← Danmark

v0088019 – abj bilag 1-6 vedlagt

v0088019 – abj bilag 1-6 vedlagt udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

  1. december 2003 blev af retten i sagen v-88-00 best buy group og best buy toys a/s (advokat johan løje) mod vn legetøj a/s (advokat vagn søndergaard) afsagt sålydende d o m: sagens spørgsmål er, om sagsøgte, vn legetøj a/s (heref- ter vn legetøj), har overtrådt markedsføringslovens §§ 1 og 5 ved at have importeret og markedsført to modeller vandgeværer, mega blaster db 560 og db 760, som sagsø- gerne, best buy group og best buy toys a/s (herefter best buy), gør gældende er en slavisk eller meget nærgående efterligning af de af best buy markedsførte vandgeværmo- deller, super soaker cps 1000, cps 1500, cps 2500 og cps
  2. fotoudskrifter af hver af alle 6 vandgeværmodeller er vedhæftet som bilag til dommen (fotobilag 1 – 6). alle 6 geværtyper fungerer på den måde, at brugeren ved hjælp af en ladeanordning kan oparbejde et lufttryk i ge- - 2 - været, hvorved vand fra geværets vandbeholder kan afsky- des med stor kraft i en stråle gennem geværets spids. påstande best buys endelige påstande:
  3. det forbydes vn legetøj at markedsføre, herunder im- portere og eksportere, samt sælge produkter i form af den fremlagte vandpistol benævnt mega blaster db
  5. det forbydes vn legetøj at markedsføre, herunder im- portere og eksportere, samt sælge produkter i form af den viste vandpistol benævnt mega blaster db
  7. vn legetøj betaler til best buy kr. 250.000 med sæd- vanlig procesrente fra sagens anlæg den
  8. august
  9. vn legetøj har nedlagt påstand om frifindelse. sagsfremstilling best buy driver virksomhed som importør og distributør af legetøj og fungerede i perioden 1993 og indtil august 2003 som distributør for det amerikanske selskab larami inc. (i 1997 opkøbt af hasbro inc.) af bl.a. vandgeværer af mærket super soaker. det var best buy, der introduce- rede super soaker vandgeværerne i danmark. best buy har fremlagt avis- og tidsskriftartikler fra 1991 - 1993 fra usa (bl.a. the philadelphia inquirer, the times herald og currents) med omtale af ”super soakers” vandgeværer. det fremgår, at det var en ingeniør, lonnie johnson, der opfandt geværtypen, hvor vandet afskydes ved udløsning af komprimeret luft. det fortælles endvidere bl.a., at super soaker meget hurtigt blev en enorm salgs- - 3 - succes, på det tidspunkt den største i larami’s 32-årige historie. ifølge en salgsliste fra usa, maj 1992, var super soaker model 50 det mest solgt legetøjsprodukt såvel målt efter antal af solgte enheder som efter omsætning. larami/super soaker indtog ifølge salgslisten førstepladsen med hensyn til mest solgte varemærker foran bl.a. mattel/barbie (nr. 5) og lego/lego basic (nr. 8). best buy har registreret varemærket super soaker i dan- mark og har patentbeskyttelse på vandgeværernes pumpeme- kanisme i flere lande. best buy har fremlagt og under forevisning i retten be- skrevet de fire forskellige super soaker modeller, cps 1000, cps 1500, cps 2500 og cps
  10. disse modeller blev produceret i 1998 og markedsført i flere lande i 1999, i danmark i
  11. det er oplyst, at der løbende introduce- res nye super soaker modeller. blandt de fire geværmodellers fællestræk er et gråt ”grundstel” og det indbyggede, mekanisk aktiverede pumpe- system. geværernes farver er overvejende grå, stærk orange, stærk grøn, mørk lilla, blå og rød. de har alle et klistermærke på vandbeholderen med bogstaverne cps ef- terfulgt af henholdsvis 1000, 1500, 2500 eller 3000 som modelangivelse (på cps 3000 er vandbeholder og krop støbt i ét). tallene er ikke udtryk for vandbeholderens rum- fang. alle geværer har sorte bæreremme med ”super soaker” påtrykt i gult. bæreremmene er fastgjort til geværerne ved orange karabinhager. geværerne har på det grå stel (på cps 3000 den blå cylinder) et pink klistermærke med ”super soaker” i gul skrift. på alle modeller er skrevet ”super soaker” med sort på den grå krop. geværerne mar- kedsføres i kasser/æsker med gullig bund og sider, dog er endesiderne stærkt grønne (kassen til cps 3000 er ikke forevist under sagen). cps 1000 har lilla vandbeholder. det grå håndtag har en rillet, lilla holder. yderst på vandgeværet findes et - 4 - lilla ladeaggregat, der ligeledes er rillet. i midten af vandgeværets stel er påsat en lilla kugle og en lilla slange, der begge er til pynt. aftrækker, låg til vandbe- holder, det inderste af ladeaggregatet og vandgeværets spids er stærkt orange.(fotobilag 1) cps 1500 har en vandbeholder samt to kugler midt på gevæ- rets krop i stærk grøn. aftrækker, det inderste af la- deaggregatet, karabinhager, vandbeholderens låg og gevæ- rets spids er stærkt orange. bagsiden af håndtaget, re- sten af ladeaggregatet, begge med mønstret overflade, og nogle pynteslanger er i lilla. (fotobilag 2) cps 2500 er længere end de 3 øvrige vandgeværer og har smallere krop. vandbeholder samt låg og en rillet pynte- slange er rød. ladeaggregatet, der er rillet, og halvde- len af håndtag (den rillede forside) er lilla, spids og aftrækker orange. der er 3 skydehuller i spidsen. i det grå stel er indsat et stykke gennemsigtigt plast, således at det er muligt at aflæse indholdet af vand (”empty”, ”1/4”, ”1/2”, ”3/4” og ”full”). (fotobilag 3) cps 3000 har en smal blå cylinder indsat i det grå stel. ladeaggregat, der er rillet, aftrækker og den delvist rillede spids er orange. spidsen har 4 skydehuller med forskellige diametre. der er påsat en lilla pynteslange, der går skråt nedad mod højre på cylinderen. vandbeholde- ren er indbygget i den grå krop, og der er indsat en orange målepind. via et gennemsigtigt plaststykke på be- holderen kan man aflæse indholdet af vand (”empty”, ”1/4”, ”1/2”, ”3/4” og ”full”). (fotobilag 4) best buy har fremlagt laramis produktprogram (40 sider, heraf 13 sider med super soaker modeller). best buy har oplyst, at hovedparten af de i programmet viste vandge- værmodeller ikke har været solgt i danmark. best buy har oplyst, at larami gennem årene har bestræbt sig på at håndhæve sine rettigheder til super soaker også overfor producenter i østen og har fremlagt en række bi- lag fra forskellige lande til illustration heraf, herun- - 5 - der firmaet g.a. imports tilbagekaldelse i maj 2000 hos sine forhandlere af vandgevær ”nr. 12440 (der) er udtryk for en krænkelse af rettighederne på super soaker, der leveres af best buy...”. vn legetøj, der ejes af brødrene ole og kjeld nielsen, importerer legetøj til det danske marked. vn legetøjs 100% ejede datterselskab i norge, vn leker as, købte i foråret 1999 et parti super soaker vandgeværer model cps 1000 og cps 1500 af best buy til salg på det norske mar- ked. ole og kjeld nielsen deltog i købsforhandlingerne. ordrerne blev afgivet af vn leker as den
  12. oktober 1999, og best buys ordrebekræftelser og fakturaer blev udstedt til vn leker as. varerne skulle leveres fra hong kong. på den ene af vn leker as’ ordresedler havde kjeld nielsen med håndskrift påført følgende: ”vn annoncerer i forårskatalog i norge. vn bliver afsender på tv spots i norge. xp-90 uge 17 – 19 150 trp cps 1000/1500 uge 17 – 19 150 trp” der er fremlagt yderligere bilag om markedsføringspla- nerne for de omhandlede super soaker modeller i norge. i foråret 2000 indkøbte vn legetøj af8 benji enterprise ltd., hong kong, 1440 stk. mega blaster db 560 og 1140 stk. db
  13. af en erklæring af
  14. august 2000 fra benji enterprise ltd.,”to whom it may be concerned”, fremgår det bl.a.: ”re: items (toys) for year 2001 benji enterprise limited is a hong kong-based manufacturing and exporting company with strong sourcing channels in china. with this opportunity, we are appreciated to introduce our newly developing products for your reference. to keep our commitment of developing new and innova- tive items, we have successfully developed a new range of bubble toys, i.e. jungle animal series ... besides we have broaden our existing ranges – i.e. educational games, ... water guns ... - 6 - nowadays, we are developing a new series of air- pumped water guns for the coming summer season. the new series is named hydromax ... ...” vn legetøj har fremlagt en udateret erklæring med føl- gende indhold: ”dear all customers. re: db series water guns. da cheong is the original and designer manufacturer of a range of children toy water guns, db water guns, in the peoples’ republic of china and is the owner of the copyright subsisted therein”. vn legetøj har endvidere fremlagt en række tegninger vedr. mål og dimensioner mv. på mega blaster vandgeværer, de fleste med en rubrik for neden til højre til brug for notering af måltal, designersignaturer, dateringer mv. med overskriften ”da chang gong yi wanji chang”. efter at være blevet opmærksom på de to mega blaster mo- deller db 560 og db 760 i et legetøjskatalog hos buddy legetøj rettede best buy i en skrivelse af
  15. juni 2000 henvendelse til vn legetøj bl.a. med anmodning om, at vn legetøj standsede salget af vandgeværerne. i skrivelse af
  16. juni 2000 afviste vn legetøj, at der forelå en kræn- kelse af best buys rettigheder. de to mega blaster vandgeværer har gråt stel og et kli- stermærke med bogstaverne db og henholdsvis tallene 560 og
  17. klistermærket db 560 sidder på vandbeholderen, mens klistermærket db 760 sidder bagest på det grå stel. geværerne har desuden et orange klistermærke med en jord- klode og ”y2k”. de blev markedsført fastgjort til et stykke pap i henholdsvis grøn/gule og orange/gule nuan- cer. via en åbning i pappet kunne produktet hænge på et stativ. db 560 har en vandbeholder i stærk grøn. aftrækkeren og spidsen er i stærk orange. bagsiden af håndtaget er ril- let og i lilla ligesom det rillede ladeaggregat. i vand- geværets stel er en u-formet åbning, som gennembrydes af et stykke lilla plastik, som er udformet som sammensatte - 7 - ringe eller ”deller”. en del af det grå stel er udformet som en pynteslange. (fotobilag 5) db 760 har en vandbeholder i stærk grøn. aftrækkeren og spidsen, der er delvist rillet, er i stærk orange. bagsi- den af håndtaget og ladeaggregatet er rillet og i lilla. geværet har en lilla cylinder indbygget i forreste halv- del af det grå stel, og der er påsat en grå pynteslange, som går skråt opad mod højre på den lilla cylinder. (fo- tobilag 6) vn legetøjs revisor, statsautoriseret revisor jens v. jørgensen, har den
  18. september 2000 afgivet en erklæring om, at bl.a. følgende oplysninger fra vn legetøj er kor- rekte og svarende til kontrollerede og gennemgåede salgs- lister, fakturaer og edb-oplysninger: ” opgørelse over import og salg: nr. 25343 (db560) stort vandgevær. købt 1.440 stk., solgt 1.440 stk. heraf 50 stk. til norge. nr. 25345 (db760) mega vandgevær. købt 1.140 stk.,solgt 1.140 stk. heraf 37 stk. til norge. omsætning i alt for begge artikler kr. 152.969,20 kostpris kr. 93.207,57 bruttoavance kr. 59.761,63 ================ herfra kan trækkes salgs- distributions- og markeds- føringsomkostninger m.v. på i alt ca. 20% af omsæt- ningen jf. vore gennemsnitlige avancer. ... vores nettofortjeneste er således i alt på ca. 21.168 kr.” bilkas salgsavis fra uge 21 2000 havde på samme side et billede af en super soaker cps 1500 og en mega blaster db
  19. super soaker modellen havde som billedtekst bl.a. ”super charger 500 ... 129,-”, mens det ud for mega blaster modellen bl.a. var anført ”cps 1500 ... 199,-”. best buy har oplyst, at en eventuel sag mod bilka afven- ter denne sag. - 8 - dorthe tolstrup, produktionschef i bilka indkøb a/s, af- gav den
  20. februar 2001 en erklæring til best buy pro- ducts a/s att.: david popik med følgende indhold: ”hermed bekræftes, at vi har solgt vandgeværer, mær- ket supersoaker 50, supersoaker xp 70 og 90, super- soaker supercharger 500 og 600, og supersoaker cps 1500, 2500, 3000 i bilka og a-z butikker i danmark i 2000 (se vedhæftet bilag) reklamer for disse vandgeværer har til stadighed ind- gået i de salgsaviser, som husstandsomdeles landsdæk- kende af bilka lavprisvarehus a/s i gennemsnitligt 1.600.000 eksemplarer. i min egenskab af produktchef i bilka indkøb a/s, er det min vurdering, at den udformning og farvesammen- sætning, som de vedhæftede vandgeværer har, er meget kendt og indarbejdet i danmark blandt børn og unge, og forbindes med produkter af mærket supersoaker, hidrørende fra best buy products a/s og hasbro inc. det er endvidere min opfattelse, at supersoaker vand- geværerne ved deres fremkomst på det danske marked i starten af 1990-erne udgjorde en ny og revolutione- rende udvikling af vandgeværmarkedet, som ellers har bestået af produkter, som har været meget lig de ægte våben, som produceres verden over.” der er fremlagt sider fra en række legetøjskataloger vi- sende vandgeværer såvel af de i sagen omhandlede modeller som af andre super soaker modeller og andre fabrika- ter/mærker, bl.a. fra: - br-katalog 2000 (7 forskellige super soaker modeller og flere andre mærker og modeller, til dels også med højtryksteknik og cylinderformet vandbeholder). - toys’r’us-katalog 2000 (en række forskellige mærker vandgeværer og –pistoler, herunder super soaker). - amerikansk ”action man” katalog visende en ”action man” vandgeværmodel fra hasbro. - g.a. imports produktkatalog (6 modeller – ikke super soaker – samt en vandpistol) - norsk katalog (carlsen) (3 super soaker modeller og 3 andre modeller). - bilka juni 2000 (2 super soakere og en anden model, ”super charger”). - 9 - - norsk katalog 2001 (ringo)(forskellige modeller, bl.a. mega blaster). - norsk katalog forår 2001 (carlsen) (forskellige mo- deller, bl.a. mega blaster db 760). - norsk katalog forår 2001 (ringo) (mega blaster db 460, db 560 og db 760 samt flere andre modeller). - norsk katalog forår 2001 (carlsen)(forskellige modeller). - kvickly
  21. maj 2001 (1 stk. super soaker – uoplyst model). - k.e. mathiesen sommer 2001 (5 modeller, betegnet ”super blaster”). andre fremlagte norske katalogsider fra sommeren 2001 vi- ser forskellige modeller vandgeværer. forklaringer til den oprindeligt berammede domsforhandling den
  22. maj 2002, der samme dag blev udsat på grund af forfald hos vn legetøjs advokat, havde best buy indkaldt et amerikansk vidne, harry joseph flynn, der med rettens tilladelse af- gav forklaring. forklaringen er i overensstemmelse med parternes enighed herom dokumenteret under domsforhand- lingen. vidnets forklaring er i retsbogen protokolleret således: “som vidne fremstod harry joseph flynn, der for- klarede, at han i de seneste syv år har været ansat i larami inc., hvor han er beskæftiget som vicepræsi- dent med ansvar for internationalt salg. virksomheden har bl.a. udviklet super soaker-serien, og sagsøger er eneforhandler af disse produkter i danmark, norge og sverige. larami inc. har givet sagsøger fuldmagt til at varetage selskabets interesser i denne sag. det første super soaker-produkt, model nr. 50 (ekstrakten s. 183) blev skabt i 1989 og kom på mar- kedet to år senere. produktet var designet af en an- sat i nasa. hovedideen var at udvikle et produkt, hvor man ved hjælp af luft kunne bringe vandet under tryk og dermed opnå en større effekt end ved alminde- lige vandpistoler. det væsentlige ved super soaker- produktet var således det udvendige vandreservoir og - 10 - det særlige pumpesystem. man var tillige meget op mærksom på farvevalget, idet det var vigtigt, at pro- duktet lignede et legetøj og ikke et rigtigt våben. der var på dette tidspunkt ikke andre lignende pro- dukter på markedet. der fandtes alene små vandpisto- ler, som lignede rigtige våben. i 1991 havde super soaker-produktet en omsætning på 100 mio. usd. i de følgende år lå omsætningen på gennemsnitligt 75-100 mio. usd. omsætningen svarede til et salg på 75 mio. enheder. der er i larami inc. beskæftiget tre fuld- tidsansatte med design, idet al udvikling finder sted i new jersey. produktionen finder derimod sted i hong kong. af de udviklede ideer kasseres 99 %. de til- stræber at markedsføre en ny serie af super soaker- produkter hver andet år. de har haft stor succes med produkterne cps-1000, cps-1500 og cps-2500, og på trods af en markedspris på 160 kr. var det alligevel muligt for cps-1000 at slå igennem. karakteristisk for disse modeller er bl.a. bærehåndtaget og de sær- ligt udviklede dyser, samt for de store modellers vedkommende den særlige skulderrem. pumpesystemet virker på den måde, at håndtaget blot skal trækkes tilbage en gang for at opnå effekt. på den oprinde- lige model 50 skulle håndtaget trækkes gentagne gange tilbage for at opnå et tryk. kunderne kan fortsat godt lide at trække gentagne gange i håndtaget, selv om dette således ikke har nogen effekt på de store modeller. modellerne er endvidere forsynet med udven- dige kanaler, der dog ikke har nogen teknisk funkti- on, men alene er af udseendemæssig betydning. sagsø- gers produkter fremstår i det hele taget som en blan- ding mellem teknik og design. det tager ca. 1 år fra udvikling af en ide, til det færdige produkt kommer på markedet i usa, og i danmark markedsføres produktet først yderligere et år senere. de samlede udviklings- omkostninger for et produkt andrager ca. 50.000 usd. vidnet kender ikke da cheong, men dennes tegninger (jf. bilag d - ekstrakten s. 285 ff.) er efter vid- nets opfattelse egentlige designtegninger og tegninger over støbeforme. han opfatter tegningerne som di- rekte efterligninger af super soaker-produktet, og dette gælder især for mega blaster db 760's vedkom- mende. larami inc. er især i europa ofte udsat for plagiat-produkter på markedet. der anvendes derfor årligt 2,5 mio. usd på at modvirke denne plagiering. larami inc. har forsøgt at stoppe plagieringen såvel i de enkelte lande som i kina, hvor produktionen af plagiatprodukterne finder sted. han har konstateret mindst 25 kopiprodukter på de årlige udstillinger i kina. der er optaget 60 patenter i hele verden. da han under et ophold i hong kong for ca. to år siden bemærkede en række forvekslelige produkter, lykkedes det at få stoppet produktionen i 1-2 uger, hvorefter virksomheden - 11 - genoptog produktionen under et andet navn. larami inc. bruger typisk 10 % af omsætningen på markeds- føring årligt i tv. hertil kommer, at for- handlerne også bruger midler på markedsføring. salget i europa har i de senere år på grund af mega blaster været dalende, og dette gælder også for danmarks ved- kommende. sagsøgtes produkter er ikke kommet ind på det amerikanske marked. i modsat fald ville man have reageret med et forbud.” keld nielsen har forklaret, at han, der er direktør hos vn legetøj, sammen med sin bror ole nielsen ejer aktierne i vn legetøj, der importerer legetøj og sælger en gros til detailhandlen. vn legetøj er nok den
  23. eller
  24. største aktør på markedet. det norske datterselskab, vn leker as, er 100 % ejet af vn legetøj med eget lager og egen indkøbs- og distributi- onsafdeling. vidnet, der er bestyrelsesformand, har intet med den daglige drift og ledelse af vn leker as at gøre. af praktiske årsager bistår vn legetøj undertiden med vn lekers indkøb, ligesom den norske direktør kan varetage ekspeditioner for vn legetøj. når der som i det forelig- gende tilfælde var tale om en dansk importør, var det op- lagt, at vidnet deltog i møderne, men den faktiske be- slutningstager var vn leker as. vn legetøj har aldrig købt vandgeværer hos best buy. det er korrekt, at vn legetøj blev bekendt med best buys markedsføringsplaner for det norske marked for år
  25. disse oplysninger havde intet med det danske marked at gøre. han modtog kopi af det tv spot, der skulle vises i norge. mega blaster db 560 og db 760 blev indkøbt i hong kong hos firmaet benji. vn legetøj indkøbte det antal, der fremgår af vn legetøjs egen opgørelse af
  26. september
  27. geværerne blev hurtigt solgt, og vn legetøj har på grund af sagen ikke siden indkøbt disse modeller og har heller ikke formidlet salg af modellerne. vn legetøjs nettofortjeneste ved salget har andraget ca. 21.000 kr. vn legetøj har gennem 32 år forhandlet vandgeværer og har pt. 7 – 8 modeller og ca. 20, hvis de små modeller regnes - 12 - med. de nævnte 7 - 8 modeller har alle grundlæggende samme pumpeprincip. geværer med dette princip sælges af flere forskellige producenter. vidnet blev opmærksom på produkterne på en stor messe i
  28. vn legetøj har ikke haft indflydelse på produkter- nes design. vidnet gjorde sig en del overvejelser inden købsaftalen. han checkede i varemærkeregistret og gennem- gik nøje larami’s katalog. sådanne undersøgelser foreta- ger vn legetøj ofte. det var og er hans overbevisning, at der ikke kan være konflikt i forhold til super soaker mo- dellerne. bl.a. er der forskel i fremgangsmåde med hensyn til vandpåfyldning, udformning af ”kroppen”, hvor super soaker er kugleformet og mega blaster cylinderformet, ud- formningen af spids, sigtekorn, beslag, skæfte, pynte- striber og bærerem. dertil meget forskellige indpaknin- ger, varebetegnelser og modelbeskrivelser. han modtog de fremlagte tegninger fra leverandøren af mega blaster, benji. tegningerne illustrerer, at der har været et selvstændigt udviklingsarbejde. det er noget sludder, at tegningerne skulle være til brug for støbe- forme. vn legetøj udarbejder undertiden selv designoplæg. vn legetøj har i dag en anden leverandør, fordi denne har bedre produkter end benji. statsaut. revisor jens v. jørgensen har forklaret, at han har været revisor for vn legetøj siden 1991-
  29. han er fortsat selskabets revisor. han kan vedstå indholdet af sin erklæring af
  30. september
  31. han har og havde også på erklæringstidspunktet adgang til alt materiale. han kan af sit arbejdsnotat se, at han anmodede vn lege- tøj om at få forelagt salgstallene vedrørende de pågæl- dende varenumre. han fik oplyst, at vandgeværerne var hjemtaget omkring 2000, men for en sikkerheds skyld gen- nemgik han også materialet tilbage til
  32. han kontrol- lerede købsfakturaer, betalingsbilag, fragtregninger og toldafregning. han har også foretaget afstemning med de edb-udskrevne salgsstatistikker. - 13 - han deltager selv i lageroptælling i virksomheden og fo- retager kontrol af værdiansættelsen af lageret. i forbin- delse med regnskabsaflæggelsen ved udgangen af året og lageroptællingen var han opmærksom på, om der var for- hold, som kunne ændre på rigtigheden af erklæringen. det var der ikke. der er i 2002 kommet en standard for afgivelse af erklæ- ringer. han har kunnet konstatere, at han ved afgivelse af erklæringen allerede havde forholdt sig i overensstem- melse med denne. dorthe tolstrup har forklaret, at hun har været produkt- chef inden for legetøjsområdet for dansk supermarked si- den
  33. hun er salgsansvarlig for butikkernes omsæt- ning. hun er ansat til at vide, hvad kunderne vil have. super soaker geværerne blev indkøbt allerede i 1994 og forhandles fortsat i begrænset omfang. geværerne var unikke på det tidspunkt; de skilte sig meget ud både med hensyn til funktion og ydeevne, og det var dem, børnene efterspurgte. hun stod også for indkøbet af modellen mega blaster
  34. der var efterspørgsel på vandgeværer, der ikke var så dyre som super soaker. mega blaster 760 ligner ikke super soaker modellerne. så havde hun ikke købt den. vandgeværerne var en stor artikel, og både super soaker og mega blaster var i bilkas tilbudsavis, som udsendes til 1,6 mio. hver uge. den ombytning af billede og tekst mellem en super soaker og en mega blaster, der skete i kataloget i uge 21 år 2000, gav en vældig ballade med kunderne, som ville have super soakeren til den lave pris. vidnet kan vedstå den erklæring, hun den
  35. februar 2001 afgav til best buy om super soaker vandgeværet. hun havde modtaget et udkast fra en advokat, og hun ændrede selv kun enkelte ting heri, bl.a. i sidste afsnit og vedrø- rende modelnavne. hun fik ingen modydelse for at under- - 14 - skrive. david popik havde rettet henvendelse til hende, inden hun underskrev erklæringen, og oplyst, at den ame- rikanske producent af super soaker skulle bruge erklærin- gen til en større sag. hun pointerede, at hun ikke ville afgive erklæringen, hvis den skulle bruges i en retssag mod vn legetøj, men gerne, hvis den skulle bruges til be- kæmpelse på internationalt plan af kopivarer. david popik bekræftede, at erklæringen ikke skulle indgå i en retssag mod vn legetøj. bilka havde selv importeret de mega blaster geværer, som de solgte i
  36. de blev ikke købt hos vn legetøj. best buy kontaktede hende i forbindelse med salget af mega blaster med krav om, at bilka ophørte med salget. hun kan ikke huske, om best buy fremsatte et erstatningskrav, men sagen faldt vist, fordi bilka havde solgt alle geværerne. claus bjerre har forklaret, at han tidligere har været ansat som indkøber i dansk supermarked, hvor han fik de første erfaringer med super soaker geværerne. det blev med introduktionen af disse for første gang muligt at sælge dyre vandgeværer. han blev senere ansat som direk- tør hos best buy, hvor han fratrådte den
  37. december
  38. best buys markedsføring af super soaker blev en overvældende succes. i årene 1994-1998 steg omsætningen og var i en periode på ca. 10 mio. kr. om året i de tre skandinaviske lande. omsætningen var i nogen grad afhæn- gig af vejret. langt op i 1990’erne var best buy uden væ- sentlig konkurrence. mærket ”storm” kom på markedet, men det havde en lidt andet funktion og var ikke af samme kvalitet som super soaker. herefter kom yderligere produ- center til. nogle af disses vandgeværer lignede super soaker meget. best buys omsætning faldt til 5-6 mio. kr. og i 2001 til ca. 3 mio. kr. særligt i 1999 og 2000 var der en kraftig stigning i antallet af kopiprodukter, der blev markedsført ganske åbent, og som typisk var langt billigere end super soaker. kopiprodukterne snyltede på markedsføringen af super soa- ker, der bl.a. fandt sted gennem tv-spots, forbrugerkon- kurrencer og i de største supermarkeders tilbudsaviser. - 15 - nogle år brugte best buy 5 – 600.000 kr. på markedsfø- ring, hvortil kom udgifter til tilbudsaviser. de produkter, der blev solgt på det danske marked, var lanceret et halvt til et helt år før i usa. produkterne blev også præsenteret på messer i new york og hong kong. dækningsbidraget, der var lavest ved salg til de største kunder, lå gennemsnitligt på 30-40%. de vejledende priser var højere end de tilbudspriser, som ses i br’s legetøjs- katalog fra sommeren
  39. f.eks. var den vejledende pris på super soaker 3000 499,- kr. en vandgeværmodel kunne typisk sælges i 2 år, før den ud- gik af sortimentet, men gennem særlige tiltag og eventu- elt specielle priser, kunne salget nogle gange udstrækkes til flere år. det var samtidig med, at best buy blev opmærksom på vn legetøjs salg af mega blaster, at bilka solgte samme pro- dukt. efter en henvendelse fra best buy ophørte bilka med salget. best buy har ikke opgivet at rejse sag mod bilka. afgørelse herom træffes efter afgørelsen af denne sag. det er betegnende, at mega blaster og super soaker er så lig hinanden, at bilka tog fejl af produkterne i et kata- log. også fdb har solgt kopiprodukter, men efter en henven- delse både til fakta og til fdb’s hovedkontor, produkt- chef peter kaiholm skov, ophørte man hermed. efter peter kaiholm skovs ansættelse i fdb var ophørt, rettede den nye indkøber, lene larsen, henvendelse til best buy med henblik på at sikre sig, at fdb ikke igen indkøbte kopi- varer. best buy har også i år solgt super soaker til fdb (nu coop). ud over dorte tolstrup spurgte best buy vist også peter kaiholm, om han ville underskrive en erklæring vedrørende super soaker modellerne, men det afviste han. vidnet havde ikke selv noget med disse erklæringer at gøre. - 16 - alle forhandlinger i forbindelse med best buys salg af super soaker modeller til vn leker as i norge skete med kjeld og ole nielsen i danmark, og det var dem, der traf beslutningerne. møderne fandt sted hos vn legetøj. vidnet har også – telefonisk – haft drøftelser med magne, der er den norske salgschef. der blev givet følsomme oplysninger til vn legetøj ligesom til andre kunder, herunder mar- kedsføringsplaner. det var en del af salgspakken. peter kaiholm skov har forklaret, han i dag er direktør i et firma inden for isenkrambranchen. i 2000 var han pro- duktchef hos fdb indenfor legetøj. han stod bl.a. for indkøb af vandgeværer til alle fdb’s forretninger. vidnet blev på et tidspunkt kontaktet af claus bjerre, som mente, at best buys rettigheder til super soaker blev krænket ved fdb’s salg af et andet gevær, muligvis en mega blaster model. claus bjerre præsenterede vidnet for et brev på best buys brevpapir, som vidnet blev bedt om at underskrive. brevet havde samme indhold som dorte tol- strups erklæring, muligvis med en lidt anden formulering. han afviste at underskrive og sagde, at spørgsmålet even- tuelt måtte afgøres i retten. vidnet forstod, at der skulle være et problem med farve- sammensætningen. han fik at vide, at hasbro havde været først på markedet, og undertonen var, at så var alle an- dre vandgeværer kopier. det, der konkret skulle udgøre efterligningen, var vist dekorationsklistermærket, som var påsat af kineserne, og som ikke fandtes på geværerne, da fdb købte dem. vidnet gav claus bjerre en undskyldning, da fdb har en politik om ikke at plagiere. der blev afgivet en erklæring om, at fdb ikke ville indkøbe flere tilsvarende produkter. procedure best buy har anført, at det er ubestridt, at super soaker modellerne var unikke på markedsføringstidspunktet i 1998 og at produktet har tilstrækkeligt særpræg til at nyde - 17 - beskyttelse efter markedsføringsloven. dette støttes af dorthe tolstrups erklæring af
  40. februar 2001, der blev afgivet uden modydelse på et tidspunkt, hvor bilka var vidende om nærværende sag. erklæringen er også illustre- rende for den omfattende markedsføringsindsats for super soaker produkterne. salget var omfattende, og produktet har opnået markedsmæssig identitet. markedspositionen er ikke af rent forbigående karakter. der er ikke kun tale om sæsonvarer, og produkterne kunne godt sælges flere år i træk. vandgeværerne har en karakteristisk farvesammensætning med grå krop og forskelligt udformede dele i kontrastfar- ver - lilla, rød, grøn og orange. grundelementerne er ta- get fra våbenindustrien, men geværerne ligner ikke rig- tige våben. bortset fra vandbeholder, pumpeanordning og tud, som alt er nødvendigt af hensyn til geværets funk- tion, er de enkelte elementer udelukkende af dekorativ karakter. på geværerne er der påklistret mærkater med en kombination af bogstaver og tal, der ikke angiver behol- derens størrelse, men som alligevel relaterer sig til den. mærkaterne er en del af designet. produkterne mar- kedsføres i store, hovedsageligt gule kasser, som kan hænges op eller stå på en reol. nok er det ikke muligt at opnå eneret til en bestemt farve, men en bestemt farve- kombination kan være med til at skabe særpræg. super soa- ker modellerne har fælles identitet og tydeligvis fælles oprindelse. på tidspunktet for købet af mega blaster vandgeværerne vidste vn legetøj, hvilke vandgeværer best buy ville sælge på det norske marked. vn legetøj kendte altså til super soaker vandgeværerne, og vn legetøj var derfor i ond tro ved købet af mega blaster vandgeværerne. dette underbygges af keld nielsens forklaring, hvorefter vn le- getøj havde været meget grundig i sin undersøgelse af produktet. dette illustrerer, at produkterne synsmæssigt er forvekslelige og i det udviskede erindringsbillede identiske. de er ens med hensyn til farvesammensætning og størrelse, og de enkelte dekorative elementer på mega blaster vandgeværerne er alle, bortset fra ”dellerne” på - 18 - model db 560, hentet fra de forskellige super soaker vandgeværer. påfyldningsanordningerne er forskellige, men det er ikke dem, man lægger mærke til. den forskellige måde, trykket etableres på, har ikke designmæssig betyd- ning. også spidserne er ved nærmere eftersyn noget for- skellige, men det er ikke noget, man hæfter sig ved i det samlede billede. det er gennemgående elementerne fra fire super soaker vandgeværer, der er blevet anvendt til to mega blaster vandgeværer. at navnene er forskellige, har ikke bidraget væsentligt til at adskille produkterne. produkternes forvekslelighed underbygges af ombytningen af tekst og billeder i bilkas tilbudsavis fra maj
  41. markedet for produkterne er identiske. der sælges til su- permarkedskæder og enkelte legetøjskæder. det må tages i betragtning, at kundekredsen er børn og derfor sårbar. det gøres gældende, at mega blaster vandgeværerne er sla- viske efterligninger med hensyn til super soaker model- lernes karakteristiske træk. de kinesiske tegninger fra 1999 er ikke udviklingstegnin- ger, men støbeformstegninger. der er angivet mål, vinkler og støbehuller, således at det er muligt at producere en nøjagtig kopi af super soaker vandgeværerne. kineserne har blandet de enkelte elementer fra de forskellige super soaker modeller og på den måde søgt at fjerne sig fra originalerne, men det er ikke lykkedes for dem at frem- stille et produkt, der i tilstrækkelig grad adskiller sig fra super soaker. vn legetøj har intet gjort for at sikre sig, at producen- ten i østen havde orden i sine rettigheder. at vn legetøj forestod forhandlingerne i forbindelse med indkøb af super soaker produkter til norge, er en skær- pende omstændighed ved bedømmelsen af overtrædelsen af markedsføringslovens §
  42. - 19 - super soaker produkternes karakteristiske fremtoning er også egnet til at adskille dem fra andre vandgeværproduk- ter på markedet. produkterne er derfor tillige beskyttet efter markedsføringslovens §
  43. de øvrige produkter på markedet har en anden fremtoning end både super soaker og mega blaster, såvel med hensyn til form som farvevalg. det er klart, at best buy ikke generelt kan hævde eneret til store vandgeværer med pum- peanordning. det afgørende er den specielle udformning og farvevalget. de produkter, hvis fremtoning har krænket best buys rettigheder, er blevet tilbagekaldt fra marke- det efter henvendelse fra best buy, hvilket eksempelvis var tilfældet med ga-import a/s. erstatningspåstanden er opgjort skønsmæssigt. best buy har lidt et tab som følge af vn legetøjs retsstridige salg af ca. 2.600 stk. vandgeværer. vn legetøjs salgska- naler er sammenfaldende med best buys, og produkterne er umiddelbart gensidigt substituerbare. best buys samlede avancetab vil ved en detailpris på henholdsvis kr. 100 og kr. 200 for super soaker cps 1000 og cps 3000 – de to produkter, der ligner mega blaster db 560 og db 760 mest - være på mellem 100.000 kr. og 115.000 kr. hertil kommer den markedsforstyrrelse, som salget af mega blaster har påført best buy. under hensyn til krænkelsens karakter og de skærpende omstændigheder vil en samlet erstatning på kr. 250.000 være rimelig. det skal tages i betragtning, at salget til norge også kan medregnes i erstatningsopgø- relsen, da de kvalificerende omstændigheder ved krænkel- sen har fundet sted i danmark. vn legetøjs avance har in- tet med best buys tab at gøre. vn legetøj har anført, at sagens eneste relevante spørgs- mål er, om vn legetøjs import og salg af vandgeværerne mega blaster db 560 og db 760 i medfør af markedsførings- lovens §§ 1 og 5 er en krænkelse af super soaker vandge- værmodellerne. alle øvrige omstændigheder, som best buy har anført, er uden eller af helt marginal betydning. - 20 - de to mega blaster vandgeværer er ikke nogen krænkende efterligning af super soaker vandgeværerne. af dorthe tolstrups forklaring fremgik, at hun ikke mente, at der var lighed mellem geværerne. ellers ville hun ikke på bilkas vegne have indkøbt mega blaster produkterne. dor- the tolstrups erklæring var udarbejdet af best buys advo- kat til brug for sagen, hvilket i betydelig grad svækker dens bevisværdi. det er gældende ret, at alle har en uindskrænket ret til at tilegne sig ideer. det bestrides således ikke, at su- per soaker har været et forbillede for både mega blaster og en række andre produkter på markedet, og at larami inc. var først med denne type vandgeværer på markedet. originalproduktets markedsføringsretlige beskyttelse an- går alene slaviske eller meget nærgående efterligninger. det er utvivlsomt lovligt at markedsføre vandgeværer af den pågældende type. de to mega blaster vandgeværer er tydeligt ikke slaviske efterligninger af to super soaker geværer. der er end ikke tale om efterligninger, men om variationer over samme tema, nemlig science fiction våben, som man ser dem i tegnefilm. der er en lang række udseendemæssige for- skelle på produkterne, hvilket var afgørende for vn lege- tøj, da man besluttede at indkøbe mega blaster model- lerne. super soaker geværmodellerne findes i hele farvespektret, og det kan man ikke opnå en eneret til. det er dokumente- ret, at der findes et meget stort antal super soaker pro- dukter. det er derfor nærliggende at antage, at hvis vn legetøjs produkter havde haft en anden farvesammensæt- ning, så havde best buy sikkert kunnet finde andre af sine produkter, som man ville hævde blev krænket. ved at få medhold i denne sag vil best buy således kunne sætte sig solidt på hele farveskalaen. mega blaster modellerne er i øvrigt selvstændigt udvik- lede og designede produkter. der ville ikke være udarbej- - 21 - det et så omfattende tegningsmateriale, hvis der blot var tale om kopiprodukter, og tegningerne er afgjort ikke ud- arbejdet til fremstilling af støbeforme. der har aldrig været noget samhandelsforhold mellem par- terne. det er utvivlsomt, at best buy har solgt produkter til vn legetøjs datterselskab i norge, som er en selv- stændig juridisk enhed, og at keld og ole nielsen af praktiske årsager bistod det norske selskab under købs- forhandlingerne. de markedsføringsoplysninger, der blev givet under forhandlingerne, havde ikke noget med det danske marked at gøre. best buy har ikke dokumenteret eller sandsynliggjort et tab som følge af vn legetøjs salg af mega blaster. der er en lang række andre aktører på markedet. best buy har ikke dokumenteret, at der fortsat er sager mod deres kun- der dansk supermarked og coop danmark, som begge også har solgt mega blaster geværer, og at det skulle forholde sig sådan, har sandsynligheden mod sig. best buys erstatningspåstand står i skærende kontrast til vn lege- tøjs fortjeneste på 21.000 kr. rettens bemærkninger om de fire super soaker vandgeværmodeller cps 1000, cps 1500, cps 2500 og cps 3000, som best buy har påberåbt sig, bemærkes, at disse designmæssigt er indbyrdes for- skellige. mens modellerne cps 1000 og cps 1500 med lig- hedspunkter i flere detaljer og udformning ligner hinan- den, findes de på flere punkter noget forskellige model- ler cps 2500 og cps 3000 både med hensyn til udformning og farvevalg hver især at adskille sig ikke ubetydeligt fra de to førstnævnte modeller. ved at sammenholde de to – ligeledes indbyrdes noget for- skellige - mega blaster modeller db 560 og db 760 med alle fire super soaker modeller genfindes næsten alle mega blaster modellernes enkeltdele, også dem, der alene har designmæssig funktion, på en eller flere af super soaker modellerne, men enkeltdelenes udformning er for- - 22 - skellig fra udformningen af de tilsvarende dele på super soaker modellerne. det bemærkes, at mega blaster db 560 som den eneste af alle seks modeller som en markant de- signmæssig detalje i vandgeværets stel har en tværstang som sammensatte ringe eller ”deller”. det bemærkes endvi- dere, at der på super soaker modeller findes flere detal- jer, som ikke går igen på nogen af mega blaster model- lerne. mega blaster modellernes farver kan – dog med nuancefor- skelle - genfindes på super soaker modellerne, når alle fire indgår i sammenligningen, men farvesammensætningen på en enkelt super soaker model går ikke igen på en en- kelt mega blaster model. under de anførte omstændigheder og hvor det tillige er taget i betragtning, at der mellem parternes produkter er forskelle med hensyn til mærkebetegnelse, modelangivelse, materialekvalitet og emballage, samt at der på markedet findes et designmæssigt varieret produktudvalg af den fo- religgende vandgeværtype, finder retten ikke, at vn le- getøj har overtrådt markedsføringslovens §§ 1 og 5 ved at markedsføre de to mega blaster modeller. vn legetøj fri- findes derfor for de af best buy nedlagte påstande. t h i k e n d e s f o r r e t: sagsøgte, vn legetøj a/s, frifindes for de af sagsøgerne, best buy group og best buy toys a/s, nedlagte påstande. sagsøgerne betaler inden 14 dage kr. 30.000 i sagsomkost- ninger til sagsøgte. claus forum petersen hans jørgen nielsen flemming skouboe - 23 - (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.