tfa udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ kendelse afsagt den 9. juli 2015. b-12-14 s aps under konkurs (advokat henrik bernt sanders) mod x (advokat ole larsen) indledning denne sag dr

§ 157; at x siden 28.

marts 2012 var anmeldt som direktør i selskabet, s aps og udgjorde selska- bets eneste ledelsesmedlem, indtil selskabet blev taget under tvangsopløsning den

1. ok- tober 2013, jf. bilag 3, hvorefter selskabet ikke længere havde nogen ledelse; at x således i forhold til bogføringslovgivningen har været den bogføringspligtige; at x som den bogføringspligtige ikke har overholdt pligten til opbevaring af selskabets bog- føringsmateriale i medfør af selskabslovens § 118 og bogføringslovens § 10, hvoraf fremgår: ”§
2. den bogføringspligtige skal opbevare regnskabsmaterialet på betryg- gende vis i 5 år fra udgangen af det regnskabsår, materialet vedrører. opbeva- ringen skal ske på en måde, som i hele opbevaringsperioden muliggør en selv- stændig og entydig fremfinding af det pågældende regnskabsmateriale.” at x som den bogføringspligtige har haft ansvaret i medfør af bogføringslovens § 6, hvoraf fremgår: ”§
3. bogføringen skal tilrettelægges og udføres i overensstemmelse med god bogføringsskik under hensyn til virksomhedens art og omfang. desuden skal bogføringen tilrettelægges og udføres således, at regnskabsmaterialet ikke øde- lægges, bortskaffes eller forvanskes, ligesom det skal sikres mod fejl og mis- brug.”; at xs ophold/udrejse til udlandet ikke fritager for den omsorgspligt for selskabets bogfø- ringsmateriale, der følger af bogføringslovens § 6 og § 10 eller fritager for pligten til at anføre, hvorledes der er forholdt med selskabets anpartskapital; at x har modtaget kontant kr. 80.000,00 i anpartskapital; at x har ansvaret for, at anpartskapitalen er til stede i selskabet eller at der kan redegøres for, hvorledes der måtte være forholdt hermed; -5- at det ikke er afgørende for pålæggelse af konkurskarantæne, hvilken dato indbetaling af selskabskapitalen finder sted, idet selskabets direktion i henhold til selskabslovens § 118 skal sikre en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed, herunder påse at kapitalselskabets kapitalberedskab til enhver tid er forsvarligt; at x er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed, og derfor bør pålægges konkurskarantæne, jf.

§ 157, hvoraf fremgår: ”§ 157.

konkurskarantæne kan efter kurators begæring efter § 161 pålægges den, der senere end 1 år før fristdagen har deltaget i ledelsen af skyldnerens virksomhed, hvis det må antages, at den pågældende på grund af groft ufor- svarlig forretningsførelse er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirk- somhed. hvis skyldneren var under tvangsopløsning, da konkursen indtrådte, regnes fristen på 1 år fra dagen for beslutningen om tvangsopløsning. stk.

1. ved afgørelsen skal der lægges vægt på, om det under hensyn til den pågældendes handlemåde og omstændighederne i øvrigt er rimeligt at pålægge konkurskarantæne.”; at omstændighederne i øvrigt gør det rimeligt at pålægge konkurskarantæne, jf. konkurs- lovens §157, stk. 2, adgang til selskabets bogføringsmateriale er netop altafgørende for retten til at drive virksomhed, herunder for en løbende samt efterfølgende kontrolmulighed af de dispositio- ner, ledelsen har foretaget i selskabet. når bogføringsmaterialet ikke kan fremfindes, frarøves såvel skat som en kurator på vegne selskabets kreditorer muligheden for på tilstrækkelig vis, at kunne gennemføre den- ne kontrol, herunder muligheden for at kunne sikre, at selskabets aktiver også tilgår sel- skabets kreditorer. skat’s kontrolmulighed vil således blive illusorisk, såfremt skat ikke har den fornødne adgang til bogføringsmateriale, skattekontrollovens § 6, hvoraf fremgår: -6- ”§
2. enhver erhvervsdrivende, der fører regnskab, har, hvad enten den på- gældende ifølge lovgivningen er regnskabspligtig eller ej, pligt til på begæring af told- og skatteforvaltningen til denne at indsende sit regnskabsmateriale med bilag for såvel tidligere som for det løbende regnskabsår og andre doku- menter, der kan have betydning for skatteligningen, herunder for afgørelsen af skattepligt her til landet. indsendelsespligten omfatter også regnskabsmateria- le m.v. vedrørende den skattepligtiges virksomhed i udlandet, på færøerne el- ler i grønland. stk.
3. samme pligt som nævnt i stk. 1 påhviler enhver juridisk person, hvad enten den er erhvervsdrivende eller ej…”; at konkurskarantænen bør pålægges for en periode på 3 år, da der ikke foreligger sådanne særlige grunde, der gør, at konkurskarantæne kun skal pålægges for en periode kortere end 3 år, jf.

§ 158, stk.

1; at x har udvist groft uforsvarlig forretningsførelse som følge af, at x – som selskabets le- delse – bevidst har undgået enhver kommunikation med selskabets ejer; at x har udvist groft uforsvarlig forretningsførelse ved ikke at indkalde til generalforsam- ling og ved ikke at overholde forpligtelsen til at indberette moms eller udarbejde årsrap- porter.” advokat ole larsen har på vegne af x til støtte for den nedlagte påstand anført blandt andet: ”… at den relevante periode for bedømmelse af pålæg af konkurskarantæne er fra den

1. august 2012 til den
2. oktober 2013, at datoen for indbetalingen af selskabskapitalen med kr. 80.000,00 den
3. marts 2012 ligger uden for den relevante periode for bedømmelse af konkurskarantæne, hvorfor anpartskapitalens indbetaling eller til- stedeværelse ikke kan pådømmes under nærværende sag, jf. bilag 3, -7- at der under alle omstændighederne udelukkende er tale om kurators formodning for, at selskabskapitalen ikke har været til stede, og at det heller ikke kan afvises, at selskabskapitalen fortsat er intakt, at selskabet aldrig har været drift, jf. bilag 2, hvorfor at der ikke har været grundlag for at bogføre i overensstemmelse med bogføringslovens bestemmelser, at der derfor ikke har været bogføringsmateriale, der skulle opbevares efter bogføringslovens § 10, og at det under alle omstændigheder ikke kan udelukkes, at der er sket bogføring, og at selskabets eventuelle bogføringsmateriale er opbevaret i overensstemmelse med bogføringslovens § 10, at skat's krav kun er foreløbigt og dermed ikke endeligt, hvorfor at det ikke med sikkerhed kan konklude- res, at skat har lidt et tab, at det anmeldte krav, der rettelig skal opgøres til kr. 123.106,00, jf. den relevante periode for pådømmelse af pålæg af konkurskarantæne, ikke er et betydeligt tab, jf. bilag 6 og 7, at manglende besvarelse og/eller kommunikation mellem x og kapitalejeren, manglende indkaldelse til or- dinær generalforsamling og generalforsamling efter selskabslovens § 119 vedrører forholdet mellem x og kapitalejeren og er således ikke et hensyn, der kan eller skal inddrages under nærværende konkurskaran- tænesag, at x tidligere har foretaget en mindre momsindberetning, hvorfor der ikke er tale om manglende vilje hertil, at det ikke er usædvanligt, at selskaber tvangsopløses gennem skifteretten, hvis selskabet ikke har midler til at udarbejde årsrapport, at x ikke ses at have udvist manglende vilje til udarbejdelse af selskabets første regnskab, at det ikke findes godtgjort, at x i øvrigt skulle have tilsidesat sine forpligtelser i henhold til selskabslovens § 118 og § 119, -8- at x ikke har udvist groft uforsvarlig forretningsførelse, at det i øvrigt ikke findes rimeligt at pålægge x konkurskarantæne, og at sagen i øvrigt forekommer mere egnet til at blive oplyst ved en politimæssig efterforskning.” sø- og handelsrettens afgørelse det fremgår af bemærkningerne til lov nr. 429 af
4. maj 2013, hvor

§ 157om konkurskarantæne blev indført (lf nr.

131 af 30. januar 2013), at det i vurderingen af, om le- delsen har udøvet groft uforsvarlig forretningsførelse, navnlig skal indgå, om konkursen har ført til betydelige tab for kreditorerne. der er i konkursboet alene anmeldt ét krav, idet skat har anmeldt et krav på 155.106 kr. vedrørende moms, selskabsskat for 2012 samt renter og gebyr. det er ubestridt, at skat’s krav, på nær momsangivelsen juli 2012 på 6.762 kr., er baseret på skønsmæssige ansættelser. det lægges efter oplysningerne i sagen, herunder særligt bent jørgensens forklaring, til grund, at der aldrig kom drift i selskabet. da der aldrig kom drift i selskabet, og da skat’s anmeldte krav i det væsentligste udgøres af skønsmæssige ansættelser, finder skifteretten ikke, at skat’s anmeldte krav kan indgå i vurderingen af, om konkursen har ført til betydelige tab for kreditorerne. da der ikke er andre end skat, der har anmeldt krav i boet, finder skifteretten herefter ikke, at betingelserne i

§ 157, stk.

1 og 2, for at pålægge x er opfyldt. derfor bestemmes: x frifindes. -9- statskassen betaler sagens omkostninger. thomas finne andersen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den