, at sagsøger har rettet henvendelse til sagsøgte straks sagsøger blev bekendt med krænkelsen og inden sagsøgte havde igangsat egentligt salg, hvorfor sagsøger må være nærmest til at bære risikoen for, at denne uagtet sagsøgers indvendinger har valgt at igangsætte salg af det krænkende bitz service. sagsøgte har krævet at der stilles sikkerhed på i alt 63,7 mio kr. med henvisning til, at dette beløb svarer til den estimerede omsætning for 2016 og
102. det bemærkes, at disse - 49 - beløb ikke overhovedet er dokumenteret eller forsøgt behørigt bekræftet af en autoriseret revisor. det bemærkes endvidere, at sikkerhedsstillelsens størrelse ikke skal baseres på en om- sætning, men derimod sagsøgtes dækningsbidrag. det af sagsøgte anmodede beløb til sikkerhed savner desuden efter sagsøgers opfattelse realitetssans. det fremgår af sagsøgers støttebilag 55, der er baseret på bevissikringens bilag 1-3 samt 19 og 26, fremlagt som bilag 56 <, at sagsøgtes gennemsnitlige dækningsbidrag før om- kostninger til transport, forsikring, markedsføringsbidrag og andre udgifter, således maksimalt er på kr. 28,35, pr. styk. det beløb, der ønskes sikkerhed for, er dermed ikke ca. kr. 70.000.000, som anført af sagsøgte, men derimod maksimalt kr. 9.310.000, såfremt sagsøgtes voldsomt optimistiske anslåede salgstal lægges til grund. dertil kommer såle- des også, at der skal fratrækkes udgifter forbundet med fragt og markedsføring samt øv- rige udgifter, hvorfor det anslåede gennemsnitlige dækningsbidrag bliver væsentligt la- vere. det fremgår af bevissikringens bilag 19, bilag 56, at sagsøgte har solgt i al 76.020 styk, hvilket giver et samlet dækningsbidrag på maksimalt kr. 2.15 mio. det fremgår således også, at sagsøgte på bevissikringens tidspunkt alene havde solgt halvdelen af det forven- tede antal, idet 64.980 styk stadig var på lager. dette dokumenterer efter sagsøgers opfat- telse, at salget af det krænkende stel ikke er så stor en succes, som sagsøgte har forsøgt at fremstille det som. sikkerhedsstillelsen skal udelukkende sikre sagsøgte mod et erstatningskrav i det tilfæl- de, det midlertidige forbud måtte vise sig ikke at være nedlagt med rette, jf. judicielle forbud/påbud og immaterialretsproces af salung petersen m.fl. 2015, side
103. det hin- drer desuden ikke sagsøgte i at rette et større krav mod sagsøger, såfremt det skulle vise sig, at et midlertidigt forbud måtte vise sig ikke at være nedlagt med rette. det gøres af sagsøger gældende, at sagsøger henvendte sig til sagsøgte allerede den
104. fe- bruar 2016, inden sagsøgte lancerede sit stel på markedet. sagsøgte må derfor selv bære den risiko, sagsøgte løber ved at bringe et stel på markedet ved særdeles aggressiv mar- kedsføring, til trods for sagsøgers indsigelser. korrespondancen inden lanceringen er fremlagt i sin helhed som bilag 20-23 < sagsøgers virksomhed er en markant spiller på markedet, og sagsøgte har på meget kort tid været succesfuld i at sprede det omtvistede stel ud på markedet i et betydeligt omfang, herunder blandt andet i alle landets inspirati- onsbutikker, hvor stellet markedsføres i vinduesudstillinger og prominente pladser i bu- tikkerne. dette forhold skal ikke komme sagsøger til skade ved sagsøgtes krav om en uproportional sikkerhedsstillelse. det gøres endvidere gældende, at størrelsen af sagsøgtes eventuelle erstatningskrav ikke kan baseres 1-1 på den hidtidige omsætning, idet erstatningskravet ikke baseres på om- sætningen, men på dækningsbidraget, jf. ovenfor. ligesom et erstatningskrav endvidere ikke umiddelbart opgøres som et 1-1 tab. ifølge retspraksis kræves der omfattende bevis- førelse for tilkendelse af erstatning for det anførte fulde forventede salg, jf. u.1999.1678/2, hvor sagsøgte fremlagde dokumentation for det forventede salg ved en statistisk lineær regressions-metode. - 50 - der er ikke fremlagt nogen form for dokumentation for eller angivet et nærmere define- ret grundlag for at antage, at salget af sagsøgtes stel fortsætter med samme vækstkurve som, som da det krænkende stel blev introduceret på markedet. det gøres desuden gældende, at det af bevissikringen tydeligt fremgår, at sagsøgte be- vidst har kopieret sagsøgers værker, hvilket tillige taler mod en sikkerhedsstillelse, idet krænkelsen efter sagsøgers opfattelse dermed er åbenbar. sagsøger gør derfor sammenfattende gældende, at det ikke er nødvendigt at stille sikker- hed eller subsidiært at sikkerhedsstillelsen ikke skal overstige kr. 100.000.” sagsøgeren har under proceduren anført, at sagsomkostningerne bør fastsættes til ikke un- der 250.000 kr. for sagsøgte, f & h, er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdo- kument af
105. oktober 2016, hvoraf bl.a. fremgår: ”<
106. om würtz og würtz’ produkter würtz er en keramikvirksomhed bestående af aage og kasper würtz. ifølge würtz’ hjemmeside www.khwurtz.dk er würtz kendt for sin keramik i tidssvarende (”contem- porary”) design. ifølge hjemmesiden er hvert produkt håndlavet: ”each piece is created completely by hand, using mostly ancient wheel-turning and glazing methods.” würtz’ fremstillingsproces er vist i videoen på følgende link: http://khwurtz.dk/video. resultatet er som beskrevet i kim meyer andersen og finn dam rasmussens rapport, herunder at ”formerne på würtz design er gennemgående runde og bløde i formerne. en skål hos würtz er, med en enkelt undtagelse rundet i siderne med den bredeste diameter et sted mellem bund og top, hvor diameteren i toppen snævrer sig ind i forhold til det bredeste sted. tallerknerne hos würtz optræder, afhængigt af hvor de sælges, med en va- riation i formgivningen *<+würtz spisestel er hånddrejet og derfor relativt tungt. det hånddrejede design er som en håndskrift, der også karakteriserer keramikken selv og pr. definition har forskelle, kop for kop og tallerken til tallerken.” würtz’ produkter ligger i den absolut høje prisklasse indenfor spisestel, og würtz er kendt for at levere skræddersyet service til high end-restauranter som noma og gerani- um, jf. bilag o. würtz har derfor et dynamisk produktudvalg, og würtz lægger sig ikke fast på særlige modeller, former og farver på sit stel, idet disse hele tiden udvikles. dette fremgår bl.a. af artiklen om würtz fremlagt som bilag n. denne proces indebærer efter f&h’s opfattelse, at der ikke findes et ensartet udtryk for würtz’ produkter, idet produkterne hele tiden udvikles og antager nye former, glasurud- tryk og farver. - 51 - dette bekræftes også af produkterne vist på würtz’ e