← Danmark

sø- & handelsrettens dombog

‐ evh udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

  1. juni 2008 afsagde sø‐ og handelsretten i sagen f 9‐07 finansforbundet som mandatar for aa, bb, cc, dd, ee, ff, gg, hh, jj, kk, ll, mm, nn, oo, pp, qq, rr, ss, tt, uu og vv (advokat jacob goldschmidt) mod finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for sydbank a/s (advokat merete preisler) følgende dom: indledning dommen afgør et spørgsmål om ansatte der er i opsagt stilling eller fratrådt, har krav på tilde‐ ling af medarbejderaktier (favøraktier og gratisaktier), jf. funktionærlovens § 17 a eller denne - 2 - bestemmelses analogi. lignende spørgsmål behandles i sagerne f 2‐07, f 3‐07, f 5‐07, f 7‐07, f 8‐ 07, f 13‐07, f 17‐07 og f 20‐07 der afgøres samtidig. påstande sagsøgerne
  2. aa: 1.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 945,00 kr. til aa sælge 90 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  3. april
  4. 1.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 1.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til aa principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  5. bb: 2.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 945,00 kr. til bb sælge 90 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  6. april
  7. 2.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 2.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til bb principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  8. cc: 3.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 945,00 kr. til cc sælge 90 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  9. april
  10. 3.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 3.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til cc principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  11. dd: 4.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.575,00 kr. til dd sælge 150 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  12. april
  13. 4.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. - 3 - 4.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til dd principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  14. ee: 5.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til ee sælge 180 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  15. april 2002 samt på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til ee sælge 80 aktier i sydbank, som skulle have været overdraget den
  16. april
  17. 5.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 5.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ee principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  18. ff: 6.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til ff sælge 180 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  19. april 2002 samt på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til ff sælge 80 aktier i sydbank som skulle have væ‐ ret overdraget den
  20. april
  21. 6.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 6.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ff principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  22. gg: 7.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til gg sælge 180 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  23. april 2002 samt på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til gg sælge 80 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  24. april
  25. 7.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. - 4 - 7.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til gg principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  26. hh: 8.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.890,00 kr. til hh sælge 180 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  27. april 2002 samt på anfordring og mod betaling af 840,00 kr. til hh sælge 80 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  28. april
  29. 8.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 8.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til hh principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  30. jj: 9.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.365,00 kr. til jj sælge 130 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  31. april 2003 9.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 9.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til jj principalt uden båndlæggelse, subsidi‐ ært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  32. kk: 10.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.365,00 kr. til kk sælge 130 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  33. april 2003 10.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 10.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til kk principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  34. ll: 11.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til ll sælge 160 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  35. april 2003 11.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. - 5 - 11.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ll principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  36. mm: 12.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til mm at sælge 160 aktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  37. april 2003 samt på anfordring til mm udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  38. april
  39. 12.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 12.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til mm principalt uden båndlæggelse, sub‐ sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  40. nn: 13.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til nn at sælge 160 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  41. april 2003 samt på anfordring til nn udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  42. april
  43. 13.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 13.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til nn principalt uden båndlæggelse, sub‐ sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  44. oo: 14.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til oo at sælge 160 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  45. april 2003 samt på anfordring til oo udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  46. april
  47. 14.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. - 6 - 14.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til oo principalt uden båndlæggelse, sub‐ sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  48. pp: 15.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til pp at sælge 160 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  49. april 2003 samt på anfordring til pp udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  50. april
  51. 15.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 15.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til pp principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  52. qq: 16.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til qq at sælge 160 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  53. april 2003 samt på anfordring til qq udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  54. april
  55. 16.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 16.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til qq principalt uden båndlæggelse, sub‐ sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  56. rr: 17.1 sydbank skal på anfordring og mod betaling af 1.680,00 kr. til rr at sælge 160 aktier i syd‐ bank som skulle have været overdraget den
  57. april 2003 samt på anfordring til rr udlodde 40 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  58. april
  59. 17.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. - 7 - 17.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til rr principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  60. ss: 18.1 sydbank skal på anfordring til ss udlodde 80 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  61. april
  62. 18.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 18.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til ss principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  63. tt: 19.1 sydbank skal på anfordring til tt udlodde 80 gratisaktier som skulle have været overdra‐ get den
  64. april 2004 samt på anfordring og mod betaling af 725,00 kr. til tt sælge 69 aktier i sydbank som skulle have væ‐ ret overdraget den
  65. april
  66. 19.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 19.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til tt principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  67. uu: 20.1 sydbank skal på anfordring til uu udlodde 52 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  68. marts
  69. 20.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. 20.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til uu principalt uden båndlæggelse, sub‐ sidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle.
  70. vv: 12.1 sydbank skal på til vv udlodde 52 gratisaktier i sydbank som skulle have været overdraget den
  71. marts
  72. 21.2 sydbank skal vedrørende de tildelte aktier betale fuldt udbytte for tildelingsåret og frem‐ over. - 8 - 21.3 sydbank skal anerkende at aktierne overdrages til vv principalt uden båndlæggelse, subsi‐ diært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. sydbank a/s har principalt nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært om at de ansatte veder‐ lægges mod at aktierne deponeres i henhold til den gældende ordning. sagens faktum sydbank indførte i år 2000 et generelt medarbejderaktieprogram for regnskabsårene 2000‐2002 (tildelingsår 2001‐2003). af beskrivelsen af medarbejderaktieordningen fremgår blandt andet: ”… hvad udløser: ordningen bliver aktiv, såfremt følgende 3 kriterier alle er opfyldt for det pågældende regn‐ skabsår: 1.egenkapitalforrentningen (målt som nettoresultatet i procent af egenkapital primo) skal overstige rbf‐kollegernes (jyske bank, midtbank, amagerbanken, spar nord og amtsspa‐ rekassen) samt den danske banks og bg banks gennemsnitlige egenkapitalforrentning (gennemsnittet udregnes som et simpelt gennemsnit, hvor alle tæller lige meget). 2.egenkapitalforrentningen skal overstige obligationsafkastet (defineret som afkastet af dan‐ ske statsobligationer med en løbetid > 1 år, som opgjort af european federation of financial analysts) + 2 %. 3.aktionærerne skal efter udbytte opleve en positiv konsolidering. hvem er omfattet: alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen (dvs. inkl. sbk‐medarbejdere men ekskl. sydinvest‐medarbejdere) • med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer, dvs. omfattet af overenskomsten mellem fa og finansforbundet • som er i uopsagt stilling i banken på tildelingstidspunktet, dvs. dagen efter den ordinære generalforsamling. ... hvor meget tildeles: den enkelte medarbejder kan tegne aktier svarende til en kursværdi på maks. 8.000 kr. belø‐ bet på 8.000 kr. reduceres for medarbejdere, som ikke har været fuldtidsbeskæftigede hele året i overensstemmelse med nedenstående tabel. medarbejderens gns. beskæftigelse andel af 8.000 kr., der kan tegnes >/= 90 % beskæftiget 100 % < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 80 % < 75 % beskæftiget 50 % det er gennemsnitskursen på tildelingsdagen, der anvendes ved beregning af det antal akti‐ er, som kan tilbydes. afregningskurs aktierne kan tegnes til kurs 105, hvilket i henhold til reglerne indebærer, at aktierne bliver bundet i 5 år. kurs 105 er samtidig den mindste kurs, som kan anvendes, såfremt ordningen ikke skal godkendes af generalforsamlingen, jf. bankens vedtægter. ” - 9 - ved direktionens brev af
  73. marts 2001 blev medarbejderne tilbudt at købe aktier da betingel‐ serne herfor var opfyldt. af den vedlagte købsblanket fremgik blandt andet: ”… alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen kan købe de udbudte aktier, såfremt føl‐ gende betingelser opfyldes: • medarbejderen var fastansat pr.
  74. september 2000 eller tidligere. • medarbejderen sidder pr.
  75. marts 2001 i uopsagt stilling. • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer. … aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra
  76. januar 2007 kan sælge, pant‐ sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfattet tillige friaktier, … aktierne tildeles i forhold til medarbejderens arbejdstid: medarbejderens gns. beskæftigelse antal aktier der kan købes >/= 90 % beskæftiget 23 stk. < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 18 stk. < 75 % beskæftiget 12 stk. …” markedskursen på aktierne var ved tildelingen 356,50 kr., dvs. et favørelement pr. aktie på 251,50 kr. på samme måde blev der tildelt medarbejderaktier vedrørende regnskabsåret
  77. af di‐ rektionens brev af
  78. marts 2002 fremgår: ”medarbejderaktieprogram 2002 det er med stor glæde, at vi igen i år kan tilbyde medarbejderaktier under det tre‐årige med‐ arbejderaktieprogram, som bestyrelsen vedtog i
  79. som følge af bankens tilfredsstillende resultat for 2001 blev de tre betingelser for ordningen opfyldt, og vi kan derfor tilbyde med‐ arbejderaktier til favørkurs
  80. af vedlagte bilag fremgår betingelserne for medarbejderaktieprogrammet, købsblanketten vil derimod i år være tilgængelig via opslagstavlen. købstilbuddet er gældende i perioden 18.‐
  81. marts
  82. såfremt du ikke har adgang til opslagstavlen og dermed købsblanketten, be‐ des du kontakte din personaleansvarlige.” af betingelserne for sydbanks medarbejderaktieprogram 2002 fremgår endvidere: ”… alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen kan købe de udbudte aktier, såfremt føl‐ gende betingelser opfyldes: • medarbejderen var fastansat pr.
  83. september 2001 eller tidligere. • medarbejderen sidder pr.
  84. marts 2002 i uopsagt stilling. • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer. … aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra den
  85. januar 2008 kan sælge pantsætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, … - 10 - aktierne tildeles således i f.t. medarbejderens arbejdstid: medarbejderens gns. beskæftigelse antal aktier der kan købes >/= 90 % beskæftiget 18 stk. < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 15 stk. < 75 % beskæftiget 9 stk. ” markedskursen på aktierne ved tildelingen 445,68 kr. svarende til et favørelement på 340,68 kr. pr. aktie. i 2003 tildeltes ligeledes favøraktier, jf direktionens opslag af
  86. februar 2003: ”medarbejderaktier – for
  87. år i træk vi er glade for at kunne bekræfte, at også sydbanks årsregnskab 2002 udløser et generelt tilbud om køb af medarbejderaktier. det er en kendsgerning, efter at de sidste institutter i sammenlignings‐ gruppen har offentliggjort deres regnskaber. … tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen: • der er tiltrådt senest
  88. september 2002 • med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer – og • er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (dagen efter generalforsamlingen, dvs. den
  89. marts 2003) den enkelte, omfattede medarbejder kan købe et antal aktier til kurs 105 modsvarende en børs‐ kursværdi på 8.000 kr. beløbet reduceres dog for medarbejdere, der ikke har været fuldtidsbeskæf‐ tigede hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn – efter følgende skala: beskæftigelsesgrad købsmulighed – børskursværdi 90 % eller derover 8.000 kr. mellem 75 % og 90 % 6.400 kr. under 75 % (men min. 15 timer/uge) 4.000 kr. eksempel: ved en børskurs på 490 på tildelingsdagen kan en fuldtidsbeskæftiget medarbejder købe 16 aktier a 105 kr., svarende til en egenudgift på 1.680 kr. aktierne skal ifølge lovgivningen købes for frie midler og kan altså ikke placeres i pensionsordninger. aktierne placeres i særskilt spærret depot og er her bundet i 5 år, dvs. frem til 1.
  90. 2009, hvorefter de frit og efter de til den tid gælden‐ de almindelige aktiebeskatningsregler kan omsættes. aktieudbytte i spærringsperioden behandles på lige fod med anden aktieudbytte og er således ikke omfattet af båndlæggelsen. …” af direktionens opslag af
  91. marts 2003 fremgår endvidere: ”… beskæftigelsesgrad købsmulighed antal aktier á kurs 105 købspris v. max køb over 90 % 8.000 kr. 16 stk. 1.680 kr. 75‐90 % 6.400 kr. 13 stk. 1.365 kr. under 75 % 4.000 kr. 8 stk. 840 kr. dog minimum 15 timer/uge …” - 11 - af direktionens brev af
  92. marts 2003 fremgår at de tre betingelser for favøraktier var opfyldt. betingelserne for erhvervelse af aktierne var i henhold til medarbejderaktieprogrammet 2003 blandt andet: ”… • medarbejderen er tiltrådt senest
  93. september
  94. • medarbejderen sidder pr.
  95. marts 2003 i uopsagt stilling. • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer. … aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra
  96. januar 2009 kan sælge, pant‐ sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, … aktierne tildeles således i f.t. medarbejdernes arbejdstid: medarbejderens gns. beskæftigelse antal aktier der kan købes >/= 90 % beskæftiget 16 stk. < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 13 stk. < 75 % beskæftiget 8 stk.” markedskursen på aktierne ved tildelingen for var på 495,84 kr. svarende til et favørelement på 390,84 kr. pr. aktie. sydbank besluttede at fortsætte medarbejderaktieordningen for en ny treårig periode, regn‐ skabsårene 2003‐2005, tildelingsårene 2004‐
  97. der blev tilføjet en fjerde betingelse for tilde‐ lingen, at sydbanks basisresultat for året mindst svarede til det forud for året budgetterede ba‐ sisresultat. ordningen var i øvrigt følgende: ”hvem er omfattet: alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen (dvs. inkl. medarbejdere i sbk, tyskland og schweiz, men ekskl. sydinvest‐medarbejdere) med en ugentlig arbejdstid på min. 15 ti‐ mer, som er i uopsagt stilling i banken på tildelingstidspunktet (dagen efter den ordinære generalforsamling). hvor meget tildeles: den enkelte medarbejder kan tegne aktier svarende til en kursværdi på maks. 8.000 kr. belø‐ bet på 8.000 kr. reduceres for medarbejdere, som ikke har været fuldtidsbeskæftigede hele året i overensstemmelse med nedenstående tabel. medarbejderens gns. beskæftigelse andel af 8.000 kr., der kan tegnes >/= 90 % beskæftiget 100 % < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 80 % < 75 % beskæftiget 50 % det er gennemsnitskursen på tildelingsdagen, der anvendes ved beregning af det antal akti‐ er, som kan tilbydes. afregningskurs aktierne kan tegnes til kurs 105, hvilket i henhold til reglerne indebærer, at aktierne bliver bundet i 5 år. kurs 105 er samtidig den mindste kurs, som kan anvendes, såfremt ordningen ikke skal godkendes af generalforsamlingen, jf. bankens vedtægter. ” - 12 - af direktionens opslag af
  98. februar 2004 fremgår følgende: ”rekordregnskab – der bl.a. udløser medarbejderaktier vi kan alle glæde os over, at banken i dag har offentliggjort sit årsregnskab. resultatet før skat er 1.048 mio. kr. selv fraregnet avancen fra salget af totalkredit, der for sydbanks ved‐ kommende i 2003 udgør 282 mio. kr., er der tale om det bedste resultat før skat nogensinde. vi er samtidig glade for at kunne oplyse, at bestyrelsen med baggrund i det flotte 2003‐ resultat har besluttet, at der under alle omstændigheder tilbydes medarbejderaktier igen i år. dette uanset, om bankens resultat for 2003 lever op til den gældende medarbejderaktieord‐ nings 4 betingelser. ydermere er det besluttet, at medarbejderaktierne i år tilbydes til kurs 0 – under forudsætning af, at generalforsamlingen den
  99. marts tiltræder en vedtægtsændring, der muliggør dette. i praksis indebærer det, at vi forventer, at medarbejderne umiddelbart efter generalforsamlingen, efter de i øvrigt gældende principper og regler, gratis vil blive til‐ budt op til 8 sydbank‐aktier – ved det aktuelle kursniveau modsvarende en værdi af ca. 7.400 kr. …” direktionen meddelte ved opslag af
  100. marts 2004 at vedtægtsændringen kom på plads ved ge‐ neralforsamlingen den foregående dag, og at der på baggrund heraf kunne tildeles gratisaktier i overensstemmelse med det tidligere opslag herom. af opslaget af
  101. marts 2004 fremgår yderli‐ gere blandt andet: ”… tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen: ‐ der er tiltrådt senest
  102. september 2003 ‐ med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer – og ‐ er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (dagen efter generalforsamlingen, dvs. den
  103. marts 2004). … maximumsbeløbsgrænsen og dermed antallet af gratis aktier reduceres for medarbejdere, der ikke har været fuldtidsbeskæftiget hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn – efter følgende skala: beskæftigelsesgrad børskursværdi/antal aktier 90 % eller derover 8.000 kr./8 aktier mellem 75 % og 90 % 6.400 kr./7 aktier under 75 % 4.000 kr./4 aktier (men min. 15 timer/uge) aktierne placeres i særskilt spærret depot og er her bundet i 7 år, dvs. frem til
  104. januar 2012, …” af betingelserne for medarbejderaktieprogrammet 2004 fremgår blandt andet: ”… alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen tilbydes medarbejderaktier, såfremt føl‐ gende betingelser opfyldes: • medarbejderen er tiltrådt senest
  105. september
  106. • medarbejderen sidder pr.
  107. marts 2004 i uopsagt stilling. - 13 - • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer. … aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra
  108. januar 2012 kan sælge, pant‐ sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, … aktierne tildeles således i f.t. medarbejdernes gennemsnitlige arbejdstid i 2003: medarbejderens gns. beskæftigelse antal aktier der kan købes >/= 90 % beskæftiget 8 stk. < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 7 stk. < 75 % beskæftiget 4 stk.” endelig fremgår det af bankens opslag af
  109. marts 2004 blandt andet: ”… i år er medarbejderaktierne – i modsætning til tidligere år – gratis aktier. du skal dog fortsat afgive din bestilling på aktierne i lotus notes. … beregning af arbejdstid (beskæftigelsesgrad) det antal aktier du bliver tildelt, er beregnet på baggrund af din beskæftigelsesgrad i hele
  110. en medarbejder, der er ansat i løbet af 2003, vil derfor ikke blive tildelt det maksimale antal aktier, selv om vedkommende er fuldtidsansat. …” markedskursen på aktierne ved tildelingen 911 kr. pr. aktie. i 2005 fik medarbejderne igen mulighed for at købe favørkursaktier. ved opslag af
  111. februar 2005 redegjorde direktionen herfor med blandt andet følgende: ”nyt rekordregnskab sydbank har i dag offentliggjort sit ”særdeles tilfredsstillende” årsregnskab for
  112. … det bedste hidtil i bankens historie. det kan vi alle være glade for og stolte over. 30 kr. i udbytte – og aktiesplit af nedenstående fremgår, at bestyrelsen til generalforsamlingen i øvrigt indstiller, at der i år udbetales et udbytte på 30 kr. pr. aktie, samt at bankens aktiestykstørrelse nedsættes fra 100 kr. til 10 kr. … medarbejderaktier glædeligt er det også, at 2004‐resultatet berettiger til medarbejderaktier. der vil således i be‐ gyndelsen af marts med udgangspunkt i medarbejderaktieprogrammets gældende princip‐ per, blive givet tilbud om køb af sydbank‐aktier modsvarende en aktiekursværdi på op til 8.000 kr. medarbejderbetalingen vil udgøre 105 kr. pr. nominelt 100 kr. aktier. …” dette opslag blev fulgt op med et nyt opslag den
  113. marts 2005 hvoraf fremgår blandt andet: ”… tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen: • der er tiltrådt senest
  114. september 2004 • med en ugentlig arbejdstid på min. 15 timer ‐ og - 14 - • er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (som nævnt den
  115. februar). … den enkelte omfattede medarbejder kan købe et antal aktier til kurs 10,5 (jf. ovenfor) mod‐ svarende en børskursværdi på 8.000 kr. beløbet reduceres dog for medarbejdere, der ikke har været fuldtidsbeskæftiget hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn – efter følgende skala: beskæftigelsesgrad købsmulighed ‐ børskursværdi 90 % eller derover 8.000 kr. mellem 75 % og 90 % 6.400 kr. under 75 % 4.000 kr. (men min. 15 timer/uge) … aktierne placeres i særskilt spærret depot og er her bundet i 5 år, dvs. frem til 1.1.2011, … …” af direktionens brev til medarbejderne af
  116. marts 2005 fremgår blandt andet: ”… helt konkret lyder årets medarbejderaktietilbud på op til 69 aktier á 10 kr. (den nye stykstør‐ relse) svarende til en markedsværdi på 7.983 kr. opgjort ud fra kursen på tildelingsdagen (
  117. februar). din betaling vil ved fuld tegning andrage 724,50 kr. svarende til kurs 10,5 for 69 aktier. …” af betingelserne for medarbejderaktieprogrammet 2005 fremgår blandt andet: ”… alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen kan købe de udbudte aktier, såfremt føl‐ gende betingelser opfyldes: • medarbejderen er tiltrådt senest
  118. september
  119. • medarbejderen sad pr.
  120. februar 2005 i uopsagt stilling. • medarbejderen har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer. … købskurs 10,5 franko … aktier skal båndlægges i sydbank, således at ejerne først fra
  121. januar 2009 kan sælge, pant‐ sætte eller i øvrigt disponere over aktierne. båndlæggelsen omfatter tillige friaktier, … aktierne tildeles således i f.t. medarbejdernes arbejdstid: medarbejderens gns. beskæftigelse antal aktier der kan købes >/= 90 % beskæftiget 69 stk. < 90 % men >/= 75 % beskæftiget 55 stk. < 75 % beskæftiget 34 stk.” markedskursen på aktierne var ved tildelingen på 115,70 kr., dvs. et favørelement på 105,20 kr. pr. aktie. - 15 - ved opslag af
  122. februar 2006 meddelte sydbank at der på baggrund af årsregnskabet for 2005 ville blive tilbudt medarbejderaktier, og at de blev tilbudt som gratisaktier: ”… tilbuddet gives til alle fastansatte medarbejdere i sydbank‐koncernen: ‐ der er tiltrådt før
  123. november 2005 ‐ med en ugentlig arbejdstid på min. 8 timer – og ‐ er i uopsagt stilling på tildelingsdagen (dagen for bestyrelsens beslutning, dvs. den
  124. ja‐ nuar 2006) aktierne tildeles efter følgende skala: beskæftigelsesgrad børskursværdi/antal aktier 90 % eller derover 8.000 kr. ‐> 52 aktier mellem 75 % og 90 % 6.400 kr. ‐> 41 aktier under 75 % (men min. 8 timer/uge) 4.000 kr. ‐> 26 aktier maximumsbeløbsgrænsen og dermed antallet af gratis aktier reduceres for medarbejdere, der ikke har været fuldtidsbeskæftiget hele året, herunder medarbejdere på orlov uden løn. aktierne placeres i særskilt båndlagt depot og er her bundet i 7 år, dvs. frem til
  125. januar 2014, ...” markedskursen på aktierne var ved tildelingen på 154,23 kr. pr. aktie. sagsøgernes fratrædelsestidspunkter, beskæftigelsesgrad i henhold til sydbanks fremlagte bilag a, arbejdsprocent i henhold til sagsøgernes fremlagte bilag 30 samt krav fremgår af følgende oversigt, idet der i kravene er taget højde for aktiesplittet i foråret 2005: aa fratrådt
  126. januar 2001 beskæftigelsesgrad 8,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2002 antal 9 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 90 aktier favørelement 3.066,12 kr. bb fratrådt
  127. januar 2001 beskæftigelsesgrad 8,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2002 - 16 - antal 9 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 90 aktier favørelement 3.066,12 kr. cc fratrådt
  128. juni 2001 beskæftigelsesgrad 42,23% arbejdstidsprocent 84,46% favøraktier 2002 antal 9 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 90 aktier favørelement 3.066,12 kr. dd fratrådt
  129. oktober 2001 beskæftigelsesgrad 83,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2002 antal 15 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 150 aktier favørelement 5.110,20 kr. ee fratrådt
  130. februar 2002 beskæftigelsesgrad 16,67% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2002 antal 18 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 180 aktier favørelement 6.132,23 kr. favøraktier 2003 antal 8 stk. - 17 - købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 80 aktier favørelement 3.126,72 kr. ff fratrådt
  131. februar 2002 beskæftigelsesgrad 16,67% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2002 antal 18 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 180 aktier favørelement 6.132,23 kr. favøraktier 2003 antal 8 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 80 aktier favørelement 3.126,72 kr. gg fratrådt
  132. marts 2002 beskæftigelsesgrad 20,27% arbejdstidsprocent 81,08% favøraktier 2002 antal 18 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 180 aktier favørelement 6.132,23 kr. favøraktier 2003 antal 8 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 80 aktier favørelement 3.126,72 kr. hh - 18 - fratrådt
  133. juli 2002 beskæftigelsesgrad 58,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2002 antal 18 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 445,68 kr. krav 180 aktier favørelement 6.132,23 kr. favøraktier 2003 antal 8 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 80 aktier favørelement 3.126,72 kr. jj fratrådt
  134. september 2002 beskæftigelsesgrad 75% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 13 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 130 aktier favørelement 5.080,92 kr. kk fratrådt
  135. oktober 2002 beskæftigelsesgrad 83,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 13 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 130 aktier favørelement 5.080,92 kr. ll fratrådt
  136. november 2002 - 19 - beskæftigelsesgrad 91,67% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. mm fratrådt
  137. januar 2003 beskæftigelsesgrad 8,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. gratisaktier 2004 antal 4 stk. krav 40 aktier markedskurs / favørelement 3.644,00 kr. nn fratrådt
  138. januar 2003 beskæftigelsesgrad 6,76% arbejdstidsprocent 81% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. gratisaktier 2004 antal 4 stk. krav 40 aktier markedskurs / favørelement 3.644,00 kr. oo - 20 - fratrådt
  139. januar 2003 beskæftigelsesgrad 8,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. gratisaktier 2004 antal 4 stk. krav 40 aktier markedskurs / favørelement 3.644,00 kr. pp fratrådt
  140. februar 2002 beskæftigelsesgrad 12,50% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. gratisaktier 2004 antal 4 stk. krav 40 aktier markedskurs / favørelement 3.644,00 kr. qq fratrådt
  141. april 2003 beskæftigelsesgrad 33,33% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. gratisaktier 2004 antal 4 stk. - 21 - krav 40 aktier markedskurs / favørelement 3.644,00 kr. rr fratrådt
  142. maj 2005 beskæftigelsesgrad 41,67% arbejdstidsprocent 100% favøraktier 2003 antal 16 stk. købskurs 105,00 kr. markedskurs 495,84 kr. krav 160 aktier favørelement 6.253,44 kr. gratisaktier 2004 antal 4 stk. krav 40 aktier markedskurs / favørelement 3.644,00 kr. ss fratrådt
  143. november 2003 beskæftigelsesgrad 91,67% arbejdstidsprocent 100% gratisaktier 2004 antal 8 stk. krav 80 aktier markedskurs / favørelement 7.288,00 kr. tt fratrådt
  144. november 2004 beskæftigelsesgrad 74,32% arbejdstidsprocent 81,08% gratisaktier 2004 antal 8 stk. krav 80 aktier markedskurs / favørelement 7.288,00 kr. favøraktier 2005 antal 69 stk. købskurs 10,50 kr. markedskurs 115,70 kr. krav 69 aktier - 22 - favørelement 7.258,80 kr. uu fratrådt
  145. december 2005 beskæftigelsesgrad 100% arbejdstidsprocent 100% gratisaktier 2006 antal 52 aktier krav 52 aktier markedskurs / favørelement 8.019,96 kr. vv fratrådt
  146. maj 2006 beskæftigelsesgrad 41,67% arbejdstidsprocent 100% gratisaktier 2006 antal 52 aktier krav 52 aktier markedskurs / favørelement 8.019,96 kr. forklaring niels møllegaard har forklaret at han har været personaledirektør i sydbank siden
  147. sydbank har godt 110 filialer og ca. 2500 ansatte. sydbank har haft aktieordninger siden
  148. den første aktieordning blev vedtaget af be‐ styrelsen i maj 2000 og gjaldt for regnskabsårene 2000, 2001 og
  149. der er tre sæt betingelser for tildeling: skal der udloddes, hvem er omfattet og hvor mange aktier skal den enkelte kunne tegne. for at tage del i ordningen skal man være omfattet af overenskomsten således at man har en ugentlig arbejdstid på minimum 15 timer om ugen, godt 40% af normal arbejdstid. banken opgør den gennemsnitlige beskæftigelse over hele året, hvilket svarer til det offentlige arbejds‐ markeds årsværksberegninger. medarbejderne skal endvidere være i uopsagt stilling på tilde‐ lingstidspunktet. for regnskabsårene 2000, 2001 og 2002 fik omkring 2000 medarbejdere der alle opfyldte kravet om beskæftigelse i 15 timer om ugen og kravet om at sidde i uopsagt stilling, til‐ budt at købe aktier. kun mellem 2,5 og 4,5% af medarbejderne sagde nej tak til at købe aktier for regnskabsårene 2000, 2001 og
  150. i forhold til den samlede lønudgift udgjorde favørelementet til eksempel 1,2 % i 2001 og 1,4 % i
  151. - 23 - i begyndelsen af 2004 besluttede bankens bestyrelse at fortsætte ordningen med medar‐ bejderaktier med en ændring for så vidt angår betingelserne for tildeling. som følge af bankens salg af sin andel af totalkredit til nykredit blev det endvidere besluttet at tildele medarbejder‐ aktierne som gratisaktier, og at disse skulle tildeles uanset om betingelserne for udløsning af medarbejderaktier i øvrigt var opfyldt. i 2005 var der igen mulighed for at købe favøraktier idet betingelserne herfor var opfyldt. kun 0,2 % af medarbejderne fravalgte muligheden for køb af aktier. favørelementet udgjorde 1,6 % i forhold til personaleudgifterne. i 2005 blev funktionærloven og overenskomsten ændret, hvorfor kravet om beskæftigelsesgraden blev ændret fra 15/37 til 8/37, men medarbejderaktie‐ ordningen fortsatte i øvrigt ændret. i januar 2006 besluttede bestyrelsen at der skulle udloddes gratisaktier efter banken meget gode resultat uanset om alle betingelserne senere skulle vise sig at være opfyldt. det viste sig i øvrigt at alle betingelserne ikke var opfyldt. favørelementet ved tildelingen i 2006 udgjorde 1,6 % af personaleudgifterne. sydbank ”reklamerer” ikke med medarbejderaktieordningen ved nyansættelse ligesom de ikke nævner ordningen i medarbejdernes ansættelsesbeviser. den gennemsnitlige årlige beskæftigelsesgrad har betydning ved tildeling af aktier til den enkelte medarbejder. princippet bygger på at medarbejderne skal have ydet noget for banken gennem en vis periode. aa var ansat på fuld tid. i 2001 havde hun en gennemsnitlig årlig be‐ skæftigelsesgrad på 1 ud af 12 måneder svarende til 8,33 %. hun var derfor ikke berettiget til medarbejderaktier, da hun ikke opfyldte 15/37‐kravet målt på året som helhed. cc var ansat på deltid svarende til 84,46 %. da hendes gennemsnitlige beskæftigelsesgrad målt over hele året er over 15/37, men under 75 % i alt, fik hun alene tilbudt det lille antal aktier. banken har ikke anvendt individuelle vurderinger i tildelingskriterierne. parternes argumenter sagsøgerne generelle bemærkninger (fælles for alle sagerne) sagerne vedrører medarbejderaktier og medarbejderobligationer der omfattes af ligningslovens § 7 a. ydelser omfattet af ligningslovens § 7 a, stk. 1, skal efter bestemmelsen ikke medregnes til den skattepligtige indkomst. det er en betingelse at modtageren er ansat i virksomheden. er - 24 - skattefritagelsesbetingelserne ikke opfyldt, indkomstbeskattes lønmodtageren af ydelsen som almindelig lønindkomst. selskabet kan fratrække tabet der opstår ved at medarbejderen erhverver aktien som løn‐ indkomst, som en lønudgift. det gælder også favørelementet ved favøraktier. ydelserne som er behandlet i ligningsloven § 7 a, adskiller sig fra andre bonus‐, tantieme‐, gratiale‐ eller lignende ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a bl.a. ved at
  152. ydelsen skal gives til/tilbydes alle ansatte i virksomheden,
  153. der ikke må foretages nogen individuel vurde‐ ring af den enkelte ansatte,
  154. der kun må differentieres i størrelsen af tildelingen i forhold til ob‐ jektive kriterier og
  155. ydelsen skal båndlægges i 5 år (favøraktier) eller 7 år (gratisaktier) for at være skattefri. tildeling af gratisaktier og medarbejderobligationer er ydelser omfattet af funktionærlo‐ vens § 17 a. tildelinger af favøraktier er ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a; subsidiært gøres gældende at et mindre antal tildelinger efter rettens skøn afhængigt af favørkurselementet er ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a. en eventuel bagatelgrænse for værdien af tildelte ydelser efter funktionærlovens § 17 a skal sættes meget lavt; ethvert lønbeløb der overstiger lejlighedsgaver, er som udgangspunkt omfattet af bestemmelsen, jf. u.2000.1242 v (lego). ydelser omfattet af de ni sager vedrører en optjeningsperiode hvor sagsøgerne har arbej‐ det. tildeling har ikke fundet sted fordi det var et vilkår for tildeling at de ansatte ikke var i uopsagt stilling. dette vilkår er ugyldigt. der er ikke grund til at antage at ʺydelseʺ skal forstås forskelligt i ligningslovens § 7 a og i funktionærlovens § 17 a, og det kan heller ikke antages at ʺvederlæggesʺ som anvendt i funktio‐ nærlovens § 17 a har et andet indhold end begrebet ʺydelseʺ som anvendes senere i bestemmel‐ sen. ved betaling af ydelsen overføres værdi fra arbejdsgiveren til lønmodtageren. bortset fra lejlighedsgaver overfører en arbejdsgiver kun værdier til lønmodtagere for at stimulere eller be‐ lønne arbejdsindsatsen. uden sikre holdepunkter for andet vil ydelsen være vederlag for udført arbejde, jf. h.g. carlsen,
  156. udgave s.
  157. det er uden betydning om ydelsen tildeles bagudrettet for en allerede udført præstation, fremadrettet for at fastholde personale, eller om tildelingen er begrundet i en kombination af disse hensyn, jf. højesterets præmisser i intel‐dommen (ufr 2005.671 h). - 25 - endvidere henvises til eu‐traktatens artikel 141 hvoraf fremgår at der ved løn skal forstås ʺden almindelige grund‐ eller minimumsløn og alle andre ydelser, som arbejdstageren som føl‐ ge af arbejdsforholdet modtager fra arbejdsgiveren direkte eller indirekte i penge eller naturali‐ erʺ. jyske bank‐dommen (u 2006.901 s) er ikke et præjudikat. i jyske bank var det som anført i præmisserne frivilligt for de ansatte at foretage den opsparing som var en betingelse for at købe favøraktier. favørelementet var lille i jyske banks ordning. det kan ikke tillægges betydning at det er frivilligt at deltage. enten har medarbejderen et retskrav, eller også har medarbejderen ikke et retskrav. den omstændighed at lønmodtageren skal betale et beløb for at modtage en favøraktie, peger vel i retning af at der er tale om en investering og ikke en ydelse i et ansættelsesforhold, men investeringen er beskeden i forhold til favørelementet, og risikoen ved investeringen er overskuelig for medarbejderen. der er ikke grund til at sondre mellem de forskellige ordninger ud fra risikoens, respektive gratiselementets størrelse. der er i alle sager tale om et betydeligt favørelement. det gøres principalt gældende at alle tildelingerne er i henhold til ʺaftale eller sædvaneʺ, allerede fordi alle ikke opsagte funktionærer modtager medarbejderaktier. dette følger af direk‐ te fortolkning eller ud fra en analogislutning ud fra formålet med funktionærlovens § 17 a og de særlige karakteristika der er for en medarbejderaktieordning omfattet af ligningslovens be‐ stemmelser. der kan ikke opstilles krav om at den enkelte medarbejder forud for fratræden havde vi‐ den om at en tildeling kunne blive aktuel, se h.g. carlsen, dansk funktionærret,
  158. udgave, s. 172 f. det er en typeforudsætning for lønmodtageren at han modtager den fulde ydelse eller en forholdsmæssig andel heraf, da den er tildelt på objektivt grundlag og uden vurdering af den enkelte ansattes personlige indsats. denne typeforudsætning har som konsekvens at medarbej‐ deren også har krav på tildelinger som den pågældende medarbejder ikke havde viden om. det gøres gældende at en aftale er indgået allerede ved virksomhedens meddelelse om til‐ deling af medarbejderaktier for et år. meddelelsen skal blot være offentliggjort af virksomhe‐ den. der kan ikke stilles krav om at den konkret er kommet frem eller er kommet til medarbej‐ deres kundskab; retskravet etableres allerede da meddelelsen blev givet på en sådan måde at virksomheden måtte kunne påregne at medarbejderen blev bekendt hermed. det gøres princi‐ - 26 - palt gældende at der etableres en aftale såfremt denne meddelelse er afgivet inden medarbejde‐ rens fratræden, subsidiært inden opsigelsen. en sædvane er etableret når medarbejderen havde føje til at tro at medarbejderen ville modtage medarbejderaktier i år hvor der tildeles medarbejderaktier. principalt gøres gældende at en sådan forventning etableres allerede efter første tildeling af medarbejderaktier fordi der etableres en standardforudsætning om at være omfattet når alle skal have tilbuddet ifølge virk‐ somhedens generelle ordning. subsidiært gøres gældende at selv et forholdsvist kort åremål og flere tildelinger uden regelmæssighed i denne forbindelse etablerer en sædvane. påregnelighed indebærer ikke at de ansatte fremadrettet har krav på at få et tilbud på medarbejderaktier, men at det er påregneligt at medarbejderen får tilbudt medarbejderaktier i de år der tildeles medarbejderaktier til ikke opsagte medarbejdere. ved vurderingen heraf er lig‐ hedsbetragtninger centrale. allerede efter én tildeling af medarbejderaktier skabes en forventning om tildeling i år hvor andre medarbejdere får medarbejderaktier. det er ikke afgørende at den ansatte selv har fået andel i de tidligere tildelte medarbejderaktier, når vedkommende gennem sin ansættelse må antages at være vidende om at der tidligere er uddelt medarbejderaktier. der etableres i hvert fald en forventning, når der i virksomheden har været flere tildelinger, eller når den på‐ gældende medarbejder konkret selv tidligere har fået tildelt medarbejderaktier, hhv. tidligere har fået tildelt medarbejderaktier flere gange. blandede ordninger: i sagerne indgår tildelinger af gratisaktier der følger efter år med fa‐ vøraktier; det forekommer at banken overgår til gratisaktier, eller at den tildeler favøraktier i visse år og gratisaktier andre år. i relation til funktionærlovens § 17 a skal medarbejderaktieord‐ ningerne imidlertid anses som et hele. arbejdsgiveren skal ikke ved at jonglere mellem favørak‐ tietildelinger og gratisaktietildelinger kunne undtage de gratisaktietildelinger der ellers ville være omfattet af funktionærlovens § 17 a. måtte sø‐ og handelsretten nå frem til at favøraktie‐ ordninger generelt, eller i en eller flere af de konkrete sager, ikke er omfattet af ydelsen i funkti‐ onærlovens § 17 a, gøres gældende at tildelingerne på trods heraf skal indgå i vurderingen af om gratisaktietildelingen skal anses for sket i henhold til aftale eller sædvane. de aktier som de sagsøgende medarbejdere har krav på, skal ikke båndlægges. konse‐ kvensen af at der gives sagsøgerne medhold i at de har ret til modtagelse af aktier, er som skat‐ teministeriet i forbindelse med dommen i jyske bank‐sagen har udtalt, at aktierne ikke er skatte‐ - 27 - fri, jf. skatterådets afgørelse af
  159. februar 2008 om samme. kravet om båndlæggelse er skatte‐ retligt og uden betydning for medarbejdernes krav i henhold til funktionærlovens § 17 a. hvis det antages at der er indgået en aftale mellem parterne der indebærer vilkår om båndlæggelse, gøres det (subsidiært) gældende at det vil være urimeligt og stride mod redelig handlemåde at opretholde denne aftale eller vilkåret, jf. aftalelovens §
  160. båndlæggelse vil i de foreliggende tilfælde ikke have noget fornuftigt formål. fratrådte eller opsagte medarbejdere der får skattepligtige ydelser, stilles ikke bedre end øvrige medarbejdere der får skattefri ydel‐ ser. hverken virksomheden eller de øvrige medarbejdere påvirkes af at de fratrådte modtager skattepligtige ydelser. bemærkninger vedrørende denne sag sydbank har etableret en medarbejderaktieordning der har antaget en så fast karakter at det er påregneligt for de enkelte medarbejdere at de ville modtage medarbejderaktier såfremt der det pågældende år blev uddelt medarbejderaktier af virksomheden. det følger af funktio‐ nærlovens § 17 a at funktionæren herefter har krav på en forholdsmæssig andel af den ydelse han ville have fået såfremt han havde været ansat i virksomheden ved regnskabsårets afslutning eller på det tidspunkt hvor ydelserne i øvrigt blev betalt. værdien af medarbejderaktieordnin‐ gen var på tildelingstidspunktet ikke ubetydelig. det gælder for såvel gratisaktier som favørak‐ tier. tildelingen var fast og er i øvrigt sket konsekvent over en længere periode. tildelingen af medarbejderaktier er herefter som anført omfattet af lønbegrebet, således som dette må forstås i funktionærlovens § 17 a. vilkåret om at den ansatte på tildelingstidspunktet skal sidde i uopsagt stilling, er i strid med funktionærlovens § 17 a eller dennes analogi, jf. § 21, og som følge heraf ugyldig, og de skatteretlige regler kan ikke føre til et andet resultat, jf. ovenfor. særligt for så vidt angår favøraktierne gøres gældende at sydbank direkte fremhæver fa‐ vørelementet som det centrale ved favøraktierne. købesummen er beskeden i forhold til favør‐ elementet, og den risiko som den ansatte løber i investeringsmæssig sammenhæng, er ligeledes ubetydelig. medarbejderaktieordningen skal ses som et samlet hele. det gør således ikke forskel for medarbejdernes krav at sydbank visse år anvender favøraktier og andre år gratisaktier. - 28 - da kravet støttes på en generelt indført ordning, har medarbejderne straks fra ordningens indførelse, henholdsvis fra ansættelsestidspunktet, krav på aflønning med medarbejderaktier. særskilt til støtte for at sagsøgerne også er berettiget til udbytte af aktierne, henvises til at de ikke fratrådte medarbejdere har fået udbytte. sagsøgte generelle bemærkninger (fælles for alle sagerne) ved sø‐ og handelsrettens upåankede dom i jyske bank‐sagen (ufr 2006.901 sh) blev fastslået at favøraktier og dertil hørende gratisaktier ikke var omfattet af funktionærlovens § 17 a. grun‐ den var at det var frivilligt for de ansatte at foretage den opsparing som var en betingelse for at favøraktier, og det var frivilligt om de ansatte ville foretage investeringen, da opsparingen frit kunne hæves. endvidere lagde retten vægt på, hvad der særligt har betydning for de forelig‐ gende sager, at købet var forbundet med en ikke uvæsentlig investering for de ansatte. de sagsøgte kan ganske henholde sig til den sidste betragtning. køb af aktier er ikke løn. løn er noget man modtager som vederlag for udført arbejde, og ikke noget der skal betales for. dette må gælde uanset favørelementets størrelse, så længe der er tale om mere end mere end en symbolsk betaling, og så længe risikoen ved erhvervelsen ikke kan lades helt ude af betragtning. i alle de foreliggende sager har de ansatte for så vidt angår favøraktier, erlagt betalinger der ik‐ ke er ubetydelige. der må herved ikke blot ses på investeringens størrelse i forhold til den aktu‐ elle kurs på aktien på erhvervelsestidspunktet; der må også lægges vægt på investeringens stør‐ relse i forhold til den pågældendes løn, og det må tages i betragtning at investeringen sker med beskattede midler. endelig bør det også i år med gunstige aktiemarkeder ikke glemmes at aktie‐ ejere kan komme ud for betragtelige tab, i værste fald tab af hele investeringen. salg af aktier til favørpris er derfor ikke en ydelse der kan sidestilles med gratiale eller tantieme eller lignende der anvendes til vederlæggelse af den ansatte, jf. funktionærlovens § 17 a. denne bestemmelse vedrører ydelser i form af tantieme, gratiale eller lignende såsom bonus, men genstanden for en gensidigt bebyrdende kontrakt kan ikke sidestilles med tantieme eller bonus. heraf følger at der kan opstilles betingelser for erhvervelsen, herunder at den ansatte på tegningstidspunktet eller for den sags skyld på et andet tidspunkt, skal være i uopsagt stilling. hvis de ansatte tildeles aktier, skal de båndlægges. det følger af bankens tilbud til medar‐ bejderne om at købe medarbejderaktier til favør at aktierne skal båndlægges. det samme følger - 29 - af sø‐ og handelsrettens dom i jyske bank‐sagen, jf. præmisserne: ʺda aktierne efter ligningslo‐ vens § 7 a skal være båndlagt i 5 år...ʺ . skatteministeriets udtalelse og skatterådets afgørelse vedrører ikke det ansættelses‐ og funktionærretlige krav. hvis der ikke sker båndlæggelse, stil‐ les fratrådte medarbejdere bedre end medarbejdere der ikke er fratrådt deres stillinger ‐ hvilken konsekvens er i strid med funktionærlovens § 17 a. bemærkninger vedrørende denne sag sagsøgerne har ikke krav på udlodning af favør‐ og gratisaktier da de ikke opfylder kravet om at være i uopsagt stilling, og dette krav skal ikke tilsidesættes efter funktionærlovens § 17 a, jf. ovenfor. endvidere er kravet i funktionærlovens § 17 a om at der skal være tale om vederlag ifølge aftale eller sædvane ikke opfyldt. sagsøgerne blev ved ansættelsen ikke stillet medarbej‐ deraktier i udsigt, og der er heller ikke i anden forbindelse skabt en forventning herom. ved udlodningen i 2004 var der aldrig tidligere udloddet gratisaktier hvorfor udlodnin‐ gen hverken var forventelig eller påregnelig. det var heller ikke tilfældet ved udlodningen af gratisaktier i 2006, idet udlodningen to år tidligere ikke er tilstrækkelig til at skabe den fornødne forventning eller påregnelighed. hertil kommer at beslutningen om at tildele gratisaktier i såvel 2004 som 2006 først blev taget efter at de pågældende medarbejdere var fratrådt. værdien af såvel gratisaktier som favøraktier udgjorde en uvæsentlig del af lønnen, og medarbejderne kunne ikke frit disponere over aktierne. endvidere er ejerskabet i øvrigt forbun‐ det med en kursrisiko som gør at aktierne ikke kan anses for løn. favøraktierne er ikke omfattet af funktionærlovens § 17 a’s vederlagskrav som er betinget af en frivillig og ikke uvæsentlig investering, jf. jyske bank‐dommen. det gøres særligt om sagsøgerne aa, bb, cc, ee, ff, gg, hh, mm, nn, oo, pp, qq, rr, tt og vv gældende at de ikke opfylder kravet vedrørende beskæftigelsesgrad for at deltage i aktieudlodningen. af de nævnte medarbejdere har alene cc krav på 75 aktier, gg krav på 150 aktier, hh krav på 90 aktier, rr krav på 80 aktier, tt krav på 40 aktier vedrørende 2002 og 34 aktier vedrørende 2003, samt vv krav på 26 aktier. for så vidt angår spørgsmålet om båndlæggelse fremgår det af bankens tilbud at aktierne skal båndlægges. det samme følger af jyske bank‐dommen. skatteministeriets udtalelse vedrø‐ rer ikke det ansættelses‐ og funktionærretlige krav, men alene den skattemæssige behandling som sagsøgerne i anden sammenhæng tager afstand fra relevansen af. en udlodning af aktier til - 30 - sagsøgerne vil betyde at medarbejdere der er fratrådt, stilles bedre end medarbejdere, der ikke er fratrådt deres stillinger, hvilken konsekvens er i strid med funktionærlovens § 17 a. sø‐ og handelsrettens afgørelse favøraktierne er betinget af en vis egenbetaling. tildeling af favøraktier kan ikke betragtes som en (pligtig) ydelse i arbejdsforholdet, men som et køb med et favørelement. der må lægges vægt på, at modtageren – køberen – skal betale beløb der typisk ikke er uvæsentlige efter købets stør‐ relse, køberens forhold og den kursrisiko som købet indebærer. dette må gælde selvom favør‐ elementet isoleret bedømt efter kursen på tildelingsdagen er af en betydelig størrelse. undtagel‐ ses kan forekomme hvis egenbetalingen er ganske uvæsentlig; dette er ikke tilfældet i denne el‐ ler de øvrige sager. tilbud om favøraktier falder derfor uden for området for funktionærlovens § 17 a. det indebærer at en betingelse om at køberen skal være i uopsagt stilling, kan gøres gæl‐ dende. alle de sagsøgere der har gjort krav på favøraktier gældende, var i opsagt stilling på det tidspunkt, hvor meddelelse om tildeling af favøraktier blev modtaget, og sydbank frifindes der‐ for for påstandene om tildeling af favøraktier. det kan ikke føre sydbanks medarbejderaktieordning uden for området for funktionærlo‐ vens § 17 a at arbejdsgiveren fraviger en betingelse for tildeling således at der tildeles mere end den ansatte ellers var berettiget til. tildelingerne af gratisaktier må uanset fravigelsen af en be‐ tingelse opfattes som en aftalt ydelse der skal tilfalde alle der var ansat i tildelingsåret – og for‐ holdsmæssigt til de ansatte der var ansat i en del af tildelingsåret. første tildeling af gratisaktier fandt sted i februar
  161. de der er fratrådt i 2003, kan ikke få del i ordningen. tt fratrådte den
  162. november 2004 og skal derfor have en forholdsmæssig tildeling af gratisaktier for 2004 på 11/12 svarende til 73 gratisaktier. anden tildeling af gratisaktier fandt sted i
  163. uu fratrådte med udgangen af 2005 og er derfor ikke berettiget til gratisaktier, mens vv først fratrådte den
  164. maj 2006 og derfor skal ha‐ ve en forholdsmæssig tildeling af gratisaktier for 2006 på 5/12 svarende til 21 gratisaktier. beskæftigelsesgraden bestemmer antallet af aktier som den pågældende ville være beret‐ tiget til ved helårsansættelse. det derved fremkomne antal reduceres forholdsmæssig i tilfælde af beskæftigelse i mindre end 12 måneder. det er efter ordningens ordlyd som den naturligt må - 31 - forstås, ikke muligt at kombinere disse to kriterier, således at der fremkommer en yderligere re‐ duktion. udlodningen sker ikke efter ligningslovens bestemmelser, men som følge af den præcep‐ tive bestemmelse i funktionærlovens § 17 a. der kan derfor ikke gives sydbank medhold i den subsidiære påstand om båndlæggelse. de ansatte der i henhold til ovenstående skulle have fået gratisaktier, skal stilles som om tildeling havde fundet sted i henhold til ordningen og er derfor berettiget til at oppebære udbyt‐ te af aktierne som påstået. efter sagens udfald og parternes interesser i sagen skal finansforbundet i sagsomkostnin‐ ger betale 75.000 kr. til sydbank. thi kendes for ret:
  165. sydbank a/s skal på anfordring til tt udlodde 73 gratisaktier i sydbank a/s som skulle være overdraget den
  166. april
  167. a. sydbank a/s skal betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og fremefter. b. sydbank a/s skal anerkende at aktierne overdrages til tt uden båndlæggelse.
  168. sydbank a/s skal på anfordring til vv udlodde 21 gratisaktier i sydbank a/s som skulle være overdraget den
  169. marts
  170. a. sydbank a/s skal betale fuldt udbytte af aktierne for tildelingsåret og fremover. b. sydbank a/s skal anerkende at aktierne overdrages til vv uden båndlæggelse.
  171. i øvrigt frifindes sydbank a/s.
  172. i sagsomkostninger skal finansforbundet betale 75.000 kr. til sydbank a/s. sagsomkost‐ ningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a. aase weiler madsen jens feilberg søren theilgaard (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.