højesterets dom | Europaius

højesterets dom afsagt tirsdag den

marts 2015 sag 149/2013 (
afdeling) holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs (advokat peter schradieck) mod kap holding aps allan kim pedersen bente pedersen (advokat erik malberg for alle) og advokat michael vinther (advokat karsten kristoffersen) i tidligere instans er afsagt dom af østre landsrets
afdeling den
april
i pådømmelsen har deltaget fem dommere: poul søgaard, thomas rørdam, vibeke rønne, lars hjortnæs og kurt rasmussen. påstande appellanten, holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs, har nedlagt påstand om, at kap holding aps skal tilbageoverdrage de aktier, nominelt 8.199.331 kr., i fc nordsjælland holding a/s, som er omfattet af aktienota af
oktober 2008, inklusive udbytter, mod tilba- gelevering af det aftalte vederlag, 500.000 kr., med procesrente fra sagens anlæg. konkursboet har subsidiært nedlagt påstand om, at kap holding aps skal anerkende at be- tale den berigelse, selskabet har vundet ved gavedispositionen, opgjort på fuldbyrdelsestids- - 2 - punktet, alternativt domstidspunktet, alternativt et af højesteret fastsat tidspunkt, med proces- rente fra sagens anlæg. konkursboet har mere subsidiært nedlagt påstand om, at kap holding aps, allan kim pe- dersen, bente pedersen og advokat michael vinther tilpligtes solidarisk, subsidiært alterna- tivt, at betale 32.755.000 kr. – mest subsidiært et mindre beløb – med procesrente fra sagens anlæg. de indstævnte kap holding aps, allan kim pedersen og bente pedersen har over for kon- kursboet påstået frifindelse, subsidiært betaling af et mindre beløb end 2,5 mio. kr. med pro- cesrente som fastsat i den indankede dom, mere subsidiært stadfæstelse og mest subsidiært fastsættelse af et udligningsbeløb, jf. konkurslovens § 77, til kap holding aps efter rettens skøn som vilkår for tilbageoverdragelse af aktierne med procesrente fra sagens anlæg. indstævnte advokat michael vinther har over for konkursboet påstået frifindelse. han har over for kap holding aps og allan kim pedersen påstået friholdelse for ethvert beløb, som højesteret måtte dømme ham til at betale til konkursboet. kap holding aps og allan kim pedersen har over for advokat michael vinther påstået fri- findelse for påstanden om friholdelse. konkursboet har opgjort sin mere subsidiære påstand således: 1 østre landsrets skønsmæssige beregning dkk 3.000.000 2 fradrag af lejesag dkk 4.500.000 3 vederlag til en adm. direktør dkk 1.500.000 4 kontantværdi af nicklas pedersen dkk 18.625.000 5 90 % af gældsbrevets værdi på dkk 5,7 mio. dkk 5.130.000 boets tab i alt dkk 32.755.000 anbringender holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs har om opgørelsen af værdien af det over- dragne selskab yderligere anført bl.a., at skønsmandens opgørelse af værdien af aktierne i fc - 3 - nordsjælland a/s på overdragelsestidspunktet er for lav og dermed forkert, da der i opgørel- sen ikke er taget højde for den betydelige grad af usikkerhed, der har været forbundet med at anvende en værdiansættelsesmetode ved brug af diskonterede pengestrømme (dcf-metoden). det af ernst & young empirisk beregnede afkastkrav (wacc) på 8,3 % udtrykker en mere retvisende værdi af det overdragne selskab end det af skønsmanden skønnede afkastkrav på 15 %. skønsmanden har ikke foretaget nogen sammenligning med andre danske eller uden- landske fodboldklubber. skønsmanden har endvidere foretaget en række konkrete fradrag, som der ikke er grundlag for, og som han heller ikke er blevet bedt om at foretage eller for- holde sig til, herunder fradrag for lejesagen. hverken fc nordsjælland holding eller fc nordsjælland var i 2008 ansvarlige eller hæftede for et muligt efterbetalingskrav vedrørende farum park, da driften af hotel-, restaurations- og konferencedelen af farum park var solgt og bortforpagtet i
der har aldrig været grund- lag for eller hjemmel til at rejse et efterbetalingslejekrav over for fc nordsjælland, og de ind- stævnte var eller burde have været bekendt hermed ved overdragelsen den
oktober
de indstævnte har for både landsretten og højesteret nægtet at fremlægge det fornødne mate- riale relateret til lejesagen. som følge heraf må og skal enhver bevistvivl om betydningen af lejesagen komme de indstævnte til skade. en uafhængig tredjemand, særligt en sælger, ville i en salgsproces få tilvejebragt de nødvendige oplysninger og det nødvendige grundlag for en vurdering, hvorefter der ikke var og aldrig havde været noget grundlag for et efterbetalings- krav. skønsmandens vurdering af lejesagen bygger på ukorrekte, mangelfulde og misvisende op- lysninger, navnlig fra allan kim pedersen. der er aldrig fremlagt nogen endelig beregning af det påståede krav på de godt 9 mio. kr., som danner grundlag for skønsmandens fradrag på 4,5 mio. kr. for lejesagen. der er heller ikke fremlagt oplysninger eller dokumentation for, at ef- terbetalingskravet faktisk var rejst. allan kim pedersen havde endvidere allerede i 2007 fået indhentet en sagkyndig udtalelse om lejevilkårene, hvorefter den aftalte leje var rimelig. denne udtalelse er aldrig tilgået skønsmanden. fc nordsjælland har endvidere den
maj 2012 indgået en tillægslejeaftale med furesø kommune, hvoraf det fremgår, at en udmeldt statsautoriseret ejendomsmægler som skønsmand har vurderet, at den aftalte lejebetaling var udtryk for markedslejen. heller ikke disse oplysninger er blevet gjort tilgængelige for skøns- - 4 - manden. skønsmanden har dermed ikke har haft et fyldestgørende grundlag for at afgive sin rapport. i det foreliggende tilfælde, hvor der foretages en overdragelse mellem nærstående, og hvor der tilmed er identitet mellem de involverede personer på både direktions-, bestyrelses- og revisorniveau på ”begge sider af bordet”, bør enhver usikkerhed om opgørelsen af aktiernes værdi komme de indstævnte til skade. det relevante tidspunkt for opgørelsen af aktiernes værdi ligger under alle omstændigheder efter konkursens indtræden den
januar 2009, og værdien af aktierne ændrede sig i betyde- lig grad i tiden fra overdragelsen den
oktober
på tidspunktet for udstedelsen af gældsbrevet var akp holding a/s konkurstruet, hvilket bestyrelsen var eller burde være klar over. der forelå ikke noget forretningsmæssigt grundlag for, at fc nordsjælland holding skulle opnå så gunstige vilkår, som gældsbrevet giver. for- målet med gældsbrevet var at forhindre akp holdings kreditorer i at få rådighed over fod- boldklubben. som følge af de helt usædvanlige vilkår, den dårlige betalingsevne og den manglende sikkerhed skal der foretages et betydeligt kursnedslag, og gældsbrevets værdi den
oktober 2008 udgjorde højest 10 % af den pålydende værdi, svarende til 0,57 mio. kr. der er ikke grundlag for at foretage noget fradrag for støtteerklæringerne, der alene er udar- bejdet til brug for selskabets revisor, således at der ikke skulle gives et ”going concern”-for- behold. det var slet ikke en økonomisk mulighed for fc nordsjælland holding at yde en så- dan støtte. erklæringernes indhold er diffus og meget generelt. det er usædvanligt, at støtteer- klæringer ikke er rettet til specifikke kreditorer, og at der var sammenfald mellem dem, der støttes, og dem, der modtager erklæringen. ingen kreditor modtog kopi af erklæringerne, og de er heller ikke omtalt i årsrapporten for 2008 for fc nordsjælland holding. støtteerklærin- gerne kan på den baggrund ikke danne grundlag for nogen retlig forpligtelse og må anses for nulliteter. om retsvirkningerne af omstødelse har holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs yderligere anført bl.a., at betingelserne i konkurslovens § 77 for tilbagelevering af aktierne er opfyldt. det forhold, at aktierne er steget i værdi fra overdragelsestidspunktet til tilbageleve- - 5 - ringstidspunktet, ændrer ikke ved, at aktierne er i behold. værdispildshensyn kan heller ikke medføre nægtelse af tilbagelevering af aktierne. udligning skal ske i form af samtidig tilba- gelevering af en eventuel modydelse, hvilket i denne sag er de 500.000 kr., som blev betalt ved overdragelsen. hvis højesteret finder, at udligningsbeløbet efter konkurslovens § 77 til- lige skal fastsættes på baggrund af en opgørelse af omstødelseskravet efter konkurslovens § 75 eller § 76, skal omstødelseskravet opgøres til værdien af de overdragne aktier på fuldbyr- delsestidspunktet, alternativt domstidspunktet, hvorfor der også i den situation kun skal beta- les et udligningsbeløb på 500.000 kr. kap holdings berigelse skal opgøres svarende til konkursboets tab ved gaveoverdragelsen. der er i det foreliggende tilfælde en formodning for, at kap holdings berigelse svarer til konkursboets tab. konkursboets tab skal opgøres til aktiernes værdi på fuldbyrdelsestids- punktet, alternativt domstidspunktet. enhver usikkerhed om opgørelsen må komme de ind- stævnte til skade, da det er de indstævntes retsstridige handlinger, der har skabt den forelig- gende situation. det er bedst stemmende med konkurslovens § 64 og § 75, at en skyldner på randen af konkurs ikke risikofrit skal have mulighed for at spekulere i at gaveoverdrage aktier til et nærstående selskab og efterfølgende blot afvente en omstødelsessag og dermed tilegne sig en eventuel konjunkturgevinst. i en omstødelsessituation som den foreliggende må det være retsordenens formål at stille parterne efter princippet om negativ kontraktinteresse, hvorved en sådan kon- junkturgevinst ikke tilgår den uberettigede, ondtroende gavemodtager. konjunkturgevinster, udbytter mv. helt frem til fuldbyrdelsestidspunktet, alternativt domstidspunktet, skal rettelig tilfalde boet. såfremt højesteret måtte finde, at aktiernes værdistigning efter overdragelsen kan tilregnes indstævntes drift af fodboldklubben, gøres det gældende, at værdistigningen ud fra princippet i dl 5-5-4 ikke skal tilfalde kap holding, da både kap holding og allan kim pedersen var i ond tro om besiddelse af aktierne. opgørelsen af omstødelseskravet skal tage udgangspunkt i aktiernes værdi på omstødelses- tidspunktet, som i dette tilfælde er fuldbyrdelsestidspunktet, med fradrag af de 500.000 kr., som akp holding modtog i betaling for aktierne. - 6 - det påhviler kap holding at bevise, at konkursboet ville have solgt aktierne inden domstids- punktet, herunder på hvilket tidspunkt. denne bevisbyrde er ikke løftet. ved underdirektør søren møller hansens forklaring for højesteret er det dokumenteret, at det ikke ville være vanskeligt eller risikabelt for konkursboet at drive fodboldklubben videre. der var rigelig li- kviditet til stede i fc nordsjælland til at drive klubben videre. truppen udgjorde endvidere en likviditetsreserve. det bestrides, at værdien af de overdragne aktier ikke ændrede sig væsentligt i tiden efter overdragelsen den
oktober 2008, og indtil konkursboet må antages at have solgt aktierne. fortjenesten ved salget af fodboldspilleren nicklas pedersen udgør en del af konkursboets samlede tab, da han blev solgt før konkursen, og da hele beløbet fra salget indgik kontant i fc nordsjælland. kap holding aps, allan kim pedersen og bente pedersen har om opgørelsen af værdien af det overdragne selskab yderligere anført bl.a., at skønmandens vurderingsresultat er under- bygget under sagens forberedelse for højesteret. skønsmanden har på konkursboets foranled- ning besvaret yderligere spørgsmål om baggrunden for anvendelsen af afkastkravet (wacc) på 15 %, og skønsmanden har i sin udførlige tillægserklæring fastholdt sin vurdering af fc nordsjælland. det forhold, at fodboldspilleren nicklas pedersen efter overdragelsen af fc nordsjælland holding blev solgt for ca. 18,6 mio. kr., medfører ikke i sig selv nogen ændring af værdien af fc nordsjælland, da der i skønsmandens værdiansættelse er taget højde for, at løbende spil- lersalg indgår i den fremtidige indtjening. efterbetalingskravet i lejesagen blev rejst over for fc nordsjælland, som var farum kommu- nes medkontrahent. driften af farum park idræts- og kulturcenter blev endvidere varetaget af farum park sports- og konferencecenter aps, der er et datterselskab til fc nordsjælland holding. vidneforklaringer i sagen understøtter, at de indstævnte ikke forud for konkurrencerådets afgørelse i 2011 var klar over, at det rejste krav kunne tilbagevises. det fremstår som helt usandsynligt, at en sådan viden skulle have foreligget hos de indstævnte, uden at den var ble- - 7 - vet gjort gældende over for konkurrencemyndighederne for derved at stoppe den omfangsrige og ressourcekrævende sag. der er ikke anledning til at betvivle størrelsen af det beregnede efterbetalingskrav på 9 mio. kr., som er lagt til grund af skønsmanden. skønsmandens vurdering af lejesagen, der bygger på det eksisterende omkostningsniveau, tager i øvrigt ikke hensyn til en fremtidig lejeforhø- jelse, der ville belaste den fremtidige drift af fc nordsjælland. når der korrigeres herfor, skal der foretages et fradrag baseret på en stigning på 50 % risikovægtet af den skønnede årlige merleje, hvilket medfører et fald i værdisætningen af fc nordsjælland med 2.507.000 kr., der skal fradrages skønsmandens vurdering. værdien af egenkapitalen pr.
oktober 2008 udgør herefter 8.458.000 kr. i stedet for skønsmandens vurdering på 10.295.000 kr. gældsbrevet blev udstedt med henblik på overholdelse af dansk boldspil unions (dbu) regler om økonomiske krav til fodboldklubber. af dbu’s regler fremgår bl.a., at eksistensen af et lån, som klubben har optaget, og som snart forfalder uden nogen realistisk mulighed for at blive fornyet eller indfriet, er problematisk i henseende til at bevare spillelicensen. der er ikke grundlag for at bortse fra gældsposten, navnlig ikke da gældsbrevet til forfaldstid er ble- vet betalt fuldt ud med renter. konkursboets synspunkt, hvorefter gældsposten alene skal indgå som et passiv til kurs 10, ville indebære en dobbeltbetaling til konkursboet, da boet dermed dels ville opnå fuld betaling af tilgodehavendet, samtidig med at kun 10 % af gælden blev medregnet ved opgørelsen af købesummen. landsretten har med urette bortset fra passivposten vedrørende støtteerklæringerne. advokat michael vinther, allan kim pedersen og statsautoriseret revisor bent nicolajsen har alle for- klaret, at støtteerklæringerne var nødvendige af såvel økonomiske som kommercielle årsager. der var tale om præcise uforbeholdne erklæringer til fordel for datterselskaberne, som var bindende for løftegiver fc nordsjælland holding. en køber af fc nordsjælland holding måtte således tage i betragtning, at fc nordsjælland holding ville blive forpligtet til at hono- rere erklæringerne i tilfælde af konkurs hos løftemodtagerne, idet kurator i disse selskaber uden videre ville kunne kræve de afgivne løfter honoreret. hovedparten af støtten, 2.101.000 kr., blev endvidere udbetalt inden akp holdings konkurs den
februar
i tilfælde af, at fc nordsjælland holding ikke var blevet solgt, men havde været i behold for konkursboet ved konkursdekretets afsigelse, ville beløbet på 2.101.000 kr. således have været afholdt. - 8 - i forbindelse med overdragelsen af aktierne i fc nordsjælland holding blev der foretaget en værdiansættelse af en uafhængig tredjemand, statsautoriseret revisor jan truedsson, fordi der var tale om en intern handel. de synspunkter, der lå bag revisors vurdering, var af seriøs art og bar ikke præg af et forsøg på at konstruere en delvis gaveoverdragelse som en reel handel. selvom der stilles særlige krav til interne overdragelser, kan det ikke forlanges, at man formår at ramme helt plet i værdiansættelsen af overdragelser, der involverer relativt komplekse pro- blemstillinger. om retsvirkningerne af omstødelse har kap holding aps, allan kim pedersen og bente pe- dersen yderligere anført bl.a., at et eventuelt erstatningskrav i forbindelse med omstødelse af overdragelse skal opgøres som differencen mellem det beløb, hvortil overdragelsen skulle være sket, og det beløb, hvortil overdragelsen rent faktisk fandt sted. der er ingen grund til at antage, at der slet ikke ville være blevet disponeret med den virkning, at aktierne ville have været i behold ved konkursdekretets afsigelse. det er kurators pligt at sørge for afvikling af boets aktiver snarere end en årelang viderefø- relse af en virksomhed, navnlig hvis dette sker med underskud. fc nordsjælland blev drevet med underskud i 2008-2011, og det fremgår af skønsmandens erklæring, at klubberne generelt havde store underskud i 2009-
det blev heller ikke anset for sandsynligt, at fc nord- sjælland ville kvalificere sig til at deltage i champions leagues gruppespil. udviklingen i 2012 var således speciel for fc nordsjælland og kan ikke henføres til en ”konjunkturudvik- ling”. selvom konkursboet havde forsøgt at drive fc nordsjælland videre i en periode, må det lægges til grund, at man ville have solgt selskabet, så snart der var fremkommet et realistisk bud efter at have udbudt fc nordsjælland i en auktions-/salgsproces, hvilket bekræftes af vidneforklaringen fra søren møller hansen. ved en drift af fc nordsjælland selv helt frem til udgangen af 2011 ville værdien være på samme niveau som på tidspunktet for overdragelsen i oktober
de overdragne aktier er ikke ”i behold”, hvorfor der ikke kan ske tilbageoverdragelse efter konkurslovens §
en hvilken som helst erhvervsvirksomhed, som gennem længere tid er blevet drevet videre af en ny ejer, skifter i den grad identitet, at man i kontraktpraksis ikke indrømmer en køber hæveret ved virksomhedshandler. i august 2014 var der kun én person - 9 - tilbage af den samlede spillertrup på 32 personer i
trænere og andre nøglepersoner, der i oktober 2008 var ansat i fc nordsjælland, er ej heller længere i klubben, og kun en af de vigtigste sponsorer, som udgør en stor del af indtægtsgrundlaget, gik igen fra oktober 2008 til august
betingelsen i § 77 om, at tilbageoverdragelse ikke må medføre værdispild, kan heller ikke anses for opfyldt, da tilbageoverdragelse til konkursboet må befrygtes at medføre sponsor- og spillerflugt samt anden uro. hvis der skal gennemføres tilbageoverdragelse til konkursboet, skal der ske en værdisætning af den nutidige pris på fc nordsjælland, som vil være i samme størrelsesorden som opgjort af statsautoriseret revisor bent nicolajsen pr.
december 2012 efter dcf-metoden. konkursboets synspunkt, hvorefter kap holding skal betale den berigelse, som selskabet har vundet, er i direkte strid med konkursloven, uanset om en eventuel omstødelse sker efter kon- kurslovens § 74 eller §
efter ordlyden af § 75 er boets tab maksimum for boets krav, uan- set om modtagerens berigelse er større. advokat michael vinter har om opgørelsen af værdien af det overdragne selskab yderligere anført bl.a., at konkursboets spekulationer om værdien af fc nordsjælland holding ved over- dragelsen i oktober 2008 er baseret på tilfældigt udvalgt talmateriale og et til lejligheden ind- hentet og betalt ”internt diskussionsoplæg” fra ernst & young, som ikke er egnet til at danne grundlag for en egentlig værdiansættelse. konkursboets betragtninger om særligt høje børs- og liebhaverværdier og om værdien af spillertruppen er afvist af skønsmanden ved fastlæggel- sen af en handelsværdi på armslængde-vilkår. skønsmanden har fundet, at en sammenligning med danske og udenlandske fodboldklubber ikke var relevant, og det af skønsmanden fast- satte afkastkrav på 15 % kan ikke tilsidesættes med henvisning hertil. konkursboet har ikke fremlagt dokumentation for, at det er et krav ved værdiansættelse af fodboldklubber, at der sker sammenligning med andre klubber. konkursboet har heller ikke i øvrigt ført bevis for, at et afkastkrav på 15 % ikke er retvisende ved værdiansættelsen af de overdragne aktier. det materiale vedrørende lejesagen, som konkursboet har fremlagt for højesteret, kan ikke antages at ville have ændret skønsmandens vurdering af fradraget for risikoen i lejesagen. på - 10 - tidspunktet for overdragelsen var det retsmæssigt at gå ud fra, at der med meget høj grad af sandsynlighed ville blive rejst et efterbetalingskrav mod fc nordsjælland. det er ligegyldigt, om fc nordsjælland havde bortforpagtet hotel- og restaurationsdelen til farum park sport- og konferencecenter aps, da det var fc nordsjælland, som hæftede umiddelbart over for konkurrencemyndighederne for efterbetalingskravet, og da fc nordsjælland ikke umiddelbart havde mulighed for at overvælte et sådant krav på farum park sport- og konferencecenter aps, da der ikke var hjemmel dertil i forpagtningsaftalen. farum park havde i øvrigt ikke midler til at honorere et sådant millionkrav. en uvildig tredjemand kan ikke formodes at ville løbe den risiko, at der blev rejst et efterbetalingskrav, eller om et sådant efterbetalingskrav eventuelt kunne overvæltes på forpagteren. det bestrides som udokumenteret og irrelevant, om det sædvanlige i en sådan situation ville være at deponere et beløb til sikkerhed for beta- ling af lejekravet. fc nordsjællands forpligtelser over for datterselskaberne var reelle. støtteerklæringerne blev omtalt over for kreditorerne, og de er omtalt i årsrapporterne. det var ikke kommercielt mu- ligt at lade datterselskaberne kuldsejle og samtidig opretholde fornuftige relationer andre ste- der i koncernen. landsrettens vurdering, hvorefter en udenforstående ikke ville tillægge støt- teerklæringerne værdimæssig betydning, er ikke baseret på nogen særlig bevisførelse eller viden tilvejebragt landsretten om køberes tilsidesættelse af regnskabsmæssigt korrekt indreg- nede eventualforpligtelser. synspunktet er endvidere ikke nemt at forene med den tilsvarende behandling af risikoen i lejesagen, som alene var noteført i årsrapporterne. en korrekt risiko- vurdering af støtteforpligtelsen på grundlag af de offentliggjorte oplysninger i regnskaberne, de afgivne forklaringer i sagen og den gennemførte økonomiske støtte til selskaberne ville medføre et fradrag i værdien af fc nordsjælland holding på 3,6 mio. kr., og under alle om- stændigheder minimum 2,5 mio. kr. der er på baggrund af forklaringerne fra allan kim pe- dersen, advokat michael vinther og statsautoriseret revisor bent nicolajsen ikke tvivl om, at bestyrelsen anså støtteerklæringerne for forpligtende. advokat michael vinther har rimeligvis kunnet lægge til grund, at koncernstøtten var udtryk for en realitet, hvilket både årsrapporter og trufne dispositioner i form af lån og gældskonvertering afspejler. der er intet grundlag for at konkludere, at forpligtelsen under gældsbrevet ikke er reel og der- ved skal fragå i købesummen som gæld. der er ikke noget odiøst i, at gældsbrevet er oprettet på vilkår, som afspejler, at fc nordsjælland holding ikke kunne betale gælden på overdra- - 11 - gelsestidspunktet. det centrale ved vurderingen af gældsbrevets værdi er, hvorvidt en uvildig tredjemand ville kræve en reduktion i prisen for aktierne. i mangel af dokumentation for andet må balanceposter medtages til den bogførte værdi. en køber kan ikke formodes at ville købe et selskab og samtidig fragå gældsforpligtelser i selskabet, idet selskabet i så fald risikerer konkurs. fc nordsjælland holding har betalt udestående gæld under gældsbrevet til konkurs- boet, og der skal tages højde herfor i en eventuel tabsopgørelse, idet konkursboet ellers modtager betaling under gældsbrevet to gange. om retsvirkningerne af omstødelse har advokat michael vinther yderligere anført bl.a., at han skal frifindes, hvis højesteret kommer frem til, at de overdragne aktier skal tilbageleveres efter konkurslovens § 77, da konkursboet i så fald ikke har lidt noget tab. efter landsrettens dom udgøres det ”betydelige gaveelement" af fradraget for forpligtelserne efter støtteerklæringerne. landsretten synes i sin dom at sætte lighedstegn mellem gave- elementet og bestyrelsesansvaret ud fra generelle betragtninger om den foreliggende vurde- rings kvalitet mm. et eventuelt bestyrelsesansvar kan dog alene bero på, om bestyrelsen ri- meligvis kunne antage, at støtteerklæringerne var af en sådan karakter, at en uvildig tredje- mand ville tillægge dem en vis negativ værdi i forbindelse med køb af aktierne i fc nord- sjælland holding. landsretten synes ikke at have taget stilling hertil. konkursboet har ikke dokumenteret ansvarspådragende forhold i relation til dette spørgsmål. vurderingen af konkursboets tab henholdsvis kap holdings berigelse skal ske på tidspunktet for overdragelsen af aktierne den
oktober
konkursboet kunne ikke have drevet virk- somheden videre, og et hurtigt salg må derfor forudsættes ved opgørelsen af tabet henholdsvis berigelsen. søren møller hansens forklaring skal ikke tillægges bevisværdi, da han ikke er blevet afhørt om noget konkret faktum vedrørende sagen. han er ikke noget ekspertvidne, men repræsentant for nykredit, der er en af de største kreditorer i konkursboet. i foråret 2009 var aktiemarkedet generelt på et lavpunkt. de særlige konjunkturgevinster, som konkursboet gerne vil have del i, udgøres af den yderligere indtjening, som kom i kølvandet på, at fc nordsjælland blev danske mestre i 2011/
det er usandsynligt, at konkursboet ville have drevet fodboldklubben videre i 4-5 år for at opnå denne ”konjunkturgevinst”. det var på baggrund af klubbens resultater forud for sæsonen 2011/2012 usandsynligt, at klubben ville blive danske mestre. årets resultat i fc nordsjælland var endvidere negativt i både 2008 - 12 - og
det må derfor lægges til grund, at konkursboet ville have solgt fc nordsjælland holding og herunder fc nordsjælland kort tid efter konkursens indtræden. det bestrides, at der gælder en omvendt bevisbyrde med hensyn til tidspunktet for konkursbo- ets salg af aktierne i fc nordsjælland eller opgørelsen af erstatningskravet. endvidere bestri- des konkursboets tabsopgørelse, både for så vidt angår tal og metodologi. konkursboets opgø- relse af værdierne i fc nordsjælland holding er en sammenblanding af dcf- og substans- metoden. supplerende sagsfremstilling skønsmand, statsautoriseret revisor jesper jørgensen, har den
februar 2014 afgivet en supplerende erklæring, hvoraf det bl.a. fremgår: ”2.1 spørgsmål 1 har skønsmanden sammenlignet fc nordsjælland a/s med andre danske børsnoterede eller unoterede fodboldklubber ved fastsættelsen af den af skønsmanden anvendte wacc-sats på 15 %? det i skønsrapporten fastsatte afkastkrav wacc er, som beskrevet i rapporten, baseret på en vurdering af den driftsmæssige risiko og den generelle risiko i aktiemarkedet. på baggrund af den driftsmæssige risiko fastsatte jeg i skønsrapporten afkastkravet til 13%. hertil blev der lagt yderligere 2 %, som afspejler, at den værdiansatte aktiepost er illi- kvid. da afkastkrav ikke er direkte observerbare, men altid må beregnes med udgangspunkt i en række parametre og skøn (se afsnit 2.3.1.), er det ikke muligt direkte at sammenligne wacc for fcn og wacc for de øvrige danske fodboldklubber. en hyppigt anvendt metode beregner afkastkravet med udgangspunkt i en såkaldt beta- værdi estimeret ud fra en gruppe virksomheder med sammenlignelig driftsmæssig ri- siko. anvendelsen af denne metode forudsætter dog, at de sammenlignelige selskabers aktier er børsnoterede og likvide. som beskrevet i skønsrapporten af
februar 2012 (afsnit 3.1.1.), var de børsnoterede danske fodboldklubbers aktier efter min vurdering ikke tilstrækkelig likvide. min vurdering af afkastkravet i fcn den
oktober 2008 blev afgivet med udgangs- punkt i det foreliggende materiale og ud fra min og deloittes generelle erfaring med værdiansættelse af virksomheder. den teoretiske beregning af wacc og den nærmere beskrivelse af betydningen af ”driftsmæssig risiko over middel” er uddybet i forbindelse med besvarelsen af spørgs- mål
- 13 - 2.2 spørgsmål 2 har skønsmanden sammenlignet fc nordsjælland a/s med andre udenlandske børsno- terede eller unoterede fodboldklubber ved fastsættelsen af den af skønsmanden an- vendte wacc-sats på 15 %? spørgsmålet er delvist besvaret i afsnit 2.
afkastkrav for udenlandske fodboldklubber er, som for danske klubber, ikke direkte ob- serverbare, men må estimeres. det generelle billede er, at udenlandske fodboldklubber ligesom med danske fodboldklubber, giver et utilstrækkeligt grundlag for at estimere betaværdier (se afsnit 2.3.1.). de internationale klubber, for hvilke der findes likvide aktier (f.eks. manchester united og borussia dortmund), giver ikke et relevant sammenligningsgrundlag til fcn, da de er karakteriseret ved at have et helt andet kommercielt og sportsligt grundlag. det er derfor min vurdering, at udenlandske fodboldklubber ikke udgør et relevant sammenligningsgrundlag, og jeg har derfor ikke taget dem i betragtning ved fastsættel- sen af wacc for fcn. 2.3 spørgsmål 3 hvis skønsmanden svarer benægtende på spørgsmål 1 og spørgsmål 2, ønskes følgende spørgsmål stillet: hvilke selskaber ”med lignende risikoprofil” anvender skønsmanden (så), side 12, i sin vurdering ved fastsættelse af et samlet afkastkrav på 15 % for fc nordsjælland? fastsættelsen af afkastkravet er, som det fremgår af skønsrapporten af
februar 2012 (afsnit 3.1.1.), sket skønsmæssigt på baggrund af min og deloittes generelle erfaring fra værdiansættelse af virksomheder og ikke med udgangspunkt i et eller flere specifikke selskaber. afkastkrav til brug for værdiansættelse af virksomheder beregnes på baggrund af en række faktorer og skal samlet set afspejle den driftsmæssige risiko i aktivet, projektet eller selskabet. det er min vurdering, at den driftsmæssige risiko for fcn såvel som for de øvrige rene sportsklubber i 2008 var over middel. denne vurdering er baseret på en række faktorer, herunder; • drift af professionelle fodboldklubber adskiller sig fra drift af traditionelle erhvervsvirksomheder bl.a. på den måde, at hvor traditionelle erhvervsvirksomheder som økonomisk målsætning har maksimering af overskud for øje, så måles succesen for en fodbolkdklub primært ikke i økonomiske termer, men i de sportslige resultater. • dette er medvirkende til, at det økonomiske grundlag i klubberne ofte er skrøbeligt. dette understøttes af, at der blandt danske fodboldklubber har været en række kapi- - 14 - talforhøjelser til styrkelse af klubbernes økonomiske grundlag, med væsentlig ud- vanding af aktionærerne til følge. • indtægter fra tv, tilskuere, sponsorer og salg af spillere er til en hvis grad afhængig af de sportslige resultater, som er uden for ledelsens kontrol og kan ikke afdækkes ri- sikomæssigt. • afhængighed af sponsoraftaler der typisk genforhandles årligt og som delvist påvir- kes af de sportslige resultater og sponsors økonomiske situation. • nedrykning er – set over en årrække – en reel risiko og indebærer et betydeligt fald i indtægter fra sponsorer, tv, tilskuere og salg af spillere. • spillerkontrakter løber typisk over flere år og dermed sæsoner, mens aflønningen i mindre grad er afhængig af de sportslige resultater, ligesom det sædvanligvis ikke er muligt at reducere lønomkostningerne i takt med fald i indtægterne f.eks. ved mang- lende sportslig succes. • sportslig succes medfører stigende indtægter, men disse merindtægter bruges nor- malt på styrkelse af spillertruppen ved køb af nye og bedre spillere, som samtidig driver lønnivauet op i klubberne. afkastkrav for selskaber kan estimeres med udgangspunkt i almindeligt anerkendte metoder, om end der altid vil indgå et element af skøn. i afsnit 2.3.
approksimeres wacc for et selskab med en risiko over middel ved brug af den mest udbredte metode herfor. 2.3.
fastsættelse af afkastkrav den hyppigst anvendte metode til fastsættelse af afkastkrav til egenkapitalen for selska- ber er den teoretiske capm-model. capm-modellen kan udledes som: afkastkrav (egenkapital) = rf + mrp * beta + tillæg risikofri rente (rf) den risikofrie rente kan for danske virksomheder estimeres som den effektive rente på en statsobligation med en løbetid på 10 år. den
oktober 2008 var denne rente 4,2%. markedsrisikopræmie (mrp) markedsrisikopræmien udtrykker det ekstra afkast, som investorer kræver over den risi- kofrie rente for at investere i aktier med en gennemsnitlig risikoprofil (markedets risi- koprofil). markedsrisikopræmien ansættes normalvist til mellem 4 % og 6 %. det er markedspraksis at undgå ændringer i den anvendte mrp, med mindre særlige forhold kvalificerer hertil. som eksempel herpå har der i kølvandet på den finansielle krise mange steder været anvendt et tillæg til mrp for at kompensere for den ekstra likviditet i obligationsmarkederne for lande med karakter af ”sikre havne”. pwc gennemfører år- ligt en spørgeskemaundersøgelse af markedsrisikopræmier, anvendt af markedsdelta- gere på det danske marked (heriblandt deloitte). i sommeren 2009 var den hyppigst an- vendte mrp 5 % (35 % af respondenterne), mens 65 % af respondenterne svarede, at de ikke havde ændret mrp inden for det seneste år. i fraværet af særlige justeringer an- vender jeg en markedsrisikopræmie på 5 %. beta - 15 - beta udtrykker selskabets eller industriens driftsmæssige risiko relativt til det samlede aktiemarked. beta på omkring 1 udtrykker, at selskabets eller industriens risiko afspejler den gennemsnitlige risiko i markedet. betaestimater væsentligt over 1 udtrykker, at risi- koen for selskabet eller industrien er over middel. investorer vil som følge heraf have et højere afkastkrav. det højere afkastkrav fremkommer, når den højere beta ganges med mrp. beta estimeres ud fra aktieafkast på likvide børsnoterede aktier ud fra den såkaldte capm-model
tabel 1 viser en opgørelse foretaget af damodaran2 over betaestimater for 99 forskellige industrier (det samlede branchespekter). opgørelsen viser, at beta- estimater hyppigst forekommer i intervallet 0,75-1,25, hvilket opfattes som driftsmæs- sig ”middel risiko”. betaestimater herover vil normalt indikere, at industrien er karakte- riseret af driftsmæssig risiko over middel.
modellen blev udviklet i 1960’erne uafhængigt af en række teoretikere. william sharpe, harry markowitx og merton miller modtog i 1990 nobelprisen i økonomi for deres bidrag til finansiel økonomi, herunder capm-modellen.
aswath damodaran er professor ved stern university, new york, og ekspert inden for værdiansættelse af virksomheder. se afsnit 3 for kildehenvisning. tabel 1: industribeta over middel middel risiko under middel 35% 30% 1,75 25% 20% 15% 10% 5% 0% kilde: aswath damodaran, stern university new york, jan-2008 selskabsspecifikke tillæg for at justere for forhold, som ikke er udtrykt i de øvrige parametre, kan det være nød- vendigt at tillægge afkastkravet et selskabsspecifikt tillæg. et eksempel kunne være en forhøjet risiko for nedrykning, hvis det ikke er afspejlet i fremskrivningen af penge- strømme eller beta. illikviditetstillæg som beskrevet i skønsrapporten af
februar 2012 kræver investorer en kompensation for at holde illikvide aktieposter. illikviditetsrabatten kan fratrækkes værdiansættelsen særskilt eller indregnes ved brug af et tillæg til afkastkravet. hvis rabatten indregnes i afkastkravet, omregnes dette normalt til et tillæg på ca. 2 %. sammenfatning - 16 - det anvendte afkastkrav for fcn er fastsat skønsmæssigt på baggrund af min og de- loites generelle erfaring fra lignende sager. afkastkravet blev i skønsrapporten af
februar 2012 fastsat som 13 % + 2 % tillæg for illikviditet. den implicitte beta ved et afkastkrav til egenkapitalen på 15% (inklusive et tillæg på 2%) for illikviditet kan – med udgangspunkt i ovenstående metode – beregnes ved at isolere beta fra formlen: 15 % = 4,2 % + beta * 5 % + 2 % beta kan heraf udledes som 1,75, hvilket svarer til en driftsmæssig risiko over middel midt i intervallet jf. tabel
det skønsmæssigt fastsatte afkastkrav forekommer altså på denne bagrund at være kon- sistent med den teoretiske model og for data for driftsmæssig risiko set over det samlede branchespekter. 2.4 spørgsmål 4 skønsmanden bedes undersøge og oplyse, om der blandt de øvrige danske børsnoterede (på alle danske børser) fodboldklubber i oktober 2008 var nogen klub, der havde en wacc på 15 %? det er ikke muligt at estimere wacc for de øvrige danske fodboldklubber uden, at gøre en række skøn ligesom det vil kræve en dybere indsigt i driften af selskaberne, f.eks. ved adgang til ledelsesinterviews samt intern regnskabsdata og forretningsplaner. som angivet i min skønsrapport af
februar 2012 (afsnit 3.1.1.) har jeg i forbindelse med behandlingen af skønstemaet gennemgået tilgængelige markedsdata for de større børsnoterede nordiske fodboldklubber, inklusive agf, aab, brøndby if, silkeborg if og svenske aik. fc københavn (parken sport og entertainment) blev ekskluderet grundet væsentlige aktiviteter uden for det sportslige. konklusionen på min gennem- gang var, at en række af selskaberne har haft negativ indtjening, og at deres aktier var illikvide. 2.4.1 wacc fra nedskrivningstest i forbindelse med udarbejdelse af et selskabs årsrapport skal direktion og bestyrelse fo- retage værdiforringelsestest af aktiver, herunder goodwill. i den forbindelse må et af- kastkrav fastlægges og dette skal, ifølge ifrs (international financial reporting stan- dards), fremgå i regnskabets noter for selskaber som aflægger regnskaber efter ifrs. gennemgangen af 2008-årsrapporterne for ovenstående fodboldklubber viste, at 2 af selskaberne offentliggjorde det anvendte afkastkrav, hvoraf jeg som revisor var medun- derskriver på førstnævnte. for aarhus elite a/s (årsrapport 2008/09) beskrives således i note 15: - 17 - goodwill relateret til dattervirksomhederne århus gf a/s og bakken bears aps blev i regnskabsåret 2006/07 nedskrevet til 0 kr., baseret på opgørelser af dattervirksomhe- dernes kapitalværdier ved anvendelse af diskonteringsfaktorer på 15 %. for aalborg boldspilklub a/s (årsrapport 2008) beskrives således i note 9: ved opgørelsen af genindvindingsværdien er anvendt en diskonteringsfaktor før skat på 13,3%. for aik fotboll ab (årsrapport 2008) beskrives sålede i note 13: en tillväxttakt om 10 % (10 %) och en diskonteringsränta om 12 % (12 %) har använts. (…) de diskonteringsräntor som används anges före skatt och återspeglar specifika risker för den verksamhet som goodwillen hör till. det bemærkes, at disse værdier er beregnet med henblik på det specifikke formål at gennemføre værdiforringelsestest af et selskabs aktiver. ved denne lejlighed anvendes afkastkravet til at beregne et aktiv ved specifikt brug og ikke aktivets markedsværdi
bemærk desuden, at selskabernes egne fastsættelser af afkastkrav, ligesom min opgø- relse, beror på en række skøn og estimater. af disse grunde kan afkastkravene anvendt i regnskaberne for aarhus elite a/s og aal- borg boldspilklub a/s ikke direkte anvendes som grundlag for fastsættelsen af wacc for fcn i forbindelse med syn og skøn. jeg finder omvendt ikke, at de giver anledning til at afvise afkastkravet på 13 % samt 2% i illikviditetstillæg, som jeg lagde til grund i skønsrapporten af
februar 2012, men de understøtter det generelle niveau for afkast- kravet. 3 efter ifrs det såkaldte ”value in use”-begreb” der er for højesteret fremlagt støtteerklæringer afgivet i 2009 af fc nordsjælland holding over for datterselskaberne langelandsfestivalen 2006 a/s og event group aps samt korre- spondance mellem bl.a. allan kim pedersen og fih erhvervsbank i perioden fra juni 2008 til januar
endvidere er der fremlagt en række dokumenter til yderligere belysning af sagen vedrørende farum kommunes muligt konkurrenceforvridende støtte til fc nordsjælland i forbindelse med udlejning af farum park idræts- og kulturcenter, herunder bl.a. aftaledoku- menter vedrørende fremleje og forpagtning af farum park, korrespondance mellem fc nord- sjælland og farum kommune samt redegørelser og indlæg i forbindelse med konkurrence- myndighedernes behandling af sagen. forklaringer til brug for højesteret er der afgivet supplerende forklaring af advokat michael vinther, allan kim pedersen, statsautoriseret revisor jan truedsson, statsautoriseret revisor bent ni- - 18 - colajsen, skønsmand, statsautoriseret revisor jesper jørgensen og stig petersen samt forkla- ring af søren møller hansen. advokat michael vinther har forklaret bl.a., at de på overdragelsestidspunktet ikke var under pres fra bankerne, men at der var en dialog med bankerne. der var en opsigelse fra jyske bank mellem jul og nytår
efter hans opfattelse var det ikke hans kollega, karsten pedersen, men derimod carsten pe- dersen, som var direktør i fc nordsjælland holding, som udarbejdede støtteerklæringerne. det er galt refereret af landsretten, der må have blandet de to navne sammen. hans kollega karsten pedersen har udarbejdet gældsbrevet og aktienotaen, men ikke støtteerklæringerne. allan kim pedersen og han forudsatte, at overdragelsen af fc nordsjælland holding skulle ske ultimo september, og de bad revisor jan truedsson om at opstille et regnestykke for, hvordan koncernen kunne værdiansættes. jan truedsson valgte en substansmetode, og det var fint for ham. han har set et udkast til værdiansættelsesnotatet af
september 2008, men han kan ikke huske, om det i første omgang var håndskrevet. notatet blev suppleret med en del skriverier på tavler og drøftelser af, hvordan notatet skulle udmønte sig i en købspris. han mente, at vurderingen var rigtig og betryggende, men den gav en negativ værdi. det var hans forslag, at der skulle betales 500.000 kr. for koncernen. det var allan kim pedersen, der på hans anbefaling bad jan truedsson om at lave vurderin- gen. de valgte jan truedsson, fordi han havde indsigt i virksomheden. jan truedssons kol- lega var revisor i akp holding. han ved ikke, om det havde været mere nærliggende at bede bent nicolajsen om at lave vurderingen. det bekymrede ham ikke, at det var samme person- kreds på sælger- og købersiden, men det var baggrunden for, at han mente, at der skulle laves en saglig vurdering af værdien. efter hans opfattelse var revisors opgørelse den mest sikre opgørelse af værdien, fordi det var en substansopgørelse. det har så vist sig, at revisor har vurderet værdien af fc nordsjælland for højt, hvis man sammenligner med skønsmandens vurdering. han var bekendt med fc nordsjællands børsværdi, som han snarere opfattede som en ”registreret værdi”. otc er ikke en ordentlig børs, så for ham havde det ikke nogen reel værdi. - 19 - baggrunden for støtteerklæringerne var, at revisor bent nicolajsen ikke mente, at han kunne give en blank påtegning på regnskaberne uden støtteerklæringerne. det var simpelt at afgive støtteerklæringerne, fordi de var fast besluttede på, at langelandsfestivalen i hvert fald skulle gennemføres én gang til den kommende sommer. derfor skulle kreditorerne betales. en del af kreditorerne var samtidig sponsorer i fc nordsjælland, og man var bange for at gøre dem sure, hvis ikke de blev betalt. hans gæt er, at allan kim pedersen har bedt carsten pedersen om at lave støtteerklæringerne. han så ikke selv støtteerklæringerne i forbindelse med under- skrivelsen af regnskaberne. de vurderede, at fc nordsjælland holding på dette tidspunkt var stærk nok til at stå bag erklæringerne. man havde ikke overvejelser om, hvorvidt der var li- kviditet i selskabet til at honorere erklæringerne. det regnede man med, og erklæringerne blev også honoreret efterfølgende. om lejesagen forklarede han, at der lå et krav af en betydelig størrelse mod selskabet om til- bagebetaling af husleje. han kendte til kravet, men han er ikke bekendt med sagsforløbet i detaljer. han husker ikke, om sagen var sat i bero af konkurrencemyndighederne, men kravet var i hvert fald ikke trukket tilbage. og der kom også en afgørelse til sidst. han mener, at kra- vet kun drejede sig om hotel- og restaurationsdelen og ikke om stadiondelen. han har ikke behandlet lejesagen som advokat. han kendte ikke noget til overvejelserne om konkurrence- lovens § 11 a, og han har heller ikke hørt allan kim pedersen eller deres advokat tale om dette. afgørelsen kom som et ”behageligt lyn fra en klar himmel”. bestyrelsen vurderede i samråd med revisor, at der ikke skulle ske en hensættelse for lejesagen i årsregnskaberne. de fik også input fra deres advokat. han mener, det var thomas berg til at starte med. det var ikke ham, der lavede den juridiske vurdering af, at der ikke var behov for en hensættelse i regnskaberne. han tror ikke, at han så gældsbrevet i forbindelse med udarbejdelsen, men han har set det ef- terfølgende, og han har også drøftet indholdet af gældsbrevet, herunder uopsigelighedsbetin- gelsen, med allan kim pedersen og karsten pedersen. karsten pedersen fik ikke instrukser af ham, men af allan kim pedersen. gældsbrevet blev lavet, fordi de mente, at man burde have et gældsbrev, når man solgte noget ud af koncernen. gældsbrevet blev lavet i forbindelse med aktieoverdragelsen af samme grund, som man lavede aktienotaen – for at sikre en ”ordentlig papirgang”. gældsbrevet blev gjort uopsigeligt, fordi fc nordsjælland holding ikke var i stand til at betale gælden på daværende tidspunkt. det var rarere, at man ikke skulle betale. - 20 - ellers havde man udsat fc nordsjælland holding koncernen for ikke at kunne eksistere, hvis man trak al likviditet ud. det var samme ejerkreds på begge sider, men det var meningen, at der skulle nye investorer ind i lyset af det nye setup. de spurgte ikke bankerne om lov, før de lavede overdragelsen. det var en forsvindende lille del af en stor koncern, der blev overdraget, og forstædernes bank så gerne, at ”hobbyvirk- somheden” – som banken opfattede det – blev fjernet fra den store akp holding koncern. han har ikke selv drøftet dette forhold med forstædernes bank, men har fået det refereret af allan kim pedersen. forstædernes bank var blevet overtaget af nykredit i august eller sep- tember 2008, og man skiftede ud på alle pladser. den daglige kontakt, som allan kim peder- sen havde haft til banken, var væk. der var indsat en tidligere kreditchef fra forstædernes bank, jeanet hansson, som ansvarlig for det store engagement, som samtidig var blevet flyttet fra greve-afdelingen til nykredits hovedkontor. han har deltaget i et møde med jeanet hans- son og jan truedsson, og allan kim pedersen har også deltaget i et møde eller to med hende. deres oplevelse var, at alt var kaos i det gamle forstædernes bank. på mødet med jeanet hansson har han fortalt om, at overdragelsen af fc nordsjælland holding ville finde sted. han har deltaget i to møder med fih erhvervsbank, henholdsvis den
november og den
december
på begge disse møder blev overdragelsen af fc nordsjælland holding drøf- tet, og han havde ”tegnet og fortalt” om overdragelsen for fih erhvervsbank. som han husker det, blev der også udleveret et koncerndiagram til fih erhvervsbank, hvor fc nordsjælland holding var trukket ud. reaktionen fra fih erhvervsbank var, at det ikke var noget, man tillagde vægt. det blev taget ad notam. han er ikke i dag i besiddelse af det materiale, som han præsenterede for fih erhvervsbank. det var revisor jan truedsson, der lavede en del af materialet, bl.a. en økonomisk oversigt, som jan truedsson havde lavet på baggrund af input fra fodboldklubben. allan kim pedersen havde lavet koncernoversigten. de var meget uenige i og utilfredse med, at fih erhvervsbank ville opsige swap’en. det var bl.a. det, de havde drøftet på møderne med fih erhvervsbank. det samlede engagement var ikke opsagt. der var tale om et enkeltstående forhold. han sad i landsretten, da stig petersen afgav forklaring, men han er ikke sikker på, at stig petersens forklaring er rigtigt refereret af landsretten. hvis han havde hørt stig petersen forklare, at fih erhvervsbank først blev orienteret om overdragelsen den
januar 2009, havde han nok bedt om at blive genafhørt. - 21 - allan kim pedersen har forklaret bl.a., at de ikke ”sparrede” med bankfolkene, men at han drøftede en opdeling af koncernen med bl.a. kreditdirektør i forstædernes bank, arne perlt, og kreditdirektør i jyske bank, jørgen christensen. han sad i en masse andre bestyrelser og havde set tilsvarende støtteerklæringer før. det var carsten pedersen, der udarbejdede støtteerklæringerne. de ville gerne have en ren påtegning af regnskaberne – også af hensyn til dbu. baggrunden for støtteerklæringerne var på den ene side regnskabsmæssig, og på den anden side var det et signal til samhandelspartnerne om, at fc nordsjælland holding stod bag langelandsfestivalen og event group. der var en række leverandører til langelandsfestivalen, som også var sponsorer for fc nordsjælland. blandt de store var bl.a. inco. støtteerklæringerne blev fulgt op af betalinger til langelandsfestivalen og event group. betalingerne endte på 4,1 mio. kr., så vidt han husker. det skal sammenhol- des med eventualforpligtelser på ca. 3,7 mio. kr. i regnskabet for
støtteerklæringerne blev ikke sendt ud til kreditorerne generelt, men der var adskillige kreditorer, der ringede og spurgte, om fc nordsjælland holding stod bag datterselskaberne. i den forbindelse har de oplyst kreditorerne om erklæringerne og muligvis også fremsendt dem i nogle tilfælde. ellers ville de ikke have kunnet få festivalen til at køre. det ville hurtigt rygtes, hvis kreditorerne ikke fik deres penge. der var også støtteerklæringer før og efter
han mener, at de var skriftlige efter
om aktieoverdragelsen forklarede han, at det hele startede med en dialog med bankerne i ef- teråret 2007, der fortsatte ind i
bankerne mente, at det var en god ide at opdele koncer- nen. han vil gætte på, at revisor jan truedsson blev inddraget i foråret
han fortalte jan truedsson om indikationerne fra bankerne og deres ønske om en simplificering af den store koncern. der var ingen af bankerne, der betragtede underholdningsdelen som noget særligt, så den ville man gerne have skilt ud fra resten. han blev enig med jan truedsson om, at de ville afvente regnskaberne for 2007 og herefter se på en opdeling af koncernen. regnskaberne blev afleveret i juni måned
han blev enig med michael vinther om, at det var en god ide at få jan truedsson til at lave værdiansættelsen. jan truedsson fik alle de oplysninger, han bad om, men de fleste havde han nok i forvejen. jan truedsson lavede typisk notater i hånden, som han renskrev bagefter. det er baggrunden for, at notatet er dateret både den
septem- ber 2008 og den
oktober
de aftalte det endelige indhold af notatet den
septem- ber
- 22 - værdiansættelsen for overdragelsen i oktober 2008 blev lavet på grundlag af regnskabstallene for det forudgående år, suppleret med hvad der var sket siden maj 2008 og frem til overdra- gelsen. overdragelsen skete, lige da finanskrisen var sat ind, men ingen havde fantasi til at forestille sig, at det ville ramme danmark. ingen af bankerne rystede på hånden på dette tids- punkt. det var hverken et godt eller dårligt tidspunkt at sælge fc nordsjælland holding på. de lavede udskillelsen for at få simplificeret tingene i koncernen. det var smart at afvente regnskaberne for
de havde ikke noget hastværk, og de så ingen risiko for at kunne blive ramt af finanskrisen. hovedindtægterne i en fodboldklub består grundlæggende af sponsorindtægter, tv-indtægter, og transferindtægter. typisk udgør de 1/3 hver. nedrykning vil påvirke alle tre indtægtsgrup- per, men rammer først og fremmest tv-indtægterne. det betyder, at 1/3 af indtægterne for- svinder fra dag
sponsorbidragene og tilskuerindtægterne vil også blive påvirket. der er 12 pladser i superligaen, og 2 klubber rykker ned hvert år. i efteråret 2008 var fc nordsjælland nr. 9 eller
i årene forinden havde de ligget længere nede og spillet om nedrykning. der er mange eksempler på, at klubber rykker ned. det er mange gange tilfældigheder, der afgør om en klub rykker ned. gældsbrevet blev gjort uopsigeligt, fordi de mente, at de var bedst stillet på den måde i for- hold til nye investorer. dbu stiller desuden krav om, at klubben skal stille likviditet 18 må- neder frem. fc nordsjælland holding havde ikke likviditeten til at betale gælden på det tids- punkt. man kunne derfor ikke leve med muligheden for en opsigelse af gældsbrevet. dbu’s krav gælder, uanset om der er oprettet et gældsbrev eller ej. han mener, at mellemværendet havde eksisteret i flere år, men det havde været mindre. gældsbrevet blev lavet for at fore- bygge, at det blev et krav fra dbu’s side. lejesagen startede helt tilbage i 2004, men den åbnede først rigtigt i
sagen har på intet tidspunkt været sat i bero. han betragter det som én lang sag. den har haft et langsomt og ke- deligt forløb, bl.a. fordi der undervejs var 3 forskellige afdelingschefer og 7-8 forskellige sagsbehandlere involveret. derudover gik tiden med at drøfte aktindsigt. han betragtede sa- gen som parkeret, mens drøftelserne om aktindsigt pågik. de syntes, det var ”galimatias”, at konkurrencemyndighederne havde sammenlignet farum park med andre 4-stjernede hoteller i - 23 - københavn. og da de ikke kunne se, hvilke hoteller, det drejede sig om, bad de om aktindsigt i dette forhold. de fik kun delvis aktindsigt. han blev orienteret om konkurrencerådets afgørelse af
juni 2011 telefonisk. han fik en lang forelæsning om, at konkurrencemyndighederne havde fastholdt vurderingen af, at der var et krav på ca. 13 mio. kr. inkl. renter. til sidst sagde man, at man var blevet opmærksom på nogle bestemmelser, der gjorde, at konkurrencemyndighederne ikke kunne pålægge kommu- nen at opkræve beløbet. det var helt nyt for ham og kom som en stor overraskelse. han havde aldrig drøftet dette spørgsmål med nogen, herunder med sin advokat. hans indtryk var, at det også var helt nyt for konkurrencemyndighederne. i månederne efter konkurrencerådets afgø- relse var han lidt spændt på, om furesø kommune alligevel ville opkræve beløbet. fc nord- sjælland er indtil videre ikke blevet pålagt at betale nogen del af tilbagebetalingskravet. leje- sagen vedrørte fc nordsjælland, da det var fc nordsjælland, der skulle betale en eventuel erstatning, eftersom de havde indgået lejeaftalen med farum kommune. det er også fc nordsjælland, der har afregnet lejen over for kommunen siden
det er rigtigt, at sagen vedrørte hotel- og restaurationsdelen. lejesagen var medtaget under eventualforpligtelser i farum park sports- og konferencecenters regnskab, fordi det i første omgang var deres for- pligtelse. i sidste ende var det dog fc nordsjælland, der skulle betale. det var fc nordsjæl- land, der havde driften af stadionet. farum park sports- og konferencecenter havde driften af hotellet og restaurationen. de har ikke ønsket at fremlægge materialet om lejesagen, fordi det efter deres opfattelse ikke har nogen særlig relevans for sagen. thomas berg var advokat på lejesagen for fc nordsjælland. det var ham, der leverede det juridiske input til revisor, der gjorde, at der ikke blev foretaget nogen hensættelse for lejesa- gen. dette skete i dialog med ham. de betragtede det som en meget voldsom udfordring, hvis de skulle betale kravet. han vidste godt, at konkurrencerådet ikke traf nogen afgørelse, før der kom en indstilling fra konkurrencestyrelsen. men han var overbevist om, at konkurren- cerådet nok ville følge indstillingen fra konkurrencestyrelsen. han mener, at tilbagebeta- lingskravet pr.
oktober 2008 var omkring 9 mio. kr. i forbindelse med aflæggelsen af regn- skaberne har revisor sammen med fc nordsjællands økonomidirektør beregnet, hvad kravet var. kravet endte i juni 2011 på omkring 13 mio. kr. inkl. renter. - 24 - der var ingen problemer med likviditeten i akp holding på overdragelsestidspunktet i okto- ber
på det tidspunkt havde selskabet en egenkapital på 200.800.000 kr., og de havde investeringsrammer på 300-400 mio. kr., som ikke var trukket, og driftskreditter til almindelig brug på 33-34 mio. kr. der var ingen ubetalte regninger, og bankerne var meget glade for de- res regnskaber. i efteråret 2008 var der en dialog med bankerne pga. den begyndende finans- krise, særligt fordi akp holding lå inde med mange aktier. men man sad på det tidspunkt sta- dig lidt naivt og troede, at finanskrisen ikke ville ramme danmark. bankernes råd var også, at man ingen ting skulle gøre. det var ikke på tale at opsige engagementer. fra starten af året til overdragelsestidspunktet havde koncernen tabt mellem 30-40 mio. kr., vil han gætte på. de indhentede ikke godkendelse fra bankerne forud for overdragelsen, fordi der havde været en løbende dialog med bankerne. det var kun jyske bank, der havde stillet en mindre finan- siering på 2,5 mio. kr. til rådighed for underholdningsdelen. bankerne havde appelleret til at fjerne underholdningsdelen, og derfor følte han ingen anledning til at spørge dem. dertil kom, at det var en meget lille del af koncernen, der blev overdraget, og at ingen af bankerne havde noget i klemme. der var ingen aftaler med bankerne om, hvad de skulle eller ikke skulle spørge bankerne om. årene efter overdragelsen var hårde. fodbold og underholdning er de yderste penge, som virksomheder bruger, og det var stramme tider pga. finanskrisen. mange partnere valgte at opsige deres aftaler, når de kunne. det gik faktisk værre, end de havde forudset. dbu stillede krav om, at egenkapitalen skulle udgøre 25 % af lønsummen, og at der var likviditet til 18 måneders drift. ind i mellem var det lige på vippen til, at de kunne opfylde disse krav. de havde i mange år ligget i bunden af ligaen, og deres lønbudget var lille sammenlignet med nogle af de andre klubber. der var ingen, der ville have gættet på, at fc nordsjælland ville vinde danmarksmesterskabet i
de havde faktisk tabt de første 5 kampe i den sæson, men så begyndte tingene at flaske sig. en af deres unge spilleres far havde den
august 2011 spillet 500 kr. på, at fc nordsjæl- land blev danmarksmestre. det gav odds 500 igen, som er det højeste odds, man kan få. det betyder, at han fik beløbet 500 gange igen og vandt 250.000 kr. det var første gang, at et dansk hold gik direkte til gruppespillet i champions league. det skyldtes resultaterne fra året før, som gav en direkte plads. efterfølgende er fck også gået direkte til gruppespillet, men - 25 - det kommer nok ikke til at ske igen foreløbig. fc nordsjælland har haft direkte indtægter på ca. 120-150 mio. kr. på at blive danmarksmestre og deltage i champions league set over to år. der har ikke tidligere under sagen været tale om tilbagelevering af klubben til konkurs- boet. dette krav er først blevet rejst i forbindelse med, at fc nordsjælland blev danmarksme- stre. der blev i midten af januar 2009 udarbejdet en såkaldt assistanceerklæring vedrørende den forventede balance pr.
december
erklæringen blev udarbejdet med henblik på at have et diskussionsgrundlag med bankerne og for at få bankerne til at forstå, at hvis ikke de hjalp koncernen, så ville det gå galt. på dette tidspunkt i januar 2009 havde finanskrisen ramt alle meget hårdt. forstædernes bank havde måttet lade sig sælge til nykredit, og der var gået ”panik i tingene”. man regnede ikke på dette tidspunkt med en konkurs. statsautoriseret revisor jan truedsson har forklaret bl.a., at han i første omgang udarbejdede notatet om værdiansættelse af
september 2008 i hånden som kladde, og at det først blev renskrevet den
oktober 2008, fordi hans sekretær blev syg. det var den
september 2008, at de besluttede, hvad værdien skulle være. han mener også, at michael vinther deltog i dette møde. han havde første gang kontakt med allan kim pedersen om udskillelsen ultimo maj 2008 i forbindelse med godkendelsen af regnskaberne for
han var ikke revisor for akp hol- ding, men det var hans kollega. han havde dog drøftet virksomheden med allan kim peder- sen, som havde spurgt, om han kunne lave en værdiansættelse af fc nordsjælland holding koncernen. allan kim pedersen bad ham om at lave værdiansættelsen, fordi hans firma var revisor for en del af koncernen, og fordi han talte godt med allan kim pedersen. han fik de oplysninger, han havde brug for til værdiansættelsen. han havde ikke nogen kontakt med al- lan kim pedersens økonomiafdeling i forbindelse med værdiansættelsen. hans notat af
september 2008 er ikke baseret på drøftelser med revisor bent nicolajsen, men på allan kim pedersens og hans egen vurdering af fodboldmarkedet. han har lavet en specifikation til notatet af
september
den viser, hvordan de 500.000 kr. er fremkommet. specifikationen er baseret på oplysningerne i årsregnskabet for
dette fremgår også af det interne arbejdspapir. han tog udgangspunkt i tallene i års- - 26 - regnskabet og foretog de korrektioner, der skulle til. han har ikke til brug for værdiansættel- sen set på år-til-datoopgørelsen. fradraget på 12 mio. kr. for fremtidige resultater i fc nordsjælland var baseret på oplysnin- ger fra allan kim pedersen. han opfattede selv transferindtægterne som meget usikre. trans- ferindtægterne havde altid været meget usikre. de forventende indtægter før transferindtægter i fc nordsjælland i 2008 var negative. i efteråret 2008 forudså man hårde år for fodboldbran- chen. han mener, at der havde været overskud i fc nordsjælland efter transferindtægter i de forudgående år. det var hans vurdering, at det ikke kunne forventes, at der blev solgt spillere i det kommende år. det blev der så, men det var man ikke klar over på det tidspunkt. han kan ikke huske prisen for nicklas pedersen. om fradraget på 6 mio. kr. for lejesagen forklarede han, at allan kim pedersen havde oplyst ham om, at der var et krav på mindst 6 mio. kr. han efterprøvede ikke oplysningerne. han kan ikke huske, om betragtningen i notatet af
september 2008 om ”et salg her og nu” var hans egen konklusion, eller om det var noget, han havde fra allan kim pedersen. men et salg her og nu vil altid give en lavere pris. han har ikke haft noget med lejesagen at gøre, udover at han har fået den omtalt i forbindelse med værdiansættelsen af fc nordsjælland holding. det var helt klar vurderingen på det tidspunkt, at man ville tabe lejesagen. det var først i 2011, at han hørte om, at tilbagebetalingskravet ikke kunne opkræves. om nedskrivningen af goodwill i langelandsfestivalen forklarede han, at der ikke ligefrem havde været prægtige resultater i selskabet. der var aktiveret goodwill i selskabets regnska- ber, som han ikke syntes skulle være der. nedskrivningen var baseret på langelandsfestiva- lens resultater i de forudgående år. han vurderede, at der ikke var plads til en merværdi. han vil ikke sige, at det er en fejl, at goodwillen var aktiveret i regnskaberne, men han ville nok ikke have taget den med, hvis han selv havde lavet regnskaberne. han fik at vide af allan kim pedersen, at der ikke ville blive noget overskud i langelandsfestivalen i
og der blev heller ikke noget overskud. han var bekendt med, at der var indgået en tv-aftale i 2007, men han kendte ikke aftalen i detaljer. hans holdning var, at når indtægterne steg, så steg spillerlønningerne også. derfor ændrede tv-aftalen ikke på den samlede vurdering af selskabets værdi. han kan ikke huske, - 27 - om han på daværende tidspunkt vidste, at fc nordsjælland var noteret på otc børsen. efter- følgende har han i hvert fald vidst det. det var en mærkelig børs, og det var derfor ikke noget, han har opfattet som væsentligt. hans firma blev også revisor for kap holding, men det gjorde han ikke personligt. revisi- onsfirmaet vidste, at allan kim pedersen stod på både køber- og sælgersiden, og at der var tale om en intern overdragelse. han er ikke sikker på, at det i 2008 burde have stået i notatet af
september 2008, at køber og sælger var den samme, og at revisor var den samme på begge sider. en udenforstående læser af notatet ville ikke vide det. i dag ville han nok have skrevet ind i notatet, at det var en intern overdragelse, og at sælger og køber var den samme, og at revisor var den samme på begge sider. når der i ledelsesberetningen i årsregnskabet for 2007 står, at der ikke efter regnskabsårets afslutning er indtruffet begivenheder af væsentlig betydning for årsrapporten, så betyder det, at kapitalen også menes at være til stede på det tidspunkt, hvor regnskabet aflægges. på over- dragelsestidspunktet i oktober 2008 var han ikke i tvivl om, at selskabet var solvent. han var ikke involveret i udarbejdelsen af gældsbrevet. han kendte til dets eksistens, men han har ikke selv set gældsbrevet. han kendte ikke noget til betingelserne i gældsbrevet, og han kender dem heller ikke i dag. han var bekendt med støtteerklæringerne, men han så dem ikke på skrift. han så kun det, der stod i regnskaberne om støtteerklæringerne. i slutningen af 2008 skete der det, at kursen ”sivede”. han mener, at allan kim pedersen lagde op til, at de nok lige skulle tale med bankerne. jyske bank var den største bankforbin- delse, og banken havde kaution i allan kim pedersens daværende ejendomsselskab. der var et møde med jyske bank tæt på jul eller mellem jul og nytår, hvor man drøftede indfrielsen af kautionsforpligtelsen med 75-80 mio. kr. der var også møder med forstædernes bank. en af hans kolleger har lavet en balance i akp holding pr.
december
det er ikke en fejl, at fc nordsjælland holding indgår i balancen, selvom selskabet var blevet frasolgt i ok- tober
det var ikke en fuldstændig færdiggjort balance. i så fald skulle fc nordsjælland holding ikke have været medtaget. men det var ikke bogført færdigt. til brug for formålet med balancen, som var at give et hurtigt overblik, var det godt nok. - 28 - statsautoriseret revisor bent nicolajsen har forklaret bl.a., at de 45 mio. kr., der er nævnt i hans erklæring af
januar 2013, er den del af indtægten fra champions league, der er medtaget i regnskabet for
der havde også været et væsentligt beløb i 2012 på ca. 90 mio. kr., som mere eller mindre svarede til hele overskuddet i selskabet. i store tal var der derfor tale om en samlet indtægt på ca. 135 mio. kr. før skat. han så støtteerklæringerne af
maj 2008 i forbindelse med udarbejdelsen af årsregnskabet for
han mødtes med allan kim pedersen den
maj 2008 og havde inden da sendt en mail til allan kim pedersen, i hvilken han havde lagt op til, at de måtte finde en afklaring på situationen i forhold til påtegningen på regnskaberne, da der var negativ egenkapital i lange- landsfestivalen og event group. der måtte enten indskydes ny kapital eller udarbejdes støtte- erklæringer, eller også måtte det på anden måde underbygges, at der var mulighed for at fort- sætte driften i selskaberne frem til den
december
allan kim pedersen havde støtte- erklæringerne med på mødet den
maj 2008 og viste dem til ham, som godkendte indholdet af erklæringerne. det var hans opfattelse – og det er det også i dag – at erklæringerne var juri- disk bindende mellem moderselskabet og de to datterselskaber, således at datterselskaberne ville kunne støtte ret på erklæringerne. der lå også kommercielle hensyn bag udarbejdelsen af erklæringerne, da der både var fælles leverandører og fælles sponsorer i langelandsfestivalen og fc nordsjælland. det ville derfor have en afsmittende effekt i forhold til fc nordsjælland, hvis leverandørerne ikke blev betalt. og over for offentligheden ville det også virke uheldigt og kunne have en negativ effekt på fc nordsjælland, hvis det blev kendt, at fc nordsjælland ikke ville bakke op om langelandsfestivalen med den følge, at selskabet gik konkurs. om det anførte i langelandsfestivalens årsrapport om, at det var hensigten på koncernniveau at yde selskabet fortsat finansiel støtte, forklarede han, at en sådan hensigtserklæring ikke er juridisk forpligtende, men at der lå en støtteerklæring bag det anførte. han har ikke henvist til eller citeret fra støtteerklæringerne i regnskaberne. det er ikke unormalt, at der udstedes en støtteerklæring mellem moderselskab og datterselskab, uden at erklæringen udstedes direkte over for kreditorerne, og det er ikke unormalt, at man ikke konkret skriver noget om støtteer- klæringerne i regnskabet. revisor bruger støtteerklæringerne dels som dokumentation for, at det giver mening at skrive i regnskabet, at der vil blive ydet støtte, og dels som grundlag for at godkende regnskabet uden forbehold. der er ikke noget krav om, at man eksplicit gengiver - 29 - støtteerklæringen i regnskabet. revisor skal vurdere, om det selskab der afgiver støtteerklæ- ringen, har mulighed for at yde støtten. han foretog denne vurdering i forbindelse med de konkrete støtteerklæringer. fc nordsjælland holding havde mulighed for at yde støtte qua selskabets adgang til at trække på mellemregningskontoen med datterselskabet fc nordsjæl- land (fodboldklubben). og det var i et vist omfang også det, man gjorde. der blev udstedt nye støtteerklæringer i maj 2009 i forbindelse med udfærdigelsen af regnskaberne for
disse erklæringer udløb den
december
der var ikke støtteerklæringer før 2008, men kun i 2008 og
han har ikke kendskab til, om støtteerklæringerne blev forevist direktøren i langelandsfestivalen, men det vil han tro. en erklæring kan være mange ting. en støtteerklæ- ring er en erklæring om, at man forpligter sig til at yde støtte til den, man afgiver erklæringen over for. posten ”forpligtelser vedrørende dattervirksomhed” i balancen pr.
december 2008 i fc nordsjælland holdings årsrapport for 2008 vedrørte fc nordsjælland holdings forpligtelser over for langelandsfestivalen som konsekvens af støtteerklæringerne. opgørelsen viste fc nordsjælland holdings forpligtelse pr.
december
det var en faktisk forpligtelse og ikke en eventualforpligtelse. af en opgørelse, som han har udarbejdet, kan man udlede, at fc nordsjælland holding har ydet lån til langelandsfestivalen og event group med i alt 4.101.000 kr., hvoraf de 4.057.000 kr. er tabt. når den negative egenkapital i event group på ca. 1,4 mio. kr. ikke er medtaget i fc nordsjælland holdings årsrapport for 2008 på samme måde som den negative egenkapital i langelandsfestivalen, skyldes det, at den negative egen- kapital i event group efter fradrag for mellemregningen med fc nordsjælland holding var blevet brugt til nedskrivning af aktiveret goodwill i event group. koncerngoodwill specifice- res normalt ikke pr. selskab, men opgøres samlet. der blev givet et koncerntilskud til langelandsfestivalen på 3.206.000 kr. det lån, som fc nordsjælland holding har ydet langelandsfestivalen, er nedskrevet med 3.206.000 kr., som er overført til egenkapitalen. dette fremgår også af regnskaberne. man kan sammenligne det med en konvertering af gæld til aktiekapital, men her bliver det til egenkapital i stedet for til aktier. restbeløbet på 851.000 kr. i forhold til det ydede lån på i alt ca. 1,1 mio. kr. vedrører fc nordsjælland holdings tilgodehavende hos event group, som var definitivt tabt som følge af event groups konkurs. så vidt han er bekendt, var der ikke andre kreditorer end fc nord- sjælland holding, som led tab som følge af event groups konkurs. efterfølgende har fc - 30 - nordsjælland holding ydet yderligere støtte til langelandsfestivalen i form af koncerntilskud i 2010 og
i 2010 havde langelandsfestivalen underskud som følge af dårligt vejr i festivalugen. i 2009 havde langelandsfestivalen vist nok givet overskud. i 2012 ydede fc nordsjælland holding et koncerntilskud på ca. 3,2 mio. kr. til langelandsfestivalen, som gjorde det muligt for langelandsfestivalen at betale sine kreditorer. han har ikke på noget tidspunkt været nede i selve grundlaget for lejesagen. det var ledelsen, der vurderede, at der ikke var noget grundlag for at foretage hensættelse i regnskaberne for lejesagen. ledelsen havde haft advokatbistand i forbindelse med lejesagen, og advokatens indstilling var klart den, at sagen var ganske urimelig, da konkurrencemyndighederne havde sammenlignet et hotel på en bar mark med hoteller, der havde langt flere faciliteter og en mere etableret kundekreds. vurderingen var på den baggrund, at forpligtelsen ikke var til- strækkelig sandsynlig til, at der skulle foretages en hensættelse i regnskabet. lejesagen ved- rørte hotel-, konference- og restaurationsdelen. han havde ikke før 2011 hørt om muligheden for at slippe for at betale det rejste tilbagebetalingskrav. han havde heller ikke hørt allan kim pedersen eller nogen i hans kreds omtale en sådan mulighed. der blev ikke betalt vederlag til allan kim pedersen i årene frem til overdragelsen i
han kan ikke huske, om man startede med at betale allan kim pedersen vederlag i 2008, 2009 eller 2010, og han kan ikke huske, hvor stort vederlaget til allan kim pedersen var. driften af fc nordsjælland gav underskud i årene efter overdragelsen i 2008, da transfermar- kedet i disse år var rimelig dødt. og dbu’s krav til likviditet og egenkapital var en udfor- dring i denne periode. hvis man ikke kunne opfylde dbu’s krav, ville man miste licensen og ikke kunne spille i superligaen med væsentlige indtægtstab til følge. han kan vedstå sin er- klæring af
januar
den er opgjort efter de samme principper, som skønsmanden har anvendt i sin vurdering. dette indebærer, at alle indtægter fra champions league indgår, uan- set om de er bogført i 2012 eller
han var ikke involveret i aktieoverdragelsen. han var heller ikke involveret i udarbejdelsen af gældsbrevet, men han har set det efterfølgende. han mener, at mellemregningen mellem fc nordsjælland holding og akp holding er bragt ud af verden for nogle måneder siden. han medvirkede selv ved opgørelsen af kravet. - 31 - skønsmand, statsautoriseret revisor jesper jørgensen har forklaret bl.a., at fradraget på 4,5 mio. kr. for lejesagen i hans værdiansættelse er baseret på drøftelserne på det møde, der blev afholdt den
januar 2012 mellem parterne, og på det bilagsmateriale, som han har modtaget i sagen. da der var tale om en sag, der ikke var afsluttet, skønnede han, at det var et forhold, som ville føre til en drøftelse mellem køber og sælger, og hans skøn var, at man ville ”slå halv skade”. i en salgssituation vil en uafklaret situation have en eller anden konsekvens for købs- prisen. i den forbindelse vil en juridisk vurdering fra en advokat spille en rolle. men køber og sælger kan have hver sin advokat, der kan have hver sin vurdering af sagen. det forhold, at et krav er fremsat af en offentlig myndighed, gør dybest set ikke nogen forskel, men offentlige myndigheders krav har typisk en vis substans. beløbet på 4,5 mio. kr. er baseret på oplysnin- gen fra allan kim pedersen om, at kravet udgjorde 9 mio. kr., og på en række bilag, der inde- holdt en nærmere opgørelse af kravet. han kan ikke huske, om han var opmærksom på, om lejesagen vedrørte hotel- og konferencedelen eller stadiondelen. oplysningen i skønserklæ- ringen af
februar 2012 om, at det samlede krav pr.
december 2011 androg i alt 13 mio. kr., er baseret på de opgørelser, som han havde udbedt sig og havde fået udleveret. opgørel- serne kom fra selskabet. han kan ikke huske, om han på daværende tidspunkt var bekendt med, at lejesagen var afsluttet. det materiale, som han fik stillet til rådighed, fremgår af bi- lagsoversigten. en forkøbsret kan have betydning for en værdiansættelse af en virksomhed, hvis den indgår i cashflow’et. værdiansættelsen tager udgangspunkt i en tilbagediskontering. stig petersen har forklaret bl.a., at fih erhvervsbank rettede henvendelse til allan kim pe- dersen i oktober 2008, da der var et negativt resultat på investeringskreditten, og fih er- hvervsbank gerne ville have økonomiske oplysninger fra allan kim pedersen om akp invest aps og akp holding. fih erhvervsbank fik imidlertid ikke den økonomiske dokumentation, som banken bad om. oplysningerne var sparsomme. akp invest aps havde en investerings- kredit i fih erhvervsbank med et nettoresultat på minus 15 mio. kr. fih erhvervsbank var ganske utryg ved situationen både pga. den finansielle situation og det forhold, at banken ikke kunne få de økonomiske oplysninger, de efterspurgte. fih erhvervsbank bad om indbetaling af de 15 mio. kr., men allan kim pedersen ville ikke indbetale direkte til fih erhvervsbank uden om sine andre forpligtelser. fih erhvervsbank havde ikke noget præcist overblik over, - 32 - hvordan det stod til med allan kim pedersens andre engagementer, eller hvordan koncernens samlede økonomi var. han kan ikke huske, om allan kim pedersen direkte sagde, at han ikke havde pengene. han indkaldte allan kim pedersen ved en mail af
oktober
det er ikke normalt at indkalde en kunde til et genforhandlingsmøde med 1 dags varsel. men det var en ekstraordi- nær situation pga. markedet og pga. investeringskreditten. selve engagementet var ikke i de- fault (misligholdelse) på dette tidspunkt. fih erhvervsbanks grundlag for at kræve indbeta- ling af de 15 mio. kr. var, at banken var utryg ved situationen. når der er et tab på 15 mio. kr., er der nogen, der skal betale. det kan være debitor eller kautionisten, eller også skal pengene komme et andet sted fra. det var det, banken gerne ville have en afklaring på. det er ikke usædvanligt at have en drøftelse med kunden i en sådan situation. allan kim pedersen sendte årsrapporten for 2007 for akp holding ved en mail af
oktober
det var det eneste 2007-regnskab for akp holding, som fih erhvervsbank modtog. i den efterfølgende periode var der en lang række mails og nogle telefonsamtaler og møder, hvor fih erhvervsbank rykkede for det efterspurgte økonomiske materiale. fih erhvervs- bank var indstillet på at finde en løsning, men banken var nødt til at have det økonomiske materiale til brug for dette. han er sikker på, at mødet den
oktober 2008 blev afholdt denne dato. banken blev ikke på mødet orienteret om, at der var sket en overdragelse af fc nordsjælland holding. han kan ikke huske, om michael vinther deltog i mødet. af mødeindkaldelsen fremgår det, at møde- deltagerne udover ham selv var tina jespersen, per mikkelsen, der var direktør i fih er- hvervsbank, og allan kim pedersen. mødet handlede om investeringskreditten, og derudover drøftede de nogle finansielle forretninger på valuta- og renteprodukter. fih erhvervsbank fik ikke på mødet den
oktober 2008 de økonomiske oplysninger, som banken havde efter- spurgt. og der kom ingen penge fra allan kim pedersen. han kan ikke huske, om de på mø- det drøftede det specifikke beløb, de 15 mio. kr., men de økonomiske oplysninger var et tema på mødet. mødet førte ikke til nogen afklaring. - 33 - efter mødet den
oktober 2008 blev fih erhvervsbank ved med at presse på for at finde en løsning. fih erhvervsbank undersøgte, om banken kunne få pant i andre aktiver, og den star- tede med ejendomme. der blev nævnt en mulighed for, at realkredit danmark måske ville refinansiere nogle ejendomme. den
oktober 2008 besigtigede fih erhvervsbank en ejen- dom på nørrebrogade 25 med henblik på at vurdere, om banken eventuelt kunne få pant i ejendommen. det viste sig dog efterfølgende, at det var en blindgyde, da jyske bank allerede havde sat sig på disse sikkerheder, og senere blev ejendommen overdraget og refinansieret via jyske bank. fih erhvervsbank bad efterfølgende om dokumentation for overdragelsen af ejendommen, men fik ikke denne dokumentation. fih erhvervsbank fik hverken kontanter, sikkerhed eller informationer. i en mail af
oktober 2008 har han anført, at ”kunden pr. 22.10.2008 ligger indenfor aftalte ratio”. det betyder, at kunden ligger inden for de aftalte grænser. dette er dog under forud- sætning af, at det er samme debitor og kautionist som aftalt. der var ingen covenant på, om allan kim pedersen kunne sælge dele af fc nordsjælland holding koncernen. fih erhvervsbank sendte et brev den
december 2008 til allan kim pedersen. der var tale om en opfølgning på et møde den
november og et tidligere brev af
november 2008, da der ikke var sket noget som helst i den mellemliggende periode. den
december 2008 blev der afholdt endnu et møde med deltagelse af direktør i fih erhvervsbank per mikkelsen, ham selv, allan kim pedersen og michael vinther. fih erhvervsbank blev heller ikke på dette møde oplyst om, at der var sket en overdragelse af fc nordsjælland holding, og der blev heller ikke fremlagt de økonomiske oplysninger, som fih erhvervsbank havde efterspurgt. fih erhvervsbank fik første gang besked om overdragelsen af fc nordsjælland holding ved en mail, som allan kim pedersen sendte den
januar
han sendte allan kim peder- sens mail videre til andre i fih erhvervsbank. han var ret oprørt over situationen, og han var i tvivl, om han læste korrekt. han følte i allerhøjeste grad, at fih erhvervsbank var blevet taget ved næsen. han sendte en svarmail den
januar 2009 til allan kim pedersen. han benytter normalt ikke understregning og fed skrift i sine mails, men de havde aftalt i fih erhvervsbank, at det skulle stå klart og tydeligt i mailen, at banken skulle have de efterspurgte oplysninger. alle - 34 - alarmklokker ringede i den foreliggende situation, hvor fih erhvervsbank havde en kunde med en investeringskredit med et tab på 15 mio. kr. og øvrige forretninger med et tab i stør- relsesordenen 5 mio. kr., og hvor banken ikke kunne få økonomisk indsigt og fik stillet sik- kerhed i udsigt, som ikke kunne lade sig gøre. ved en mail af
januar 2009 fremsendte michael vinther noget af den efterspurgte doku- mentation. det var første gang, at fih erhvervsbank fik denne dokumentation. der var gan- ske få personer i fih erhvervsbank, der var involveret i sagen, herunder ham selv som kun- dechef, direktør per mikkelsen, advokat kasper sengeløv og bankens kreditchef. dertil kom nogle ganske få specialister på andre valuta. som kundechef ville han have vidst, hvis nogle af disse personer havde fået de efterspurgte informationer på et tidligere tidspunkt. når han ser tilbage på forløbet, er det hans opfattelse, at fih erhvervsbank var meget tålmo- dig med allan kim pedersen, både hvad angår de økonomiske oplysninger, aftalte møder, der blev udskudt, og muligheder for pantesikkerheder. hvis fih erhvervsbank havde fået besked om overdragelsen af fc nordsjælland holding på et tidligere tidspunkt, så ville dette have givet anledning til en fornyet kreditvurdering. i så fald ville der skulle laves en ny rating på debitor og kautionist og en kreditindstilling, hvor der skulle tages stilling til overdragelsen, og hvilke konsekvenser den havde for fih erhvervs- banks engagementer. det skulle sikres, at der ved overdragelsen ikke forsvandt værdier ud af sfæren af debitor og kautionist. hvis fih erhvervsbank vurderede, at banken blev stillet rin- gere ved overdragelsen, så havde banken sagt nej. der ville dog have været mange mulighe- der for at finde en løsning, f.eks. ved at banken fik kautioner fra den nye koncern, at der blev afgivet tilbagetrædelseserklæringer eller ved gældskonvertering til aktiekapital. disse løsnin- ger har han beskrevet i en mail af
januar 2009 til michael vinther og allan kim pedersen. fih erhvervsbank vidste, at banken havde fat i den lange ende, så længe fc nordsjælland lå i akp holding koncernen, som var fih erhvervsbanks kautionist. fih erhvervsbank vidste, at fodboldklubben fc nordsjælland havde stor betydning for allan kim pedersen personligt, og at allan kim pedersen ville strække sig langt i forhold til fodboldklubben. fih erhvervsbank ville derfor komme med ”helt ind til bordet” og ville kunne fremtvinge en løsning. det indgik også i fih erhvervsbanks oprindelige kreditindstilling, at der var en ejerandel i fodboldklub- - 35 - ben. fc nordsjælland var det sidste, fih erhvervsbank ville tage fat i, da banken vidste, at fodboldklubben havde stor betydning for allan kim pedersen. fih erhvervsbank havde ikke noget engagement med fc nordsjælland holding eller fc nordsjælland. han kan slet ikke genkende michael vinthers forklaring for højesteret, hvorefter overdragel- sen af fc nordsjælland holding blev drøftet med fih erhvervsbank på to møder den
no- vember og
december
han er endvidere overbevist om, at han ikke har deltaget i et møde med michael vinther den
november
søren møller hansen har forklaret bl.a., at han er underdirektør i nykredit. han har tidligere været ansat i bikuben, finansieringsinstituttet for industri og håndværk (fih), midtbank, baltica bank og nordisk factoring. han startede sin erhvervsmæssige karriere i
han har siden 1984 med forskellig intensitet beskæftiget sig med insolvensret, i nykredit særligt i de seneste 7-8 år. hans arbejde har både omfattet konkurser og rekonstruktioner. som en stor kreditor i et konkursbo har man som hovedregel en mening om strategien for ak- tiverne i boet, og man indgår i en dialog med kurator om det videre forløb. som kreditor vur- derer man, hvad markedsprisen for aktiverne er på det pågældende tidspunkt, og om der er mulighed for at påvirke markedsværdien i positiv retning inden for en overskuelig tidshori- sont, typisk 1-5 år. herefter tager man en dialog med kuratellet og drøfter, hvad der er den rigtige strategi. hvis der er tale om en børsnoteret virksomhed, sker værdiansættelsen af virk- somheden på grundlag af den noterede kurs, som man som udgangspunkt tager for gode varer. en børsnoteret virksomhed er typisk likvid, og dermed vil der også være nogle købere til virk- somheden. han har været ude for, at et konkursbo har drevet en virksomhed videre i flere år. han har netop været igennem et sådant forløb med en bredbåndsvirksomhed. nykredit sad på 100 % af pantet i virksomheden og forsøgte først at sælge virksomheden i et struktureret salgsforløb. de indkomne bud var imidlertid ikke tilfredsstillende set i forhold til tilsvarende handler gen- nemført i samme periode. derfor indsatte man i stedet en professionel direktør og drev som panthaver indirekte virksomheden i 3 ½ år, indtil den blev solgt. i den pågældende situation var det ganske let at lave et benchmark. - 36 - hvis det er sværere at lave et benchmark, så benytter han sit netværk til at finde specialister, der har den fornødne viden. han har aldrig prøvet at sælge en fodboldklub, men han har kon- takter, der vil kunne hjælpe ham med værdiansættelsen. han kan ikke se, hvorfor forløbet med en fodboldklub skulle være anderledes end med andre virksomheder. en fodboldklub er ikke en let fordærvelig vare, og man vil aldrig lave et salg her og nu, før man har vurderet aktivets værdi. det gør ingen forskel for vurderingen, hvordan ejerstrukturen er, da dette ikke har noget med driften af fodboldklubben at gøre. han har også været med til at sælge aktiver stykke for stykke. hvis en ekspert fortalte ham, at et stykke for stykke-salg ikke kunne lade sig gøre i en fodboldklub, så ville dette have betyd- ning for hans vurdering. hvis nykredit som kreditor vurderer, at der er forskel mellem tredjemands bud og nykredits egen vurdering af markedsprisen, så er der situationer, hvor nykredit går ind og garanterer for driften af virksomheden med henblik på at forsøge at forbedre virksomhedens værdi. i øje- blikket har han to golfbaner, som han driver på denne måde på
år. men typisk vil man gå ud og finde en dygtig bestyrelsesformand og i fællesskab med denne finde en dygtig direktør. når man får et købstilbud, som man vurderer er realistisk, så sælger man virksomheden. det er nemt at værdiansætte c20-virksomheder, da de er likvide. når man har at gøre med en otc-virksomhed, vil man altid analysere virksomhedens regnskaber parallelt op mod kursen. otc børsen er forholdsvis illikvid, og man skal som kreditor tænke sig om. generelt er der en højere volatilitet på otc end på c20, men så meget højere er den ikke. det kan ligge både en skive over og en skive under. som udgangspunkt vil man dog gå efter at få den pris, som virksomheden står til på otc. hvis posten er en kontrollerende post, får man typisk en anelse over dagskursen. det, der trækker den anden vej, er typisk volatiliteten på otc. han har ikke haft noget med den konkrete sag at gøre, og han har ikke drøftet muligheden for at drive fc nordsjælland videre med kurator. han er ikke bekendt med virksomhedens øko- nomiske forhold eller dbu’s regler for drift af fodboldklubber. han har ingen anelse om, hvorvidt fc nordsjælland var 70 mio. kr. værd i
- 37 - retsgrundlag konkurslovens § 64, stk. 1, § 75 og § 77 lyder: ”§
gaver, som er fuldbyrdet senere end seks måneder før fristdagen, kan fordres omstødt. §
omstødes en disposition eller en retsforfølgning efter §§ 64-71, skal den begunsti- gede fralægge sig den berigelse, han har vundet, dog ikke udover boets tab. har den be- gunstigede modtaget kontante penge, eller er andre formuegoder senere omsat i penge, påvirkes kravet mod den begunstigede ikke af den måde, hvorpå pengene er anvendt. stk.
udbytte, som oppebæres, efter at omstødelsessag er anlagt, skal tilsvares. §
hvis nogen af parterne forlanger det, skal hver tilbagelevere det modtagne, for så vidt det er i behold, og tilbagelevering kan ske uden urimeligt værdispild. den nødven- dige udligning sker ved betaling fra en af siderne.” bestemmelserne blev indsat ved lov nr. 298 af
juni
lovforslaget byggede på betænk- ning nr. 606/1971 om konkurs og tvangsakkord. i betænkningen s. 167-168 anføres om for- slaget til den senere vedtagne § 77 (§ 76 i lovudkastet i betænkningen): ”til §
efter gældende ret går boets krav ved omstødelse principalt ud på tilbagelevering af den overdragne genstand; men der er intet til hinder for, at man aftaler, at tingen bliver, hvor den er, og den begunstigede i stedet betaler et pengebeløb. i de fleste tilfælde vil boet, som skal afvikles, ingen interesse have i at få tingen tilbage. for at spare parterne for at træffe aftale herom bestemmer udkastet derfor, at det mod- tagne, hvor tilbagelevering overhovedet kan ske, kun skal gives tilbage, hvis en af par- terne begærer det. modtageren kan altså også frigøre sig ved at levere tingen tilbage og vil da i almindelighed ikke ifalde yderligere ansvar. det stemmer med almindelige er- statningsretlige regler, at modtageren, også hvor han har udvist et erstatningsforplig- tende forhold, kan levere den f. eks, ved en ugyldig retshandel modtagne ting tilbage. erstatningskrav kan kun gøres gældende, hvis tingen ikke kan fås tilbage. selv om boet kræver tilbagelevering, kan modtageren dog efter udkastet beholde tingen og aflevere berigelsen, eller hvis § 75 er anvendelig, svare erstatning, dersom tilbagelevering ville være forbundet med et urimeligt værdispild, f. eks. fordi en motor er installeret på en sådan måde, at den ikke kan udskilles uden store bekostninger. af paragraffen fremgår, at boet, når det kræver eller får den af skyldneren erlagte ting tilbage, må udlevere en eventuel modydelse, f. eks. ved en delvis gave, ved pant for både ældre og samtidig stiftet gæld, ved salg, hvor en del af købesummen afvikles ved kvittering af en ældre skyld. foreligger der betaling af gæld eller pantsætning for ældre gæld, der omstødes, skal det ældre lån naturligvis ikke betales tilbage. er omstødelsen sket efter §§ 62-70, skal boet også erstatte den anden part de omkostninger, han har haft ved den omstødte disposition, og udgifter, han har afholdt på tingen. i det hele bevirker anvendelsen af § 76 ikke nogen kvantitativ ændring i den retsstilling, som følger af § - 38 - 74, henholdsvis §
et eventuelt krav mod boet er massekrav og skal opfyldes samti- dig med tilbageleveringen…” de bestemmelser, som i de citerede forarbejder er omtalt som § 74 og § 75, svarer til kon- kurslovens § 75 og §
højesterets begrundelse og resultat indledning akp holding a/s, nu holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs (konkursboet), solgte ca. 4 måneder før selskabet blev erklæret konkurs selskabets aktier i fc nordsjælland hol- ding a/s til kap holding aps under stiftelse for 500.000 kr. aktierne blev solgt med overta- gelse den
oktober
det er ubestridt, at salget skete mellem nærstående, jf. konkurslo- vens § 2, nr.
sagen angår i første række, om salget af aktierne i fc nordsjælland holding til kap holding kan omstødes, og i givet fald hvordan omstødelsen skal gennemføres. sagen angår endvidere, om bestyrelsesmedlemmerne i akp holding er erstatningsansvarlige for boets tab. salget af aktierne skete ved en aktienota af
oktober 2008, hvoraf det fremgik, at købesum- men var fastsat på baggrund af selskabets finansielle stilling pr.
september 2008, idet der var taget udgangspunkt i selskabets aktiver pr.
december 2007 med reguleringer i form af tilgange og afgange som følge af selskabets drift i tiden fra den
januar 2008 til under- skriftstidspunktet. til grund for beregningen af købesummen lå et notat af
september 2008 om værdiansæt- telse af selskabskapitalen udarbejdet af statsautoriseret revisor jan truedsson fra interrevi- sion, der var revisionsfirma for både akp holding og kap holding. efter jan truedssons forklaringer lægger højesteret til grund, at værdiansættelsen af selskabskapitalen i det væ- sentlige blev baseret på allan kim pedersens oplysninger, og at jan truedsson ikke verifice- rede flere af de modtagne oplysninger. således havde jan truedsson f.eks. ikke set selskabets budget eller år-til-datoopgørelse. han havde endvidere ikke set det gældsbrev af
oktober 2008, som fc nordsjælland holding udstedte til akp holding i forbindelse med aktieover- dragelsen. - 39 - allan kim pedersen var en gennemgående figur som ejer og bestyrelsesformand for både akp holding og kap holding. efter bevisførelsen lægger højesteret til grund, at det var ham, der reelt traf de afgørende beslutninger i forbindelse med overdragelsen af fc nord- sjælland holding fra akp holding til kap holding. omstødelse ved vurderingen af, om overdragelsen af aktierne i fc nordsjælland holding indeholdt et gaveelement, må der tages udgangspunkt i værdien af aktierne på overdragelsestidspunktet. af de grunde, som landsretten har anført, tiltrædes det også efter bevisførelsen for højesteret, at der ikke er grundlag for at tilsidesætte statsautoriseret revisor jesper jørgensens skønsrap- port som følge af skønsmandens anvendelse af værdiansættelsesmetode (dcf-metoden) og anvendelse af et afkastkrav (wacc) på 15 %. højesteret tiltræder endvidere af de grunde, som landsretten har anført, at der ikke er grundlag for at tilsidesætte skønsmandens vurdering, hvorefter der ved værdiansættelsen af aktieposten i fc nordsjælland skal indregnes et vederlag til administrerende direktør på 1,5 mio. kr. skønsmanden har ved opgørelsen af værdien af fc nordsjælland fratrukket et beløb på 4,5 mio. kr. som følge af den lejesag, der verserede i oktober
det er i årsrapporterne for 2007 og 2008 for fc nordsjælland anført, at der efter ledelsens opfattelse ikke var grundlag for et krav mod fc nordsjælland i anledning af lejesagen, og at et eventuelt krav ville blive afvist ved domstolene. efterfølgende har konkurrencemyndighederne erkendt, at der ikke var hjemmel til at rejse krav om tilbagebetaling. højesteret finder det nærliggende, at der ved et salg til en uafhængig køber, som fremsatte krav om nedslag i købesummen som følge af leje- sagen, ville være sket det, at det manglende lovgivningsmæssige grundlag for et tilbagebeta- lingskrav var blevet afklaret, eller at køberen var blevet tilbudt sikkerhedsstillelse. på denne baggrund finder højesteret, at der ikke er grundlag for at antage, at en uafhængig køber i ok- tober 2008 ville have opnået et fradrag i købesummen som følge af lejesagen. efter det anførte skal der ikke ved opgørelsen af værdien af fc nordsjælland fratrækkes et beløb som følge af lejesagen. da fc nordsjælland holdings ejerandel af aktierne i fc nord- - 40 - sjælland udgjorde 93,8 %, skal værdien af aktieposten i fc nordsjælland herefter forhøjes med 4.221.000 kr. (93,8 % af 4,5 mio. kr.) i forhold til skønsmandens værdiansættelse. af de grunde, som landsretten har anført, tiltræder højesteret, at der ved opgørelsen af vær- dien af aktierne i fc nordsjælland holding ikke er grundlag for at medtage koncerngoodwill, og at der ikke skal fratrækkes et beløb i anledning af de støtteerklæringer, som fc nordsjæl- land holding havde afgivet over for datterselskaberne langelandsfestivalen 2006 a/s og event group aps. i forbindelse med aktieoverdragelsen den
oktober 2008 udstedte fc nordsjælland holding som anført et gældsbrev til akp holding (nu konkursboet) til udligning af en mellemregning mellem selskaberne. gældsbrevets hovedstol var ca. 4,4 mio. kr., men mellemværendet blev senere af revisor opgjort til ca. 5,7 mio. kr. gælden var usikret, og gældsbrevet indeholdt vil- kår om uopsigelighed i 5 år og særlige indfrielses- og rentevilkår, der var meget gunstige for fc nordsjælland holding. højesteret finder, at akp holding ved at modtage et sådant gældsbrev blev stillet væsentligt ringere, end hvis fordringen mod fc nordsjælland holding var blevet betalt kontant, og at akp holding ved salg til en uafhængig køber ville have kræ- vet, at gældsbrevet alene kunne indgå i betalingen af købesummen efter kursfastsættelse. konkursboet har anført, at der ved opgørelsen af værdien af aktieposten i fc nordsjælland skal indgå et beløb på 18.625.000 kr., som fc nordsjælland modtog i transfersum i januar 2009 vedrørende fodboldspilleren nicklas pedersen. det fremgår imidlertid af skønserklærin- gen, at værdiansættelsen efter dcf-metoden er foretaget ud fra en antagelse om going con- cern. i den forbindelse er det lagt til grund, at spillertruppen skulle forblive i selskabet, men med spillersalg som led i normal drift. på den baggrund finder højesteret, at der ikke er grundlag for at medregne transfersummen ved opgørelsen af værdien af aktieposten. landsretten har beregnet værdien af fc nordsjælland holding på tidspunktet for overdragel- sen til kap holding til 3 mio. kr., og da der er betalt 500.000 kr. for selskabet, udgør gave- elementet ved overdragelsen herefter 2,5 mio. kr. efter det anførte vedrørende lejesagen og gældsbrevet finder højesteret imidlertid, at gave- elementet ved overdragelsen skønsmæssigt må fastsættes til 10 mio. kr. - 41 - højesteret tiltræder, at betingelserne for omstødelse efter konkurslovens § 64 er opfyldt. gennemførelsen af omstødelsen af de grunde, som landsretten har anført, tiltrædes det også efter bevisførelsen for højesteret, at kap holding er frifundet for konkursboets principale påstand. højesteret er således enig i, at konkursboet må antages at ville have solgt aktieposten i fc nordsjælland hurtigst muligt, hvis aktieposten havde været i behold. højesteret finder, at konkursboets subsidiære påstand efter sit upræcise indhold ikke er egnet til at blive taget under pådømmelse, og frifinder derfor kap holding for denne påstand. omstødelse må som anført af landsretten ske ved, at konkursboet får erstattet sit tab ved over- dragelsen, jf. konkurslovens §
højesteret tiltræder, at boets tab må fastsættes ud fra en vurdering af, hvilken værdi aktieposten i fc nordsjælland holding må antages at have haft på tidspunktet for boets forventede salg af aktieposten, hvis boet havde haft den i behold, og at der ikke er grundlag for at antage, at værdien af selskabet ændrede sig væsentligt i tiden efter overdragelsen den
oktober 2008, indtil konkursboet må antages at ville have solgt aktiepo- sten. højesteret fastsætter herefter konkursboets tab til 10 mio. kr. og tager konkursboets mest sub- sidiære påstand over for kap holding til følge med dette beløb. af de grunde, som landsretten har anført, tiltræder højesteret, at allan kim pedersen, bente pedersen og advokat michael vinther som medlemmer af bestyrelsen i akp holding har handlet ansvarspådragende, og at de sammen med kap holding er solidarisk erstatningsan- svarlige for konkursboets tab på 10 mio. kr. højesteret tiltræder endvidere, at kap holding og allan kim pedersen i det indbyrdes for- hold solidarisk skal friholde advokat michael vinther for ethvert beløb, som han skal betale til konkursboet. højesteret lægger herved vægt på, at det var kap holding og allan kim pe- dersen, som fik den økonomiske fordel af den ansvarspådragende overdragelse, og at det må - 42 - lægges til grund, at det var allan kim pedersen, som spillede den mest aktive rolle i forbin- delse med beslutningen om og gennemførelsen af overdragelsen. sagsomkostninger i sagsomkostninger for landsret og højesteret skal kap holding, allan kim pedersen, bente pedersen og advokat michael vinther solidarisk betale i alt 975.000 kr. til konkursboet, hvoraf 600.000 kr. er til delvis dækning af advokatomkostninger for begge retter, 150.000 kr. er til dækning af retsafgift for landsretten, og 225.000 kr. er til dækning af retsafgift for høje- steret. af de grunde, som landsretten har anført, tiltræder højesteret, at hver af parterne skal betale halvdelen af udgifterne til syn og skøn for landsretten. efter udfaldet af det supplerende syn og skøn for højesteret skal udgifterne hertil endeligt afholdes af konkursboet. i forholdet mellem kap holding, allan kim pedersen og advokat michael vinther skal ingen af parterne betale sagsomkostninger for landsret eller højesteret til nogen anden part. thi kendes for ret: kap holding aps, allan kim pedersen, bente pedersen og advokat michael vinther skal solidarisk til holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs betale 10.000.000 kr. med pro- cesrente fra den
december
kap holding aps og allan kim pedersen skal solidarisk friholde advokat michael vinther for ethvert beløb, herunder sagsomkostninger, som han måtte betale til holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs. i sagsomkostninger for landsret og højesteret skal kap holding aps, allan kim pedersen, bente pedersen og advokat michael vinther solidarisk betale i alt 975.000 kr. til holdingsel- skabet af 1.7.1988 a/s under konkurs. - 43 - holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs skal betale halvdelen af udgifterne til syn og skøn for landsretten, mens kap holding aps, allan kim pedersen, bente pedersen og advo- kat michael vinther solidarisk skal betale den anden halvdel. holdingselskabet af 1.7.1988 a/s under konkurs skal betale alle udgifter til syn og skøn for højesteret. i forholdet mellem kap holding aps, allan kim pedersen og advokat michael vinther skal ingen af parterne betale sagsomkostninger for landsret eller højesteret til nogen anden part. de idømte beløb skal betales inden 14 dage efter denne højesteretsdoms afsigelse. sagsomkostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a.

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.