sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den 29. marts 2001 blev af retten i sagen h-0110-99 aarhus oliefabrik a/s (advokat finn møller kristensen) mod crédit lyonnais copenhagen branch (advokat søren johansen) afsagt sålydende d o m: denne sag angår spørgsmålet, om sagsøgte, credit lyonnais, copenhagen branch, efter at der den 1. september 1998 var indført valutarestriktioner i malysia, var berettiget til førtidigt at afvikle og afregne to valutaterminsforretninger i usd til sagsøgeren, aarhus oliefabrik a/s, - uanset at valutaterminsforretningerne efter deres indhold skulle afvikles i marts 1999 i malaysiske ringgit, myr. sagen angår endvidere vilkårene for afviklingen af - 2 - valutaterminsforretningerne. påstande. aarhus oliefabrik har nedlagt påstand om, at crédit lyonnais tilpligtes at betale usd 168.750, subsidiært usd 150.513, med tillæg af procesrente fra sagens anlæg den 11. august 1999, til betaling sker. crédit lyonnais har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb efter rettens skøn. sagsfremstilling. indledning. sagens parter. aarhus oliefabrik producerer vegetabilske olier til brug for fødevareindustrien. salg sker typisk på længerevarende kontrakter i usd. råvarer til produktionen, f.eks. palmeolie eller palmekerneolie, indkøbes bl.a. i malaysia. råvarerne indkøbes efterhånden, som der indkommer ordrer. i det omfang, råvarekontrakterne ikke kan indgås til fast pris, opstår der et behov for at afdække risikoen for prisstigninger på anden måde. dette sker ved indgåelse af futurekontrakter, dvs. kontrakter om fremtidig levering af råvarer til en fast pris på en råvare- børs, f.eks. råvarebørsen i malaysia, klce. på klce handles og afregnes futurekontrakterne i myr. da råvare- og futurekontrakterne indgås i myr, mens salgskontrakterne er indgået i usd, udsættes aarhus oliefabrik for en valutakursrisiko. for at kunne efterleve sin politik om konsekvent fastlåsning af dækningsbidraget på salgskontrakterne indgår aarhus oliefabrik valutaterminskontrakter (forwardkontrakter) med forskellige pengeinstitutter, med hvem det aftales, at der sker fremtidig levering af en bestemt mængde myr mod betaling af usd til en aftalt kurs. den fysiske levering af myr sker på et nærmere aftalt sted. aftalen herom kan indgås få dage før forretningernes udløb. aarhus oliefabrik er et børsnoteret selskab, der i malaysia har et 100% ejet datterselskab, aarhus (malaysia) sdn.bhd, og et associeret selskab, united plantations. - 3 - crédit lyonnais, copenhagen branch, var den danske afdeling af det franske pengeinstitut crédit lyonnais. afdelingen er nu under afvikling ved advokatfirmaet kromann reumert. parternes aftaler. parterne, der havde samhandlet siden starten af 1990'erne, indgik den 11. juni 1998 en valutaterminskontrakt, ifølge hvilken crédit lyonnais den 31. marts 1999 skulle levere 2.325.750 myr mod betaling af 525.000 usd (kurs 4,430). den 26. juni 1998 indgik parterne aftale om yderligere en valutaterminsforretning, denne gang om levering den 15. marts 1999 af 2.210.500 myr for 500.000 usd (kurs 4.421). af crédit lyonnais' forretningsvilkår, "foreign exchange dealing terms", der var gældende i forholdet mellem parterne, fremgik bl.a.: ".... 1. contracts .... 1.3.actual settlement will normally take place under all contracts, unless otherwise explicitly agreed between the parties. 2. calculation 2.1.profits and/or losses arising out of any transaction hereunder where actual settlement shall not take place are calculated on each contract as the difference between the contract price and the market rate. .... 3. settlement 3.1.the customer shall fulfil his obligations under any contract on the day of maturity (hereinafter referred to as the "value date"). the amount of currency sold to the customer shall be credited the customer's account with a financial institu tion as notified in advance to the bank from time to time. - 4 - .... 7. limitation of liability 7.1although the bank shall exercise all reasonable care in undertaking the customer's transactions pursuant to this agreement, the bank shall not be liable for any loss, depriciation or damage except for loss or damage resulting from gross negligence of the bank or any of the bank's employees. 7.2in particular the bank shall not be responsible for non-availability of quotations, delays in transmission of orders i.e. due to break-down or failure of transmission or communication facilities or to any other cause beyond the bank's reasonable control or any loss due to fluctua- tions in currency exchange rates in the foreign currencies in which contracts are held. ...." crédit lyonnais, der ikke selv havde afdeling i malay- sia, indgik aftale med standard chartered bank om levering af de myr, som crédit lyonnais skulle levere til aarhus oliefabrik. standard chartered bank afkortede og afregnede denne aftale med betaling den 8. september 1998 i usd i overensstemmelse med aci-anbefalingerne (jf. nedenfor). 1. september 1998. baggrund. i sommeren 1997 opstod der en økonomisk krise i asien. en række valutaer, herunder myr, havde siden juni 1997 været under pres med betydelige kursfald overfor usd til følge. på 12 måneder var myr's fald i forhold til usd således ca. 40 %, mens aktiemarkedet efter det oply- ste var faldet med mere end 65 %. i en pressemeddelelse af 1. september 1998 meddelte malaysias nationalbank, bank negara, at den malaysiske regering havde besluttet at indføre valutarestriktioner. som baggrund herfor henviste bank negara til den økonomiske krise i asien, som var brudt ud godt et år tidligere. af pressemeddelelsen fremgik endvidere bl.a.: ".... efforts to deal with the current situation on the part of one country alone will not be sufficient - 5 - to achieve this objective on a permanent basis. in the recent period, we have seen efforts by hong kong, taiwan and russia each coping by different means to stabilise their financial markets. on the domestic front, malaysia has persevered to undertake adjustment policies and implement financial reforms to reduce the risks and vulnerabilities to external developments. this relates to achieving macroeconomic stability while at the same time increasing the resilience of the financial system. to a significant extent this has been achieved. despite the magnitude of the adjustments we have experienced in our financial market, a significant segment of our economy continues to function with a relatively high rate of employment. similarly, in our financial system, while strains are being felt, the intermediation function continues to operate. malaysia will therefore continue with its efforts to strengthen its fundamentals and build the foundations for future growth. however, given the build up of risks that have now emerged in the regional and global financial markets, the government of malaysia has decided effective today, 1 september 1998, to implement a series of measures to insulate the malaysian economy from the risks and vulnerabilities of such external develop- ments. the over-riding objective of the new measures is to regain monetary independence and insulate the malaysian economy from the prospects of further deterioration in the world economic and financial environment. in the process, the nation would be adequately prepared to minimise the impact of a possible global economic crisis and a breakdown in the international financial system. the experience of other countries have shown that those which instituted measures to insulate themselves from external developments were in a better po- sition to meet the challenges of adverse global developments. the new measures are based on the following considerations: i.to limit the contagion effects of external developments on the malaysian economy; ii.to preserve the recent gains made in terms of the policy measures to stabilise the domestic economy; and iii.to ensure stability in domestic prices and the ringgit exchange rate and create an environment that is conducive for a revival in investor and consumer confidence and facilitate economic recovery. ...." af pressemeddelelsen fremgik yderligere: - 6 - ..."these changes [exchange controls], however, will not affect the business operations of traders and investors nor the normal conduct of economic activity... .... the main changes in the exchange control rules are as follows: * external accounts: approval is required for transfer of funds beween external accounts. transfers to residents accounts are permitted only until 30 september 1998; thereafter, approval is required. withdrawal of ringgit from external accounts require approval, except for the purchase of ringgit assets. .... conclusion these measures represent a means to an end. malaysia has previously applied administrative controls to achieve specific objectives. the track record shows that once these objectives were achieved, the administrative controls were withdrawn. this was the case in early 1994, when malaysia experienced massive and destabilising capital inflows. ...." det var oplyst, at der var oprettet en specialgruppe og et kommunikationscenter med henblik på at løse de problemer, der måtte opstå, og der var henvist til 5 kontakttelefonnumre. blandt de tiltag, som indførtes den 1. september 1998, fremgik det af en til pressemeddelelsen vedhæftet detailoversigt yderligere: ".... sources of funding the external account are limited to.....sale of foreign currency ...." i tilknytning til indførelsen af valutarestriktionerne blev kursen på myr overfor usd fastsat til 3,8. aarhus oliefabriks datterselskab i malaysia havde som hjemmehørende i malaysia myr-konti som "residents accounts" i malaysiske pengeinstitutter. "external accounts" er udenlandske kontohaveres myr-konti i malaysia. - 7 - 2.-5. september 1998. den 2. september 1998 blev der holdt et møde i singapore foreign exchange market committee (sfemc), hvor spørgs- målet om afvikling af myr-transaktioner blev drøftet. på mødet enedes de deltagende banker, blandt hvilke var abn amro bank og australia & new zealand banking group ltd (anz), men ikke crédit lyonnais, om, at udestående myr- forretninger skulle afvikles og afregnes i usd under anvendelse af kurs 4,00, myr/usd, og at renten på tidspunktet for indførelsen af restriktionerne den 1. september 1998 ca. kl. 10.30 skulle finde anvendelse. myr- forretningerne skulle afvikles hurtigst muligt og ikke senere end den 9. september 1998. retningslinierne blev i en pressemeddelelse den 3. september 1998 tiltrådt af aci (association cambiste internationale), der er en verdensomspændende brancheorganisation for valutahandlere og banker, der handler med valuta. i pressemedde- lelsen betegnede aci afviklingsvilkårene, herunder kursen 4,00 myr/usd, for en retfærdig og rimelig basis for værdiansættelse af de fremtidige betalinger. aci's formand eddie tan har i en erklæring af 18. oktober 1999 oplyst, at aktørerne på markedet, så vidt aci var orienteret, rettede sig efter aci-anbefalingerne. den 4. september 1998 udsendte bank negara en pressemeddelelse med præciserende regler for valutarestriktionerne. det fremgik heraf under pkt. 7: "all settlement for forex transaction and contracts for the sales of securities executed prior to 1300 hours on 1 september 1998 will only be allowed to be effected until 9 september 1998. authorised dealers must verify evidences before effecting settlement on behalf of their customers. settlement through transfers between external accounts will be allowed during this period." for så vidt angår udestående handelskontrakter var det under pkt. 11 bestemt, at disse kontrakter "can still be settled in ringgit subject to the importers/exporters' banks approval". af en yderligere præciserende pressemeddelelse den 5. september 1998 fra bank negara fremgik, at indeståender på external accounts bl.a. kunne bruges til køb af myr- aktiver og til - 8 - betaling af varer og tjenesteydelser i malaysia. der var ikke omtalt en forudsætning om godkendelse fra importørers/eksportørers banker. 7. september 1998. den 7. september 1998 (kl. 16.58) sendte aarhus oliefa- brik en telefax til crédit lyonnais med sålydende indhold: "ref.: outstanding usd/myr deals. please be advised that bank negara has proclaimed settlement of all forex transactions before 9 september 1998. as the value date today is 9/9/98 we hereby ask you to swap our outstanding deals into value spot and transfer the myr to: abn amro bank, kuala lumpur, for the account of aarhus olie, acc.nor 1211617. we await your confirmation." det er oplyst, at afkortning af valutaterminsforretninger jævnligt forekommer i praksis, også i normalt fungerende valutamarkeder. ved afkortning anvendes, medmindre andet er aftalt, en tilbagediskontering for begge valutaers vedkommende ved anvendelse af rentestrukturerne på interbank-markedet på afregningstidspunktet. interbank- renten for myr (3 måneder) var den 8. september 1998 7,87 %. 8. september 1998. via telex-kommunikation om morgenen den 8. september med crédit lyonnais i singapore og hong kong, standard chartered bank, london, og abn amro bank i malaysia forsøgte crédit lyonnais forgæves at skaffe myr. i forespørgslerne havde crédit lyonnais ikke forudsat en be- stemt købskurs for myr. det er under sagen oplyst, at der blev ført nogle telefonsamtaler omkring den 7.-8. september 1998 mellem parterne. samtalerne blev optaget på bånd. båndene er efter det oplyste bortkommet. i en telefax den 8. september 1999 (kl. 12.19) anerkendte crédit lyonnais at have modtaget - 9 - aarhus oliefa- briks telefax om afkortning kl. 17.00 den 7. september. af telefaxen fremgik det endvidere: "....we inform you that following the measures taken by the authorities in malaysia our counter-party cannot deliver myr. therefore forced by the situation the two outstanding deals will be settled in usd." den 8. september 1998 udsendte bank negara en ny pressemeddelelse, hvorefter alle udestående kontrakter, indgået inden den 1. september 1998 kl. 13.00, kunne afregnes på deres kontraktsmæssige udløbstidspunkt. overførsler mellem external accounts ville kun være tilladt med henblik på afregning af sådanne kontrakter. ved ønske om afvikling af kontrakter efter den 9. september 1998 skulle der indgives en specificeret liste over alle udestående kontrakter med diverse yderligere oplysninger til bank negara den 12. september 1998. 9. september 1998. i en pressemeddelelse af 9. september 1998 udtalte aci, at bank negaras seneste erklæringer om myr havde givet anledning til yderligere forvirring. aci fastholdt derfor på det bestemteste ("strongly") sin oprindelige anbefaling med hensyn til vilkårene for afregning af udestående kontrakter. i en telefax af 9. september 1998 (kl. 10.15) til crédit lyonnais meddelte aarhus oliefabrik følgende: "ref.: outstanding usd/myr deals. in the view of the latest development in malaysia we hereby cancel our fax dated 09/07/98. cancelled copy is attached." 10. september 1998. i en telefax den 10. september 1998 (kl. 14.46) fra crédit lyonnais til aarhus oliefabrik hed - 10 - det: "as stated in our fax to you dated 8-9-1999 following your instructions to swap into value spot all your outstanding deals, we settled your two outstanding usd/myr deals in usd. therefore we will transfer 7.918,41 usd value 8-9-1999. please revert to us with payment instructions." i en telefax samme dag kl. 19.07 til crédit lyonnais henviste aarhus oliefabrik til tidligere telefaxkorrespondance og telefonsamtaler, hvorunder aarhus oliefabrik skulle have fastholdt levering i myr under alle omstændigheder, samt yderligere til bank negaras pressemeddelelse af 9. september 1998 om muligheden for at afvikle kontrakter til aftalt tid. det blev i telefaxen oplyst, at aarhus oliefabrik samme dag havde indsendt den liste med diverse specifikationer, som bank negara havde krævet pr. den 12. september. på denne baggrund anmodede aarhus oliefabrik om crédit lyonnais' bekræftelse på, at kontrakterne ville blive gennemført til aftalt tid. 11. september 1998. i en telefax den 11. september 1998 besvarede crédit lyonnais aarhus oliefabriks telefax af 10. september således: "according to your instructions the contracts have been settled in usd, following the rules at the time of your instructions faxed to us 7-9-1999. our counterparty has also settled their contracts with us in usd. we credit lyonnais will participate in a aci meeting on the topic monday september 14th in frankfurt. we will keep you informed about the outcome of the meeting." 30. september 1998. i en telefax af 30. september 1998 fastholdt aarhus oliefabrik, at kontrakterne skulle afregnes som aftalt i kontrakterne. det blev gjort gældende, at crédit lyonnais handlede ansvarspådragende, såfremt man fastholdt den foretagne, førtidige afregning i usd. - 11 - sagens øvrige omstændigheder. aarhus oliefabrik har under sagen oplyst, at der yderligere var indgået valutaterminsforretninger med abn amro bank, anz og bg bank. abn amro bank leverede 21,5 mill. myr (12 kontrakter) i henhold til aarhus oliefabrik's anmodning om afkortning, der efter det oplyste var svarende til anmodningen til crédit lyonnais. anz, med hvem der var indgået 58 terminskontrakter til 130 mill. myr, ønskede ikke at foretage afkortning og afreg- nede derfor på kontraktsudløbstidspunkterne. bg bank foretog afregning i overensstemmelse med aci-anbefalingerne som i denne sag. en af aarhus oliefabrik i den anledning den 20. april 1999 anlagt retssag mod bg bank er efterfølgende blevet udenretligt forligt. abn amro bank, kuala lumpur, har overfor aarhus oliefabrik til brug for sagen bekræftet, at kursen for myr i perioden 1.-9. september 1998 udgjorde 3,77 til 3,83. ved telefax af 12. januar 1999 anmodede jørn torp, regional director for aarhus oliefabriks kontor i malaysia, bank negara om ved underskrift på et bilag, benævnt "confirmation", bl.a. at bekræfte, at der i den omhandlede periode i september 1998 kunne købes myr til kurs 3,8 mod dollars direkte fra bank negara eller indirekte gennem en lokal bank. i telefaxen blev der givet en præsentation af virksomheden aarhus oliefabrik og en beskrivelse af baggrunden for henvendelsen. det fremgik af telefaxen, at der havde været forudgående korrespondance mellem jørn torp og bank negara. bank negara underskrev ikke bilaget "confirmation", men besvarede henvendelsen i en skrivelse af 16. december 1999, hvoraf bl.a. fremgik: ".... (

1. a)there is no restriction on a non-resident to open a ringgit account with a banking institution in malaysia..... (
2. c)effective from september 1998 the exchange rate for ringgit has been fixed against us dol- lars at rm3.80. non-residents may remit in foreign currency to malaysia and the bank upon receiving the foreign currency will convert into ringgit for credit into the beneficiary's account in malaysia." - 12 - der er til sagen fremlagt forskelligt materiale fra presse- og nyhedsburauer til illustration af forholdene på valutamarkedet i starten af september 1998. i materialet berøres rente- og kursforhold, muligheden for at skaffe myr mv. forklaringer. tommy thansky har forklaret, at han er uddannet økonom og ansat som senior trainer i aarhus oliefabrik med ansvar for de daglige finansielle dispositioner. han har daglig kontakt til de banker, som aarhus oliefabrik har samarbejde med. han havde samme stilling i september 1998. et stykke inde i det konkrete sagsforløb overtog navnlig esben vibe behandlingen af problemet, der efterhånden rakte ud over vidnets ansvarsområde. aarhus oliefabrik sælger forarbejdet vegetabilsk olie. færdigvaresalget sker typisk i usd, mens indkøb af råvarer enten sker direkte fra plantage eller fabrik eller ved handel på råvarebørs i myr på lange terminer. råvarer indkøbes svarende til de afgivne bestillinger - back to back princippet. ved råvarekøbet og aftalen om salg af den forarbejdede vare har aarhus oliefabrik fået et usd-tilgodehavende og et skyldigt beløb i myr. til afdækning af kursrisiciene, som aarhus oliefabrik ifølge sin faste politik ikke ønsker at løbe, indgås aftaler med banker om køb af et bestemt beløb i myr til fremtidig levering mod betaling i usd. aarhus oliefabrik har ikke kendskab til, hvor deres bankforbindelser skaffer myr fra. dette forhold er uden betydning for virksomheden. ved telefaxen den 7. september bad aarhus oliefabrik om afkortning af de med crédit lyonnais indgåede valutaterminsforretninger. anmodningen gik på, at crédit lyonnais skulle levere sin ydelse - hovedstolen i myr - på et tidligere tidspunkt end oprindeligt aftalt til aarhus oliefabriks konto i abn ambro bank i kuala lumpur mod betaling straks i usd. ved afregningen skulle beløbene tilbagediskonteres i forhold til den oprindeligt aftalte opfyldelsesdato. da førtidig afregning er en ændring af den oprindelige aftale, kræver det parternes enighed. - 13 - men crédit lyonnais afregnede i stedet i usd og benyttede ved afregningen en usd/myr-kurs på 4,0 og den rente, der var gældende på det tidspunkt, hvor valutarestriktionerne blev indført den 1. september 1998. det var svarende til den fremgangsmåde, som sfemc og aci havde anbefalet, men ikke i overensstemmelse med det, som aarhus oliefabrik havde anmodet om. en afregning i usd måtte kræve aarhus oliefabriks accept. da der ikke var nogen 3. part involveret i aftalen eller afregningen mellem aarhus oliefabrik og crédit lyonnais, synes vidnet, at afviklingen godt kunne være lavet om. afviklingen var efter vidnets opfattelse ikke irreversibel. banken har teknisk blot benyttet et regneark, oprettet cash flows, lavet en beregning og trykket på enter. kontrakterne kunne derfor være fortsat, selvom crédit lyonnais mente, at de var afviklet. hos aarhus oliefabrik håbede man til det sidste, at crédit lyonnais ville gøre, som banken var blevet anmodet om. efter sin telefax af 30. september indså man hos aarhus oliefabrik, at løbet nok var kørt. man stod nu med nogle ikke-afdækkede usd-tilgodehavender og fremtidige myr-forpligtelser. aarhus oliefabrik kunne vælge mellem to muligheder, som i økonomisk henseende ville give nøjagtigt samme resultat. man kunne foretage dækningskøb af myr til kurs 3,8, eller man kunne fjerne myr-forpligtelsen og erstatte den med en usd-forpligtelse. aarhus oliefabrik valgte at gøre det sidste: futurekontrakterne blev solgt og konverteret til et myr-tilgodehavende, og råvarerne blev indkøbt på rotterdammarkedet i usd. de hermed forbundne omkostninger svarede til dem, som ville være påløbet ved dækningskøb. aarhus oliefabrik havde før den 1. september 1998 hørt rygter om valutarestriktioner i malaysia. vidnet havde daglig kontakt til markedet. han talte navnlig med anz, mens også med abn amro bank og andre, herunder danske banker, og han indhentede materiale om forholdene. han havde også kontakt til andre virksomheder i malaysia, aarhus oliefabriks lokale salgskontor, bank negara og råvarehandlere. den første pressemeddelelse af 1. september 1998 faldt helt i tråd med de oplysninger, som han havde i forvejen. restriktionerne var ikke beregnet på at ramme firmaer med kommercielle interesser i malaysia, men derimod spekulationsvirksomhed med salg af myr. aarhus oliefabrik købte myr og mente at have sit på det tørre. aarhus oliefabrik ville efterleve de regler, der fremgik af de nye pressemeddelelser fra bank - 14 - negara, hvorefter alle kontrakter, indgået før den 1. september 1998, skulle afregnes inden den 9. september 1998. aarhus oliefabrik skulle derfor have afkortet de udestående va- lutaterminsforretninger i myr til indsættelse på external accounts til brug for råvarekøb. hvis crédit lyonnais ville have betalt kurs 3,8, kunne de have leveret myr til aarhus oliefabrik. det var på ingen måde umuligt at modtage myr til brug for betaling af råvarer. det fremgik klart af pressemeddelelserne. aarhus oliefabrik annullerede anmodningen om afkortning af valutaterminsforretningerne efter den 9. september 1998 om morgenen at være blevet bekendt med en ny pressemeddelelse fra bank negara, udsendt den 8. september 1998, hvorefter valutaterminsforretningerne kunne fort- sætte til aftalt udløb. vidnet var godt klar over, at crédit lyonnais ikke var direkte etableret i malaysia. vedrørende erklæringen af 16. december 1999 fra bank negara har vidnet forklaret, at han ikke selv har deltaget i kontakten med bank negara. jørgen torp har været i malaysia i mange år og er bekendt med forholdene. der er lokalt en tradition for en høflig og formel tone, og det er formentlig grunden til, at virksomheden præsenteres i henvendelsen til bank negara. aarhus oliefabrik bad om førtidig afregning fra alle de fire banker, med hvem man havde udestående valutaterminsforretninger i myr. anmodningerne blev efterfølgende annulleret - måske bortset fra anmodningen til abn amro bank. vidnet er ikke bekendt med, om anz og abn amro, der leverede myr enten afkortet eller ved kontrakternes udløb, havde myr i forvejen. abn amro tilbagediskonterede med samme rente, som crédit lyonnais gør sig til talsmand for, men det var et led i en konkret aftale. aarhus oliefabrik gjorde ikke på daværende tidspunkt indsigelse imod beregningen af tilbagediskonteringen. vidnet er ikke klar over, hvornår der er rejst indsigelse mod principperne for tilbagediskonteringen. aarhus oliefabriks principale påstand bygger ikke på tilbagediskontering og er kun relevant, såfremt retten finder, at crédit lyonnais ikke var berettiget til at afregne førtidigt. vidnet har ikke hørt om en "political risk insurance" og mener derfor ikke, at aarhus oliefabrik har tegnet en sådan forsikring. - 15 - mogens skovstrup har forklaret, at han under begivenhederne i september 1998 var souschef i finansafdelingen hos aarhus oliefabrik. det er uden betydning for aarhus oliefabrik, hvor ban- kerne skaffer myr fra, og aarhus oliefabrik ved ikke noget konkret herom. aarhus oliefabrik handler med flere forskellige banker - konkret med den, der giver den bedste pris. hvis aarhus oliefabrik ikke havde indgået valutaterminsforretninger, ville virksomheden selv have haft valutarisikoen, hvilket man ikke ønskede. hvis alle de involverede banker dengang havde indtaget samme standpunkt som crédit lyonnais, ville aarhus oliefabrik have tabt 25 mill. kr. hvis aarhus oliefabrik selv skulle have købt myr, ville det være sket hos abn ambro bank, der godt kunne levere. den 2. september 1998 hørte vidnet om situationen i malaysia fra tommy thansky. i første omgang var det et spørgsmål om at forstå, hvad indgrebet betød for aarhus oliefabrik. det var opfattelsen i virksomheden, at det ikke kunne være rigtigt, at de som købere af varer i ma- laysia skulle rammes af restriktioner. det fremgik ikke klart af de første pressemeddelelser, at der kunne handles, men det var opfattelsen hos aarhus oliefabrik. man mente også, at man havde frem til den 30. september til at blive klogere. sent fredag den 4. september kom der en pressemeddelelse. mandag morgen tolkede man den hos aarhus oliefabrik sådan, at man følte sig presset til at faxe en anmodning til banken om førtidig afregning til effektuering inden den 9. september, således at aarhus oliefabrik kunne have myr på sin konto til betaling af sine kontrakter. det var en presset situation, og derfor accepterede aarhus oliefabrik i situationen, at abn amro bank ved deres førtidige afregning benyttede de gamle renter, hvorved tabet blev delt lige over. det havde aarhus oliefabrik ikke behøvet at gøre. der blev ført nogle telefonsamtaler med crédit lyonnais, og vidnet havde selv to korte samtaler med mads klausen hos banken. den ene kan dog have været med john heininge. det blev sagt i samtalerne, at aarhus oliefabrik ønskede afregning i myr. da crédit lyonnais hertil sagde, at man ikke kunne skaffe myr, sagde vidnet, at dette ikke kunne passe, og at han selv - 16 - kunne skaffe dem hos abn ambro bank. hertil sagde mads klausen eller john heininge, at det ville man se på. det næste, der skete, var, at der kom en telefax om, at afregning havde fundet sted i usd. det blev ikke berørt i samtalerne, om den eller de personer, som vidnet talte med hos crédit lyonnais, var klar over, om der var en forskel mellem at levere i myr og i usd. spørgsmålet om kurs blev efter vidnets erindring ikke drøftet, og rentesatser var ikke på tale. efter crédit lyonnais' telefax af 10. september 1998 gjorde aarhus oliefabrik opmærksom på, at man ikke ville acceptere afregningen. på det tidspunkt var der efter den seneste pressemeddelelse, dateret den 8. september 1998, ikke noget i vejen for, at kontrakterne kunne fortsætte til udløb. det var pressemeddelelsen af 8. september 1998, der fik aarhus oliefabrik til at aflyse anmodningen om førtidig afregning. den blev udsendt ved 20-tiden lokal tid, hvilket svarer til ca. kl. 14 dansk tid. det var først morgenen efter, at aarhus oliefabrik blev opmærksom på den, hvorefter aflysningen blev sendt. vidnet var ikke klar over, at crédit lyonnais ikke var direkte involveret i malaysia med residents accounts. aarhus oliefabrik har aldrig tegnet "political risk insurance". abn amro leverede myr til aarhus oliefabrik, og banken fortalte, at man leverede til andre. - det ville ikke have været i strid med valutarestriktionernes formål, om aarhus oliefabrik havde skaffet myr til credit lyonnais' opfyldelse af kontrakterne. vidnet er ikke bekendt med den korrespondance, som jørgen torp i malaysia-afdelingen har ført med bank nega- ra. men bank negara lader sig selvsagt ikke presse af jørgen torp. ved afkortning af kontrakterne skal myr-beløbet tilbagediskonteres med myr-renten og usd- beløbet med usd-renten. efter at terminskontrakterne var afregnet i dollars, kunne aarhus oliefabrik vælge at foretage erstatningskøb af myr eller reducere deres myr-behov. aarhus oliefabrik's råvareafdeling - 17 - vurderede, at fremtiden var usik ker, og at det derfor ville være den bedste løsning at handle på rotterdams råvarebørs. esben vibe har forklaret, at han i september 1998 var underdirektør med ansvar for finans og råstoffer i aarhus oliefabrik. han er i dag finansdirektør. vidnet kom ind i sagen fredag eftermiddag den 4. september eller mandag morgen den 7. september 1998, da det blev klart, at der var problemer med forretningerne. alle breve blev herefter underskrevet af vidnet som chef. normalt ved aarhus oliefabrik ikke, hvorfra deres banker skaffer myr, da det er uden betydning for virksomheden. vidnet havde i dagene, før han blev involveret, hørt lidt om restriktionerne. han vurderede, at de ikke berørte aarhus oliefabrik, der jo købte i myr. denne opfattelse blev bekræftet af alle virksomhedens kontakter. aarhus oliefabrik havde 4 kontraktsparter. vidnet var mest i dialog med to af disse, bg bank og anz, og mener ikke at have været i direkte kontakt med crédit lyonnais. måske havde han en enkelt samtale med mads klausen. forholdet til abn blev rimeligt hurtigt afklaret. abn leverede myr i henhold til anmodningen om afkortning. ved tilbagediskontering skal der anvendes den gældende rentesats på tilbagediskonteringstidspunktet. aarhus oliefabrik valgte imidlertid at acceptere, at abn afreg- nede med den gamle rentesats. der var så mange signaler fra bankerne, og de var i situationen lidt usikre på, om de havde ret til tilbagediskontering med den nye rentesats, og de skulle jo bruge myr. telefonsamtalerne med bg bank findes stadig på bånd. det fremgår heraf, at bankens kundechef, svend petersen, hele tiden fremfører, at banken var under pres fra sine egne aftaleparter for at levere usd. på båndene fastholder vidnet, at aarhus oliefabrik ikke ønsker afregning i usd. hos aarhus oliefabrik sad de involverede personer omkring 4 skriveborde, med en computerforhøjning i midten, og man kunne følge med i, hvad der blev sagt ved de andre - 18 - borde. samtalerne med bankerne foregik sideløbende, og vidnet er sikker på, at crédit lyonnais er blevet bedt om at levere myr. vidnet kan ikke forestille sig, at crédit lyonnais kan have været i tvivl om, at aarhus oliefabrik ikke ville have usd. aarhus oliefabrik protesterede staks, da man blev opmærksom på crédit lyonnais' afregning. protesten omfattede også rentesatsen. vidnet anser telefaxen af 8. september 1998 fra crédit lyonnais som en oplysning om, hvad man agtede at gøre - nemlig at afregne i dollars. dette støttes af, at der ikke er oplysning om det afregnede beløb. baggrunden for, at aarhus oliefabrik annullerede anmodningen om afkortning, var de seneste oplysninger fra bank negara. vidnet kan ikke huske, om han blev bekendt med bank negaras pressemeddelelse af 8. september 1998 den samme dag om eftermiddagen eller den efterfølgende morgen. de arbejdede på det tidspunkt på højtryk og reagerede så hurtigt som muligt. vidnet kan ikke forestille sig, at de oplysninger, som jørgen torp har givet om aarhus oliefabrik i sin telefax af 12. november 1999 til bank negara, kan have lagt noget pres på bank negara, som er malaysias nationalbank. oplysningerne er sandsynligvis givet for at illustrere, at aarhus oliefabrik havde kommercielle interesser i malaysia. det er ikke vidnets opfattelse, at der var forskel på muligheden for at skaffe myr for henholdsvis banker og kommercielle virksomheder. alexandre xavier, head of trading for vest- og østeuropa i crédit lyonnais, paris, har forklaret, at der var stor tumult på det finansielle marked i malaysia på det pågældende tidspunkt. i paris så man på alle sine ca. 700 kontrakter, og man orienterede sig om, hvordan verdens øvrige banker forholdt sig. på verdensplan rettede man sig efter de retningslinier, som var blevet udstukket af aci. crédit lyonnais deltog ikke i det møde, hvor retningslinierne blev vedtaget. alle andre kunder accepterede førtidig indfrielse på baggrund af retningslinierne fra aci. crédit lyonnais kontaktede de malaysiske banker, som man havde samarbejde med, og også andre banker for at skaffe myr. vidnet havde personligt kontakt med bank negara, der - 19 - imidlertid henviste ham til at kontakte de kommercielle banker. han hørte om ét eksempel, hvor det lykkedes for en bank, der ikke havde myr i forvejen, at levere myr. han drøftede ikke specifikt aarhus oliefabrik med bank negara. vidnet var klar over, at der var diskussioner med en kunde i danmark. retningslinierne fra aci var fair og gennemtænkte og blev anvendt af alle andre banker. retningslinierne var ikke specielt i bankernes interesse. bankerne repræsenterer jo deres kunder. den rentesats og den kurs, som retningslinierne anbefalede, var de sidst gældende i det frie marked, før restriktionerne blev indført. det er vidnets opfattelse, at crédit lyonnais på baggrund heraf ikke kunne have handlet anderledes overfor aarhus oliefabrik. retningslinierne var et udtryk for markedsconsensus, og crédit lyonnais var moralsk, men ikke retligt bundet af dem. hvis de havde valgt ikke at følge dem, ville de være blevet mødt med hundredvis af søgsmål. men vidnet er klar over, at nogle kunder som en følge af, at retningslinierne blev fulgt, kom til at lide tab. det fremgår af skemaet for kursudviklingen for myr, at den sidste dag, før der blev indført restriktioner, var en meget omvæltningsrig dag. da det var under den asiatiske valutakrise, er det imidlertid ikke en usædvanlig dag. det svirrede med rygter, og det fører til kursudsving. de sidste handler, der er foretaget i et frit marked, var til kurs 4. vidnet har ingen forklaring på, at abn amro bank kunne levere myr til aarhus oliefabrik. banken må have haft myr stående på sin konto. vidnet var ikke klar over, at en ansat hos aarhus oliefabrik eventuelt havde kunnet hjælpe med at skaffe myr gennem abn amro bank. vidnet bekræfter, at der må have været handel i myr efter den 1. september 1998. mads klausen har forklaret at han, der er uddannet cand. merc., var ansat i crédit lyonnais, copenhagen branch, i september 1998. det finansielle marked i malaysia var meget forvirret efter den første pressemeddelelse om va- lutarestriktioner. vidnet husker ikke, hvornår han havde den første kontakt med aarhus oliefabrik, men det må have været en af dagene 3., 4. eller 5. september. han husker ikke, hvem han talte med. da crédit lyonnais modtog anmodningen om afkortning fra aarhus oliefabrik, var det ikke - 20 - under overvejelse at afvise anmodningen. vidnet forsøgte i bankens netværk at finde ud af, hvad man skulle gøre. vidnet kontaktede standard chartered bank, muligvis først den 8. september. beskeden herfra var, at det var umuligt at skaffe myr, og at de selv ville afvikle i usd. herefter kontaktede vidnet bankens netværk i singapore og hong kong, og han tog også kontakt til paris. vidnet forsøgte også at kontakte bank negara på et af de oplyste telefonnumre, men uden at komme igennem. i sine forespørgsler efter myr betingede han sig ikke en bestemt kurs. at abn amro bank overfor aarhus oliefabrik foretog afregning i myr, må forklares med, at de havde en afdeling i malaysia. det havde crédit lyonnais ikke. ellers kunne man måske have skaffet myr. crédit lyonnais' korrespondentbank i malaysia kunne ikke skaffe myr. vidnet tror heller ikke, at crédit lyonnais kunne have skaffet myr efter den nye pressemeddelelse. forvirringen var total. en fra aarhus oliefabrik foreslog, at de kunne hjælpe med at skaffe myr, men det afslog crédit lyonnais. det er vidnets opfattelse, at det ville være en omgåelse af valutarestriktionerne, og det ville også være blevet noget rod. crédit lyonnais rettede sig efter aci's retningslinier, for det var det eneste, man havde at gå efter. det var en fair og rimelig fremgangsmåde. retningslinierne varetog ikke alene bankens interesser. vidnet kan ikke se, at det kunne have været gjort anderledes. det er jo en juridisk vurdering, om standard chartered banks fremgangsmåde ved afregning overfor crédit lyonnais var berettiget. fra paris fik vidnet at vide, at det var måden at gøre det på. afregningstidspunktet svarer til tidspunktet for bekræftelsen på aftalen. hvis der sker afkortning af forretningen, er afregningstidspunktet svarende til den nye bekræftelse. det forholder sig ikke anderledes i denne sag bortset fra uoverensstemmelsen mellem den valuta, som aarhus oliefabrik ønskede, og den, som der faktisk blev afregnet i. da selve afregningen blev foretaget, var vidnet bekendt med, at der var kommet en ny pressemeddelelse fra bank negara om, at kontrakterne kunne fortsætte. - 21 - der blev afregnet overfor aarhus oliefabrik med det samme beløb, som crédit lyonnais selv fik afregnet. ellers ville crédit lyonnais havde lidt et tab. man talte ikke hos crédit lyonnais om, at aarhus oliefabrik ville lide tab ved afregningen. john heininge har forklaret, at han i september 1998 var ansat som souschef i valutaafdelingen i crédit lyonnais. han arbejdede som kunderådgiver. hans overordnede var mads klausen. ved en valutaterminskontrakt sikres kunden mod kursud sving, men vidnet mener ikke, at man er sikret i tilfælde af valutarestriktioner. situationen i malaysia var helt kaotisk, og spørgsmålet er, om man overhovedet kunne tale om et valutamarked. vidnet husker ikke, hvornår han første gang talte med aarhus oliefabrik, eller hvem han talte med. da aarhus oliefabrik bad om afkortning af de indgåede valutaterminsforretninger, var der egentlig tale om, at de ønskede at annullere kontrakterne og indgå nye, der forfaldt to dage efter. crédit lyonnais forsøgte at levere myr, men det kunne ikke lade sig gøre. først kontaktede man standard chartered bank, som var den bank, der havde afdækket crédit lyonnais' risiko, men uden resultat. derefter forsøgte man hos andre banker. de nåede ikke at tale om prisen med nogen. vidnet mener, at bank negara også blev kontaktet, men han husker ikke hvordan. spørgsmålet var, om der overhovedet var myr at skaffe. crédit lyonnais valgte at gøre det, der blev foreslået af bankens interesseorganisation, aci, nemlig at afregne i usd til kurs og rente fra umiddelbart før restriktionerne. vidnet mener ikke, at banken hverken kunne eller burde have handlet anderledes. vidnet kendte ikke crédit lyonnais's generelle regler med ansvarsfraskrivelsesklausul, og de blev ikke drøftet med aarhus oliefabrik. det er vidnets opfattelse, at en valutaterminskontrakt skal opfyldes, når det er muligt. denne opfattelse har intet med ansvarsfraskrivelsesklausulen at gøre. i det foreliggende tilfælde var - 22 - en afkortning ikke mulig. afregning skete på, hvad vidnet vil betegne som markedsvilkår på anmodningstidspunktet. malaysia er et risikobetonet marked. myr er en sårbar valuta. der har tidligere været indført valutarestriktioner i landet i slutningen af 1980'erne. handlen blev suspenderet, men kun én dag, så panikken nåede ikke at brede sig. vidnet var ikke bekendt med, at der fandtes interbankrenter, gældende i malaysia under restriktionerne. procedure aarhus oliefabrik har til støtte for sin påstand gjort gældende, at crédit lyonnais var uberettiget til at afregne de indgåede terminsforretninger førtidigt, og at det under alle omstændigheder var uberettiget at afregne terminsforretningerne i dollars. forpligtelsen til at levere myr mod betaling af dollars var ikke bortfaldet derfor er crédit lyonnais erstatningsansvarlig for det tab, som aarhus oliefabrik har lidt. køb af valuta er omfattet af købeloven, jf. kbl. § 1a. valuta må betegnes som en genusvare. det er crédit lyonnais' bevisbyrde, at der forelå umulighed med hensyn til levering af myr, jf. kbl. § 24. bevisbyrden er ikke løftet. allerede af bank negaras første pressemeddelelse fremgik på side 4, at "sale of foreign currency" var muligt. det fremgår af fremlagte dokumenter og af vidneforklaringer, at der også efter 1. september foregik handel med myr, og i dagene 8.-10. september 1998 var der variation i kurserne. det er uomtvisteligt, at aarhus oliefabrik kunne skaffe myr. det var i hvert fald muligt at skaffe myr gennem en lokal afdeling af abn amro bank. aarhus oliefabrik tilbød at hjælpe med at skaffe myr, men crédit lyonnais afslog, fordi man mente, at det var for utraditionelt og i strid med valutarestriktionerne, men dette er ikke på nogen måde sandsynliggjort. crédit lyonnais har forsøgt at løfte sin bevisbyrde ved at fremlægge en række telex'er. disse dokumenterer på ingen måde, at der ikke kunne skaffes myr hverken her og nu eller til levering på udløbstidspunktet for terminskontrakterne. crédit lyonnais gjorde ikke nok for at skaffe myr. man var fra den danske afdeling end ikke i kontakt med bank negara. alexandre xavier havde fra frankrig en kontakt med bank negara, men hans henvendelse gik ikke på, om der kunne leveres myr til aarhus oliefabrik. crédit lyonnais har forsømt at kontakte bankerne i malaysia, og det var det, man skulle havde gjort. - 23 - for at man efter praksis kan anse en fordyrelse af leveringen for økonomisk umulighed, skal der være tale om noget meget ekstraordinært. ussings beskrivelse "ganske uforholdsmæssige opofrelser" dækker retstilstanden. end ikke en 4-5-dobling af prisen er tilstrækkelig. det er således udelukket at tale om økonomisk umulighed, når crédit lyonnais måtte købe myr til 3,8 for at levere. aarhus oliefabrik tegnede netop kontrakterne for at sikre sig mod kursudsving, og meningen var jo, at risikoen for kursudsving herefter lå hos crédit lyonnais, der har taget sig betalt for at påtage sig risikoen. crédit lyonnais afdækkede selv sin risiko hos standard chartered bank. at crédit lyonnais valgte at gøre dette, er uden betydning for aarhus oliefabrik, og det tab, som crédit lyonnais led som en følge af standard chartered bank's afregning, er aarhus oliefabrik uvedkommende. situationen var ikke tilstrækkelig ekstraordinær til, at den kan betegnes som force majeure. der skal være tale om ganske ekstraordinære begivenheder, som en sælger ikke har mulighed for at tage højde for, og det er ikke tilfældet i denne sag. det var en kendt sag, at der var uro i asien, og i malaysia havde der også få år tidligere været foretaget regeringsindgreb, hvilket crédit lyonnais var bekendt med. tilsvarende forhold havde gjort sig gældende i taiwan, rusland og hong kong. en regeringsbestemt devaluering er også et indgreb, der i sin natur minder meget om indgrebet i malaysia. for få år siden så man et ems-indgreb med flydende valutaer med lignende konsekvenser for nogle ems-lande. det udelukker påberåbelse af force majeure, at crédit lyonnais trods mulighed herfor undlod at søge dispensation hos bank negara til gennemførelse af terminskontrakterne. ifølge bank negaras regler kunne crédit lyonnais i hvert fald levere indtil den 9. september. det udelukker påberåbelse af force majeure, når en eventuel hindring først opstår på et senere tidspunkt. på det tidspunkt, hvor crédit lyonnais faktisk afregnede i usd, var man bekendt med pressemeddelelsen af 8. september, ifølge hvilken der ikke var noget til hinder for, at kontrakter, indgået før den 1. september 1998, fortsatte til udløb. også denne omstændighed udelukker en påberåbelse af force majeure. ansvarsfraskrivelsesklausulen i crédit lyonnais's generelle vilkår ændrer ikke force majeure- vurderingen. vilkårene indeholder ingen bestemmelser om force majeure eller om - 24 - valutarestriktioner. bestemmelsen om grov forsømmelighed, pkt. 7.1., kan ikke føre til, at tab, som crédit lyonnais led som en følge af den afregning, som man selv fik fra sin kontraktspart, kan overvæltes på kunden, aarhus oliefabrik. hvis pkt. 7.1. har en sådan konsekvens, kan crédit lyonnais smyge sig uden om ethvert tab. pkt. 7.2. omhandler alene forskellige tekni- s- ke forhold og er uden betydning for sagen. ansvarsfraskrivelsesklausuler skal og bør altid fortolkes indskrænkende. typesituationen må være beskrevet i aftalen, og det er ikke sket i det foreliggende tilfælde. hertil kommer, at det følger af den såkaldte koncipistregel, at uklarheder fortolkes til skade for affatteren. ved afregningen havde de involverede hos crédit lyonnais ikke kendskab til de generelle betingel- ser. de pågældende handlede blot efter de retningslinier, som de fik fra hovedsædet i frankrig. en række domme har fastslået, at en sælgers ansvar ikke bortfalder som følge af, at sælgerens egen leverandør misligholder. her accepterede crédit lyonnais uden videre og uden at være juridisk forpligtet hertil standard chartered bank's afregning i usd, hvorefter man sendte tabet videre til sin kunde, aarhus oliefabrik. der er fast praksis for, at en sælgers ansvar ikke bortfalder, fordi den leverandør, man benytter, bliver ramt af force majeure, f.eks. u 75.588 h og u 77.641 h. en forudsætning skal være bestemmende, kendelig og relevant, for at en kontraktspart på grund af svigtende forudsætninger kan fritages for sine kontraktsmæssige forpligtelser. hos aarhus oliefabrik kendte man imidlertid ikke til, hvorfra crédit lyonnais eller de øvrige pen- geinstitutter, som man handlede med, skaffede den valuta, de skulle levere. allerede af den grund kan crédit lyonnais' eventuelle forudsætning om, at det skulle være standard chartered bank, der skulle levere myr til crédit lyonnais, ikke føre til, at crédit lyonnais er fritaget for ansvar, da det viste sig, at standard chartered bank ikke leverede myr. forudsætningen var hverken kendelig eller relevant. alexandre xavier forklarede, at man fulgte de vedtagne retningslinier, fordi man følte sig moralsk forpligtet hertil og ikke på juridisk grundlag. det kan ikke være aarhus oliefabriks risiko, at crédit lyonnais ikke selv havde en lokal afdeling i ma- laysia. crédit lyonnais var klar over, at aarhus oliefabrik ikke ønskede at få afregning i usd. crédit lyonnais var derfor ikke berettiget til at foretage førtidig afregning i usd. der forelå en uoverensstemmende accept, jf. aftalelovens § 6, stk. 2, og der er således ikke indgået en - 25 - aftale om afkortning af terminsforretningerne. i dagene op til restriktionerne var kursen omkring 4,2 i forholdet myr/usd bortset fra dagen før, hvor kursen svingede mellem 3,83 og 4,17. alexandre xavier forklarede, at det svirrede med rygter og forlydender. spørgsmålet var, om der var tale om et frit valutamarked i tra- ditionel forstand. men det er ikke crédit lyonnais' påstand, der jo går på, at kurs 4,00 som et kompromis mellem bankerne skulle benyttes. men bankerne havde modstående interesser i forhold til aarhus oliefabrik, og de har ikke nødvendigvis varetaget kundernes interesser ved udarbejdelsen af retningslinierne. aarhus oliefabrik kan aldrig være bundet af et kompromis indgået mellem banker i singapore, når det ikke fremgår af aftalen imellem aarhus oliefabrik og crédit lyonnais. afregning skal ske på de aktuelle markedsvilkår, det vil sige den aktuelle kurs, 3.80, og de aktuelle interbankrenter, som fremgår af bilag 7. efter disse principper er aarhus oliefabriks subsidiære påstand opgjort. det tab, som aarhus oliefabrik principalt kræver dækket, er prisdifferencen mellem prisen på myr og prisen på usd på leveringstidspunkterne i henhold til kontrakterne. ved beregningen foretages ikke tilbagediskontering. der kræves ikke dækning for driftstab eller avancetab. det giver ikke mening at tale om tabsbegrænsningspligt. aarhus oliefabrik har jo ikke indflydelse på priserne. hvis retten desuagtet måtte finde, at der bestod en tabsbegrænsningspligt for aarhus oliefabrik, gøres det gældende, at denne er iagttaget ved, at aarhus oliefabrik skiftede til at handle på rotterdammarkedet, hvorved man reducerede sit myr-behov. aarhus oliefabriks aftaler med abn amro bank om vilkårene for tilbagediskontering kan ikke påberåbes af crédit lyonnais. der var tale om en konkret aftale imellem abn og aarhus oliefabrik. crédit lyonnais har til støtte for sin påstand gjort gældende, at der ved indførslen af valutarestriktionerne opstod umulighed med hensyn til levering af myr, hvorfor crédit lyonnais i det hele skal frifindes, jf. købelovens § 24, hvorefter en leverandør ansvarsfrit kan undlade levering, når der foreligger umulighed. den foreliggende situation er parallel med tilfælde, hvor der efter retspraksis er statueret ansvarsfrihed som følge af force majeure eller umulighed. der henvises til dommene, refereret i ufr 1917.247, 1921.935 og 1940.134. - 26 - det ses af den fremlagte telex-kommunikation, at crédit lyonnais forsøgte at skaffe myr den 8. september 1998 uden at betinge sig en bestemt kurs. men det viste sig ikke muligt at skaffe myr på grund af valutarestriktionerne. der var således ikke tale om økonomisk umulighed, men reel og faktisk umulighed for crédit lyonnais, der ikke selv havde residents accounts med myr-indeståender, da restriktionerne blev indført. medvirkende til umuligheden var den panikagtige stemning og de modstridende oplysninger fra bank negara. ingen i markedet, ejheller aarhus oliefabriks folk, var sikre på rækkevidden af restriktionerne. forvirringen bredte sig i takt med de forskellige præciserende pressemeddelelser. da aarhus oliefabrik anmodede om afkortning af valutaterminsforretningerne, forelå pressemeddelelsen med anbefalingerne fra aci om at afregne i usd, og da det ikke var muligt at skaffe myr, afregnede crédit lyonnais overfor aarhus oliefabrik i usd. crédit lyonnais forsøgte at skaffe myr fra standard chartered bank, london, internt i crédit lyonnais og efterfølgende hos konkurrerende banker. alexandre xavier henvendte sig til bank negara, men han blev herfra henvist til de kommercielle banker. det er uden betydning, at han ikke henvendte sig på aarhus oliefabriks vegne. den omstændighed, at det fremgår af pressemeddelserne, at der kan handles i myr, er ikke ensbetydende med, at det forholdt sig sådan i virkeligheden. der var ingen anledning for crédit lyonnais til at ansøge om dispensation. der kunne jo ikke skaffes myr. bank negaras erklæring af 16. december 1999 til brug for retssagen dokumenterer ikke, at crédit lyonnais i september blot kunne have rettet henvendelse til bank negara og fået leveret myr herfra. der er tale om en ensidigt indhentet erklæring, hvis bevisværdi yderligere svækkes ved, at det fremgår, at der har foreligget forudgående korrespondance mellem jørn torp og bank negara, som ikke er fremlagt under sagen. skrivelsens pkt. 3 angår virksomheder, der har hjemme i malaysia. der kan ikke være tvivl om, at bank negara har opfattet henvendelsen som en forespørgsel vedrørende aarhus oliefabriks datterselskab, der er hjemmehørende i malaysia. skrivelsen angår efter sit indhold alene nutidige forhold og ikke september 1998. det ville have været ganske usædvanligt og, som mads klausen forklarede det, i strid med restriktionerne, om aarhus oliefabrik havde stået for at skaffe myr for crédit lyonnais. det ville have forudsat, at der, hvilket ikke var tilfældet, havde foreligget en external account til fordel for crédit lyonnais og en overførsel til en sådan konto fra en resident account. men når pengene først stod på en external account, kunne de efter restriktionerne ikke tilbageføres til - 27 - residents accounts. tilbuddet om at skaffe myr blev fremsat over telefonen den 8. september 1998. alene tidsperspektivet - forholdene skulle være på plads inden den 9. september - gjorde, at forslaget ikke var gennemførligt. sammenfattende må det anses for godtgjort, at der forelå umulighed for crédit lyonnais med hensyn til at levere myr, hvorfor crédit lyonnais skal frifindes. det var en afgørende forudsætning for crédit lyonnais' indgåelse af valutaterminskontrakterne med aarhus oliefabrik, at crédit lyonnais kunne købe myr i et normalt fungerende marked på indfrielsestidspunktet. denne væsentlige forudsætning bristede. aarhus oliefabrik var klar over, at crédit lyonnais ikke var etableret i malaysia, og at man følgelig ikke havde egne konti med myr, som altså skulle skaffes. crédit lyonnais' forudsætning må derfor anses at have været kendelig for aarhus oliefabrik. endeligt er det ikke åbenbart, at det er rimeligst, at crédit lyonnais bærer tabet. der var tale om to professionelle markedsaktører, og aarhus oliefabrik krævede myr, selvom der ikke var behov herfor. crédit lyonnais var ikke forpligtet til at imødekomme aarhus oliefabriks anmodning om afkortning. alligevel afviste man ikke anmodningen med henvisning til umulighed, men valgte at levere i usd. når en situation som den foreliggende opstår, er der jo en part, der bliver skuffet. crédit lyonnais' forpligtelse til at levere myr var derfor bortfaldet som følge af bristende for- udsætninger. reglen i de generelle aftalevilkår, pkt. 1.3., omhandler den normale afregning, men forholdene var ikke normale. ifølge ansvarsfraskrivelsesklausulen, pkt. 7.1., skal der foreligge grov forsømmelse fra crédit lyonnais, for at der kan ifaldes erstatningsansvar. den sædvanlige culpanorm er således fraveget. i aftalevilkårene er der taget hensyn til såvel købs- som salgsinteresser. crédit lyonnais forsøgte på alle måder at skaffe myr og afregnede i overensstemmelse med aci's anbefalinger, som må anses for fair og rimelige. crédit lyonnais har derfor ikke udvist grov forsømmelighed og er følgelig ansvarsfri. aarhus oliefabrik kunne have dækket sig ind ved at tegne en "political risk insurance". aarhus oliefabrik har ikke opfyldt sin tabsbegrænsningspligt og har ikke godtgjort at have lidt et tab. man foretog ikke dækningskøb. man havde ikke brug for myr, men fastholdt, at der skulle ske afregning i myr. de nye futurekontrakter er ikke fremlagt. - 28 - til støtte for sin subsidiære påstand gør crédit lyonnais gældende at have været berettiget til at afregne før tid på baggrund af aarhus oliefabriks anmodning herom af 7. september 1998. annulleringen af anmodningen skete først den 9. september 1998, dvs. efter at der var af- regnet i usd. der blev anmodet om afregning med valør den 9. september 1998, så afreg- ningen er foretaget af crédit lyonnais dagen før, dvs. den 8. september 1998. aarhus oliefabrik er derfor bundet af sin anmodning om afregning. crédit lyonnais var berettiget til at afregne i dollars efter de internationale retningslinier, der kom fra aci, og som blev fulgt af markedsaktørerne. på grund af de kaotiske forhold i malaysia på tidspunktet var det en fair og fornuftig måde at forholde sig på i forhold til samtlige kunder. dertil kom, at der ikke kunne skaffes myr. bank negaras fastsættelse af kursen på myr i forhold til dollars på 3,8 var en ensidig fastsættelse og ikke udtryk for markedskursen. der var stort set ingen handel med myr. kursen for myr i singapore var 4,0. såfremt retten fastslår, at crédit lyonnais kunne afregne kontrakterne på grundlag af aarhus oliefabriks anmodning, skal der ske tilbagediskontering med hensyn til begge valutaer. mens parterne er enige om usd-renten, gør crédit lyonnais gældende, at der med hensyn til myr- renten skal anvendes den sidst gældende før restriktionerne og ikke en senere, som ikke kan anses for markedsrenten. aarhus oliefabrik anerkendte da også denne rente i forbindelse med den førtidige afregning fra abn amro bank. rettens bemærkninger. det er ubestridt, at udgangspunktet for en førtidig afvikling af en valutaterminsforretning er levering henholdsvis betaling af de i kontrakten aftalte valutaer, således at disse hver især omregnes på grundlag af en tilbagediskontering i forhold til det kontraktsmæssige udløbstidspunkt ved anvendelse af valutaernes respektive rentesatser på afviklingstidspunktet. aarhus oliefabriks anmodning den 7. september 1998 om førtidig afvikling af de to valtuterminskontrakter havde, hvilket crédit lyonnais var klar over, sin baggrund i de valutamæssige restriktioner, som blev indført af den malaysiske regering den 1. september 1998 og - mere specifikt - i de præciserende regler, som den malaysiske nationalbank, bank - 29 - negara, udsendte den 4. september, hvori den 9. september 1998 var anført som fristen for afvikling af kontrakter. uanset at crédit lyonnais ifølge mads klausens forklaring på afviklingstidspunktet var bekendt med bank negaras nye pressemeddelelse af 8. september 1998, hvorefter kontrakterne nu - på betingelse af, at en nærmere beskrevet fremgangsmåde blev fulgt - kunne fortsætte til aftalt udløb, var crédit lyonnais berettiget til at afvikle kontrakterne i henhold til aarhus olie- fabriks anmodning. det bemærkes, at retten efter det foreliggende må antage, at afvikling havde fundet sted, da aarhus oliefabriks annullation kom frem til crédit lyonnais den 9. september kl. 10.16. tvisten angår herefter, om crédit lyonnais havde grundlag for at afregne som sket, hvorved udgangspunktet for den sædvanlige førtidige afregning blev tilsidesat. retten finder det ikke godtgjort, at det var umuligt at skaffe myr, og crédit lyonnais kunne derfor ikke med henvisning til umulighed undlade at afvikle forretningerne i denne valuta. de retningslinier, der efter et møde i singapore foreign exchange market comittee (sfemc), hvori crédit lyonnais ikke var repræsenteret, blev anbefalet af association cambiste internationale (aci), (kontraktsafvikling i usd efter en kurs på 4,0 og tilbagediskontering på baggrund af renteforholdene ved valutarestriktionernes start) blev fulgt af standard chartered bank, da denne bank den 8. september 1998 førtidigt afviklede sin kontrakt med crédit lyonnais. det lægges efter alexandre xavier's forklaring til grund, at crédit lyonnais' accepterede denne afvikling uden at være juridisk bundet af retningslinierne. ved afviklingen af aarhus oliefabriks forretninger benyttede crédit lyonnais selv aci's anbefalinger. retten finder ikke, at crédit lyonnais har godtgjort aftalemæssigt eller andet grundlag for, at aarhus oliefabrik var pligtig at affinde sig med disse af crédit lyonnais ensidigt fastsatte afviklingsvilkår. de i parternes samhandelsforhold gældende "foreign exchange dealing terms" kan ikke føre til en anden vurdering. retten finder, at det efter kontraktsforholdets forsikringslignende karakter og oplysningerne om forholdene på det finansielle marked i asien forud for og på tidspunktet for indgåelsen af kontrakterne med aarhus oliefabrik, der ikke var bekendt med, hvorfra deres pengeinstitutter skaffede myr, var crédit lyonnais' risiko, om adgangen til at skaffe myr var vanskeliggjort - 30 - ved, at man ikke selv eller i kraft af samhandelsforhold var repræsenteret i malaysia. retten kan derfor ikke tiltræde crédit lyonnais' anbringende om bristende forudsætnin- ger. ved en inddækning af det tab, usd 150.513, som aarhus oliefabrik gør gældende at have lidt i det foreliggende tilfælde, hvor en førtidig kontraktsafvikling er fundet berettiget, stilles aarhus oliefabrik, som om afvikling var sket med et usd-beløb, der i forholdet til myr, som var den kontraktsmæssige ydelse, var omregnet med den faktiske kurs 3,80, og der ved tilbagediskonteringen af valutaerne var anvendt disses rentefod pr. den 8. september 1998. beløbet svarer til aarhus oliefabriks subsidiære påstand, hvorom der i beregningsmæssig henseende ikke er tvist. under de ovenfor anførte omstændigheder kan retten tiltræde, at crédit lyonnais ved den førtidige afvikling af valutaterminsforretningerne afregnede usd 150.513 for lidt, og retten tager derfor aarhus oliefabriks subsidi- ære påstand til følge. thi kendes for ret sagsøgte, crédit lyonnais copenhagen branch, skal inden 14 dage til sagsøgeren, aarhus oliefabrik a/s, betale usd 150.513 med tillæg af procesrente fra den 11. august 1999, til betaling sker, samt i sagsomkostninger 65.000 kr. claus forum petersen jørgen holt eigil pedersen (sign.) - 31 - udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den