højesterets kendelse

højesterets kendelse afsagt torsdag den

1. oktober 2015 sag 188/2015 flowcon international aps (advokat preben kønig) mod frese a/s (advokat eigil lego andersen) i tidligere instans er afsagt dom af sø- og handelsretten den
2. august
3. flowcon international aps har ved ankestævning af
4. september 2015 anket dommen til højesteret. denne kendelse angår, om betingelserne for anke til højesteret i retsplejelovens § 368, stk. 4,
5. pkt., er opfyldt. i påkendelsen har deltaget fem dommere: poul søgaard, lene pagter kristensen, poul dahl jensen, vibeke rønne og jens peter christensen. påstande appellanten, flowcon international aps, har nedlagt påstand om, at højesteret antager sagen til realitetsbehandling. indstævnte, frese a/s, har nedlagt påstand om, at højesteret afviser anken. sagsfremstilling hovedsagen angår, om flowcon international aps ved salg og markedsføring af en ventil til regulering af vandtryk krænker frese a/s’ patentrettigheder, herunder om et nedlagt foged- - 2 - forbud skal stadfæstes. for sø- og handelsretten angik sagen tillige, om freses patent skulle ophæves som ugyldigt. flowcon international har frafaldet sin påstand herom for højesteret. ved sø- og handelsrettens dom af
6. august 2015 fandt retten, at freses patent var gyldigt, og at flowcon international havde krænket freses patentrettigheder. retten stadfæstede sam- tidig det overfor flowcon international nedlagte fogedforbud. i sø- og handelsrettens begrundelse og afgørelse hedder det bl.a.: ”såvel ankenævnet for patenter og varemærker som de under sagen udmeldte skøns- mænd har fundet, at forskellene mellem teksten i den oprindelige patentansøgning af
7. juni 2005 (pa 200500920) og det endeligt godkendte patent dk 176350 b2, herunder formuleringen af selve patentkravene, ikke rækker ud over indholdet af den oprindelige patentansøgning. det gælder også det forhold, at de endelige patentkrav ikke anvender terminologien ”koncentriske ringe”, men i stedet ”cylindriske ventilelementer”. skøns- mændene har under afhjemlingen og den supplerende forklaring i retten uddybet deres synspunkter og forklaringer netop om dette forhold, også på direkte spørgsmål fra ret- ten, herunder de sagkyndige medlemmer. på denne baggrund er der ikke grundlag for at tilsidesætte det faglige skøn, der er ud- øvet af ankenævnet, jf. u 2008.2554h, og som er bekræftet af skønsmændene i sagen. retten finder heller ikke grundlag for – trods det af flowcon international a/s frem- dragne nye modhold us 2,936,152 – at tilsidesætte ankenævnets vurdering af, at opfin- delsen i det meddelte patent dk 176350 b2 er ny i forhold til nærmest kendte teknik. i overensstemmelse med skønsmændenes besvarelse af spørgsmål n, pk29 og pk69 fin- der retten især, at elementet 55 i us 2,936,152 ikke udgør et cylindrisk ventilelement i stridspatentets forstand. retten finder endvidere, at patentet adskiller sig væsentligt fra, hvad der var kendt ved patentansøgningens indlevering. retten hæfter sig i denne forbindelse ved skønsmæn- denes besvarelse af spørgsmål ah, som retten forstår således, at fagmanden ikke ville finde anledning til at udskifte elementet 55 i us 2,936,152 med et cylindrisk ventil ele- ment i stridspatentets forstand. endelig finder retten, at opfindelsen er så tydeligt beskrevet i det meddelte patent, at en fagmand på grundlag deraf kan udøve opfindelsen. sammenfattende finder retten således, at det af ankenævnet meddelte patent dk 176350 b2 skal opretholdes i sin helhed. som følge heraf skal frese a/s og ankenævnet frifin- des for flowcon international a/s´ påstande om, at stridspatentet er ugyldigt. for så vidt angår påstanden om, at det af retten i næstved nedlagte forbud skal stadfæ- stes, finder retten, at beskyttelsesomfanget i det endeligt meddelte patent, der som anført ovenfor er opretholdt i sin endelige form, er fuldt indeholdt i beskyttelsesomfanget af - 3 - det oprindeligt udstedte patent, således at der var det fornødne retlige grundlag for det nedlagte forbud. forbuddet stadfæstes derfor. for så vidt angår de af frese a/s nedlagte påstande om, at flowcon international a/s i danmark skal forbydes at fremstille, lade fremstille, importere og markedsføre eller sælge, herunder eksportere, flowcon sme ventilen, finder retten, at den af flowcon international a/s fremstillede flowcon sme ventil – illustreret både ved sagens bilag og forevist for retten - både i sin virkemåde og udformning udgør en krænkelse af det meddelte patent (dk 176350 b2). uanset at det meddelte patent omfatter såvel det udvendige ventilhus som de indvendige ventilelementer i den bevægelige ventildel (de ”indvendige ventilhuse”), findes flow- con sme ventilen, der ikke omfatter et udvendigt ventilhus, at være direkte sammen- lignelig med den patenterede ventil, idet flowcon sme ventilen alene kan anvendes, hvis den installeres i et udvendigt ventilhus. det er de sagkyndige dommeres vurdering, at dette klart vil fremgå for en fagmand, når denne sammenholder flowcon sme ven- tilen og stridspatentet med den fornødne vilje til at forstå patentet. fagmanden vil såle- des også indse, at ordlyden af patentkrav 1 ikke udelukker et arrangement til oprethol- delse af et konstant differenstryk p1 - p2, således som det sker med flowcon sme ven- tilen, jf. skønsmændenes besvarelse af spørgsmål bj. de juridiske dommere tiltræder denne vurdering. retten finder herefter, at flowcon sme ventilen alene adskiller sig fra ordlyden af pa- tentkrav 1 ved udstrækningen af udsparingerne på 135° i omkredsretningen i de cylin- driske ventilelementer. ifølge patentkravet er den tilsvarende udsparing omtrent 180°. denne afvigelse er dog efter rettens opfattelse uvæsentlig og efter de sagkyndige dom- meres vurdering tillige nærliggende for en fagmand. alle rettens medlemmer finder så- ledes, at flowcon sme ventilen falder under patentets beskyttelsesomfang, idet den er teknisk lige artet – ækvivalent – med reguleringsventilen som defineret i patentets krav
8. frese a/s skal derfor have medhold i sin endelige påstand om, at det skal forbydes flowcon international a/s, at fremstille, lade fremstille, importere og markedsføre eller sælge, herunder eksportere, flowcon sme ventilen. flowcon international a/s findes ikke under sagen at have dokumenteret, at de har fo- retaget sådanne væsentlige foranstaltninger til erhvervsmæssig udnyttelse af opfindelsen her i landet, at der er grundlag for at statuere, at de har erhvervet en forbenyttelsesret i medfør af patentlovens § 4, stk. 1.” parternes synspunkter flowcon international aps har anført, at betingelserne for anke til højesteret, jf. retspleje- lovens § 368, stk. 4,
9. pkt., er opfyldt. en af sagens problemstillinger er, i hvor høj grad der for forståelsen af patentkravenes omfang kan hentes vejledning i beskrivelsen, jf. patentlovens § 39 og artikel 69 i den europæiske patentkonvention. stridspatentet beskytter ifølge sin ord- lyd en såkaldt p1/p3 ventil. ved den indankede dom er det imidlertid lagt til grund, at strids- patentet beskytter en p1/p2 ventil. sø- og handelsretten har tilsyneladende tillagt beskrivelsen - 4 - større vægt end patentkravene ved fastlæggelsen af beskyttelsesomfanget. den tyske bundes- gerichtshof har den
10. maj 2011 afsagt en dom, der er svær at forene med sø- og handels- rettens dom. det bør være højesteret, som får lejlighed til at tage stilling til, om betingelserne for at fortolke patentkonventionens artikel 69 anderledes i danmark end i tyskland er til stede. sagen rejser også spørgsmålet om skæringstidspunktet for ækvivalensvurderingen, herunder om der kan foreligge krænkelse i form af ækvivalens, såfremt ”krænkeren” ikke havde kend- skab til patentet og dermed ikke kunne foretage modifikationer. frese a/s har anført, at betingelserne for anke ikke er opfyldt. den indankede del af sø- og handelsrettens dom omhandler en stillingtagen til, hvorvidt reguleringsventilen flowcon sme krænker freses patent. denne stillingtagen beror på en helt konkret vurdering baseret på en fortolkning af patentkravet efter patentlovens § 39, i henhold til hvilken vejledning kan hentes i beskrivelsen. sø- og handelsrettens dom er i overensstemmelse hermed. sø- og handelsrettens dom er heller ikke udtryk for en udvidelse af ækvivalenslæren, ligesom dommen ikke er i strid med den tilsvarende bestemmelse i patentkonventionens artikel 69 eller den af flowcon international påberåbte tyske dom. den tyske dom omhandlede en situ- ation, hvor der var en modsætning mellem patentkrav og beskrivelse, og er derfor usammen- lignelig med den foreliggende sag. højesterets begrundelse og resultat af retsplejelovens § 368, stk. 4,
11. pkt., som affattet ved lov nr. 84 af
12. januar 2014 om æn- dring af retsplejeloven mv. (sagstilgangen til højesteret), fremgår, at domme, der er afsagt af sø- og handelsretten, kan ankes til højesteret, ”hvis sagen er af principiel karakter og har generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt, eller hvis andre særlige grunde i øvrigt taler for, at sagen behandles af højesteret som
13. instans.” den indankede del af sø- og handelsrettens dom angår, om reguleringsventilen flowcon sme, som er fremstillet og solgt af flowcon international, krænker freses patent. dette af- hænger af omfanget af den patentbeskyttelse, der tilkommer freses patent. fastlæggelsen - 5 - heraf beror i første række på en konkret vurdering af patentkravene suppleret med den vejled- ning til forståelse af disse, der kan hentes fra beskrivelsen. som sagen foreligger, er der ikke grundlag for at antage, at afgørelsen af sagen vil være af principiel karakter og have generel betydning for retsanvendelsen og retsudviklingen eller væsentlig samfundsmæssig rækkevidde i øvrigt. der ses heller ikke at foreligge andre særlige grunde, der taler for, at sagen bør kunne indbringes for højesteret som
14. instans. på denne baggrund finder højesteret, at betingelserne for anke til højesteret ikke kan anses for opfyldt, jf. retsplejelovens § 368, stk. 4,
15. pkt. højesteret afviser derfor anken, jf. retsplejelovens § 368, stk. 6,
16. pkt., jf. stk. 4,
17. pkt. thi bestemmes: denne anke afvises fra højesteret.