Obsah (4)

§ 342§§ 174§ 341§ 357

h0032000 - kre udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den 31. marts 2006 blev af retten i sagen h-32-04 vita healthcare limited (advokat mogens flagstad) mod 1) ferrosan a/s (advokat jac

§ 342

, der omfatter tilfælde, hvor beviset ikke kan tilvejebringes i danmark for eksempel på grund af manglende tvangsmuligheder.

§§ 174og 340 er uden betydning ved begæ- ring om bevisoptagelse i udlandet.

der henvises til retspraksis herom.

§ 341vedrører såvel indenlandske som udenlandske vidner.

§ 341 er en undtagelse til § 344, og muligheden for at afskære vidner er derfor begrænset. det kan ikke på forhånd udelukkes, at forklaringen kan få betydning for afgørelsen, og retten skal ikke prøve dette materielt forud for domsforhand- lingen. dette må ske efter forklaringen er afgivet. domsforhandlingen kan udsættes, når det findes hensigtsmæssigt, jf. retspleje- lovens § 345, og dette er tilfældet, når der skal ske optagelse af bevis før doms- forhandlingen. reglerne i

§ 357, stk.

1, og § 363, stk. 2 om præklusion efter sagens forberedelse vedrører alene nye beviser og ikke bevisformen. det har he- le tiden været på tale at afhøre raymind faltinsky. der bør tages hensyn til, at der er fri mulighed for at føre nye beviser for anke- instansen. vhl har ikke kunnet fremsætte begæringen tidligere, og det vil kun - 7 - medføre en fordyrelse af processen, hvis den manglende afhøring vil blive årsa- gen til en anke. det er let at eliminere dette ved at imødekomme begæringen. vhl har ikke udvist forsømmelse i forhold til sikring af raymond faltinsky, der har en aftale og fortrolighedsklausul med eurovita. vhl råder ikke raymond fal- tinksy, der tidligere har tilkendegivet, at han ville komme til danmark. der er ta- le om en form for force majeure. eurovita gør gældende, at spørgsmålet om afhøring af raymond faltinsky har været drøftet siden september 2004. eurovita har til stadighed fastholdt, at af- høring af raymond faltinsky skulle ske umiddelbart for sø- og handelsretten. vhl har løbende tilkendegivet at ville indkalde raymond faltinsky. først efter berammelse af domsforhandlingen fremkom ønsket om videokonference og en- delig i februar 2006 begæringen om subsidiær afhøring. vhl er ansvarlig for til- rettelæggelsen af egen bevisførelse og må bære risikoen herfor. vhl burde have afklaret meget tidligere, om raymond faltinsky ville komme, og det er urimeligt at bringe spørgsmålet op 2 år efter sagens anlæg og 4 måneder efter berammel- se af domsforhandlingen. vhl har haft særlig anledning til at afklare dette langt tidligere, da vhl under hele forberedelsen af sagen har fremhævet raymond faltinsky som et vigtigt vidne. efter

§§ 174

og § 340 skal vidner afhøres umiddelbart for den ret, der skal træffe afgørelse i sagen, således at retten får mulighed for at vurde- re vidneudsagnets værdi. dette bør kun undtagelsesvis fraviges, og der forelig- ger ikke omstændigheder, som tilsiger en fravigelse.

§ 342er en subsidiær bestemmelse.

afhøring i usa vil afskære muligheden for at foreholde raymond faltinsky de øvrige vidneforklaringer. dernæst må afhøringen af raymond faltinsky anses for uden betydning for sa- gen, jf.

§ 341

. fast acting zinaxin blev tidligst forhandlet i usa i februar 1999, og de fremlagte rapporter om klager er sendt til eurovita i april og maj måned

1. raymond faltinsky kan derfor ikke belyse den relevante peri- ode for vhls påstand om svig. en mundtlig forklaring vil være identisk med de fremlagte oplysninger og således ikke tilføje sagen nye aspekter. endvidere er freelifes håndtering af klager fra kunder og evt. aftaler mellem freelife interna- tional og eurovita er uden betydning for denne sag. eurovita bestrider ikke, at produktet kunne fremkalde sure opstød og i øvrigt de gener, som er nævnt i artiklen i tidsskriftet arthritis & rheumatism november
2. det er velkendt, at ingefær kan fremkalde sådanne gener. - 8 - rettens begrundelse og afgørelse efter de foreliggende oplysninger må det lægges til grund, at fast acting zinaxin kom på markedet i usa i februar måned 1999, hvor der fremkom klager kort ef- ter. forhandlingsaftalen blev underskrevet af eurovita den
3. marts 1999, efter at vhl havde underskrevet den
4. februar
5. der foreligger ingen dokumen- tation eller oplysninger, som indikerer, at eurovita i perioden op til den
6. marts 1999 modtog rapporter eller oplysninger om klager fra freelife . rapporterne fra freelife blev først fremsendt i april og maj måneder
7. eurovita har anerkendt, at der er visse bivirkninger ved fast action zinaxin og har ikke bestridt, at kunderne klagede over produktet, jf. rapporterne fra freeli- fe. der er heller ikke uenighed om, at der var tale om et andet produkt end be- skrevet i forhandleraftalen. der er ikke under sagen fremlagt nærmere specifika- tioner over produktets indhold, beskrivelse eller vejledning af forbrugerne, og retten må efter de foreliggende oplysninger og processkrifter lægge til grund, at vhl hovedsageligt gør gældende, at ansvarsgrundlaget udgøres af svig op til indgåelsen af aftalen og illoyal adfærd under aftalens løbetid ved ikke at infor- mere vhl om klager over bivirkninger og afhjælpning af de herved opståede problemer på markedet. det er herefter ikke godtgjort, at raymond faltinsky kan forklare om relevante omstændigheder for aftalens indgåelse ud over det, der allerede fremgår af de ubestridte rapporter om klager i usa. freelifes reaktion på klagerne i usa og af- taler med eurovita i den anledning findes at være af uden betydning for retsfor- holdet mellem parterne i denne sag, jf. også eurovitas anerkendelse af bivirk- ninger m.v. retten finder derfor, at der er tale om bevisførelse, som må skønnes at være uden betydning for sagen, jf.

§ 341

, hvorfor der ikke skal opta- ges bevis i udlandet, hvorefter eurovitas påstand tages til følge. hertil kommer, at der ikke ses at foreligge undskyldelige eller særlige omstæn- digheder for ikke at afklare raymond faltinskys mulighed for at afgive forklaring i danmark på et tidligere tidspunkt. begæringen om udsættelse af domsforhandlingen tages derfor heller ikke til føl- ge. - 9 - thi bestemmes vita healthcare limiteds begæring om subsidiær afhøring i usa af raymond j. faltinsky og begæring om udsættelse af domsforhandlingen tages ikke til følge. mette christensen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den