Obsah (5)

§ 43§ 3§ 4§ 6§ 25

v0177000 - haf udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ afsagt den 11. februar 2005 sag v-177-02 pfizer aps pfizer ireland pharmaceuticals pfizer inc. (advokat gitte holtsø) mod paranova d

§ 43. påstande pfizer har nedlagt følgende påstande: 1.

paranova skal anerkende at være uberettiget til at ompakke, sælge, markedsføre og eksportere pfizers produkter, som er importeret fra en medlemsstat af eu eller eøs, på en måde, hvor varemærkerne zarasterol og norvadipin anbringes på pfizers produkter, jf. bilag 1-

2. paranova skal betale pfizer 700.000 kr. i vederlag med sædvanlig procesrente fra sagens anlæg den
3. december 2002, til betaling sker.
4. fogedretten i ballerups forbud af
5. december 2002, jf. østre landsrets kendelse af
6. august 2003, stadfæstes. paranova har nedlagt påstand om frifindelse og om ophævelse af det forbud, som er nedlagt af fogedretten i ballerup den
7. december 2002, jf. østre landsrets kendelse af
8. august
9. pfizers varemærker pfizer er indehaver af eu-varemærkerne tahor og zarator, begge for klasse 5 (farmaceutiske produkter). zarator er også registreret som dansk varemærke for klasse
10. pfizer anvender disse ordmærker til at markedsføre receptpligtige lægemidler til sænkning af kolesterolindholdet i blodet, hvis aktive stof er atorvastatin. tahor sælges i frankrig i pakninger a 28 stk. zarator sælges i danmark i pakninger a 30 og 100 stk. pfizer er ligeledes indehaver af varemærket norvas i spanien og varemærket norvasc i danmark, begge ligeledes for klasse
11. pfizer anvender disse ordmærker til at markedsføre et receptpligtigt lægemiddel til behandling af blandt andet forhøjet blodtryk, hvis aktive stof er amlodipin. norvas markedsføres i spanien i pakninger a 30 stk. norvasc sælges i danmark i pakninger a 30 og 100 stk. der er 2 styrker, 5 og 10 mg. fra april 2001 til februar - 3 - 2004 har norvas uden indsigelse fra pfizer været parallelimporteret fra spanien i pakninger à 30 stk. og markedsført i danmark af orifarm a/s. pfizers produkter sælges i æsker med pfizers design. den ene ende af æsken er mørkeblå og den anden, bredere, hvid, således at der er en lyseblå stribe ved overgangen mellem de to forskelligt farvede ender. paranovas ompakning og ommærkning paranova har opkøbt 28 stk. pakninger med tahor i frankrig og 1:1 ompakket lægemidlet til en ny emballage. sagens bilag 1 viser den nye emballage, som er forsynet med paranovas varemærke zarasterol og paranovas logo og æskedesign med en tynd mørkeblå og grøn stribe. der står på æsken, at produktet er parallelimporteret og ompakket af paranova, og at zarasterol svarer til lægemidlet zarator, hvilket tillige fremgår af indlægssedlen. blisterpakningerne er de originale tahor pakninger, hvorpå paranova har trykt batch nr., udløbsdato samt sit varemærke zarasterol. paranova har opkøbt 30 stk. pakninger med norvas i spanien, taget blisterkortene ud af den oprindelige æske og 3:1 ompakket lægemidlet ved at indlægge det hertil svarende større antal blisterpakninger i en ny æske med 90 stk. sagens bilag 2-3 viser den nye emballage, som er forsynet med paranovas varemærke norvapidin og paranovas logo og æskedesign med striber i forskellig farve, afhængig af lægemidlets styrke. der står på æsken, at produktet er parallelimporteret af paranova, og at norvapidin svarer til lægemidlet norvasc, hvilket tillige fremgår af indlægssedlen. blisterpakningerne er de originale norvas pakninger, hvorpå paranova har trykt batch nr., udløbsdato samt sit varemærke norvapidin. paranovas omsætning af de ompakkede produkter i tiden indtil det straks nedenfor omtalte fogedforbud har i alt udgjort 13.258.400 kr. fogedforbudet den
12. december 2002 nedlagde fogedretten i ballerup følgende forbud: ”det forbydes rekvisiti, paranova danmark a/s og paranova pack a/s, at sælge, markedsføre og eksportere parallelimporteret zarator/tahor 40 mg, 28 tabletter, varenr. - 4 - 007132, i pakninger, der er ompakket på en måde, som fremgår af vedhæftede bilag 1, hvis rekvirenten inden den
13. december 2002 stiller en sikkerhed på 500.000 kr. det forbydes rekvisiti, paranova danmark a/s og paranova pack a/s, at sælge, markedsføre og eksportere parallelimporteret norvasc/norvas 5 mg, 90 tabletter, varenr. 008905, i pakninger, der er ompakket på en måde, som fremgår af vedhæftede bilag 2, hvis rekvirenten inden den
14. december 2002 stiller en sikkerhed på 4 mio. kr. det forbydes rekvisiti, paranova danmark a/s og paranova pack a/s, at sælge, markedsføre og eksportere parallelimporteret norvasc/norvas 10 mg, 90 tabletter, varenr. 008916, i pakninger, der er ompakket på en måde, som fremgår af vedhæftede bilag 3, hvis rekvirenten inden den
15. december 2002 stiller en sikkerhed på 5 mio. kr. det påbydes rekvisiti, paranova danmark a/s og paranova pack a/s, at tilbagekalde samtlige produkter, … der er fremsendt til distribution og beroende enten hos grossister eller apoteker, hvis rekvirenten inden den
16. december 2002 har stillet ovennævnte sikkerheder.” pfizer stillede den krævede sikkerhed den
17. december
18. forbudet blev stadfæstet af østre landsret den
19. august
20. forklaringer lene bryderup har forklaret, at pfizer har haft stor succes, både i danmark og på verdensplan, med tahor og zarator. der er stor genkendelighed af varemærket. pakningen med 100 stk. er den mest anvendte. zarator er et fantasinavn, der intet har at gøre med produktets indhold. norvasc var indtil marts 2004, hvor pfizers patent udløb, det bedst sælgende pfizer produkt i danmark. norvasc er ligeledes efter hendes opfattelse et fantasinavn. både norvasc og zarator kunne være brugt som betegnelser for helt andre lægemiddelprodukter. orifarm påbegyndte parallelimport og markedsføring af norvas i danmark fra april 2001, og markedsføringen skete uden ommærkning, idet orifarm markedsførte produktet under det samme varemærke, som det var solgt under i eksportlandet, nemlig norvas. efter nedlæggelsen af forbudet har paranova markedsført de pågældende pfizer produkter under deres oprindelige mærker, og dette salg går, så vidt hun ved, glimrende. - 5 - parternes synspunkter pfizers advokat har gjort gældende, at pfizer er indehaver af de registrerede eu- varemærker zarator og tahor og af de danske varemærker zarator og norvasc. pfizer har ved orifarms markedsføring i danmark af norvas fået varemærkeret også til dette mærke, der i øvrigt er næsten identisk med pfizers registrerede danske varemærke norvasc. brug af et varemærke, som sker med indehaverens samtykke, ligestilles med indehaverens egen brug, jf.

§ 3, stk.

1, nr. 2, sammenholdt med § 25, stk.

1. paranova har krænket pfizers varemærkerettigheder og overtrådt markedsføringslovens §§ 1-2 ved at tage lægemidlerne ud af deres originale emballage og lægge dem ind i en ny emballage uden pfizers varemærker, ved at markedsføre dem i ny emballage i paranovas design, med paranovas logo og under paranovas varemærker og ved på emballage og indlægsseddel at angive, at de således ompakkede og ommærkede lægemidler svarer til de varemærker, hvorunder pfizer sælger de originale lægemidler i danmark. ef-domstolen har i sin praksis sat snævre grænser for parallelimportørers adgang til ompakning og ommærkning, og efter denne praksis går den ompakning og ommærkning, som paranova har foretaget, langt ud over, hvad der er tilladt af hensyn til varernes frie bevægelighed, jf. herved bl.a. ef-domstolens dom af
2. juli 1996 i de forenede sager c-427, 429 og 436/93, bristol-myers squibb m.fl. mod paranova a/s. ompakningen og ommærkningen har på ingen måde været nødvendig for at få effektiv adgang til det danske marked med de pågældende lægemidler. paranova havde uden vanskeligheder kunnet sælge både tahor og norvas på det danske marked under de originale varemærker og i de samme pakningsstørrelser som i de lande, hvorfra de er parallelimporteret. ompakningen og ommærkningen har alene haft til formål at skaffe paranova en kommerciel fordel ved at markedsføre produkterne som sine egne. paranova burde således have parallelimporteret de pågældende lægemidler under bibeholdelse af de originale pakninger og de originale varemærker, således at paranova kun havde tilføjet dansksproget indlægsseddel samt den påkrævede tillægsetikettering. en sådan parallelimport måtte pfizer da også acceptere, da orifarm importerede norvas i 2001-
3. - 6 - paranovas ompakning og ommærkning af pfizers produkter er tillige i strid med markedsføringslovens § 1, idet paranova har markedsført pfizers produkter under en reelt helt ny brand identitet. den foretagne markedsføring er endvidere vildledende, jf. markedsføringslovens § 2, idet den er egnet til at give forbrugere det indtryk, at der er tale om andre produkter end dem, de kender som pfizers. paranova foretager endvidere ulovlig co-branding, ved at anvende sit eget varemærke zarasterol sammen med pfizers varemærke tahor på blisterpakningerne og ved på emballage og indlægssedler at anføre, at zarasterol svarer til zarator, henholdsvis at norvapidin svarer til norvasc. når denne oplysning gives af en konkurrent under de foreliggende omstændigheder, er der ikke tale om nogen neutral og objektiv forbrugeroplysning, men derimod snyltning på pfizers varemærker. paranovas anvendelse af varemærkerne zarasterol og norvapidin udgør endvidere i sig selv en varemærkekrænkelse i henhold til

§ 4, stk.

1, nr. 2. der er produktidentitet, og varemærkerne ligner hinanden, således at der er risiko for forveksling, herunder at det antages, at der er en forbindelse mellem mærkerne. det er i den forbindelse uden betydning, at pfizer i sin tid ikke protesterede mod paranovas registrering af varemærkerne, idet det er paranovas brug af varemærkerne for netop disse produkter, som udgør varemærkekrænkelsen, hvilket er særlig tydeligt under de omstændigheder, hvorunder zarasterol og norvadipin er brugt i denne sag. paranovas krænkelser er langt mere vidtrækkende end de krænkelser, der har dannet grundlag for højesterets praksis, hvorefter der udmåles erstatning svarende til 5% af paranovas omsætning i danmark på de pågældende produkter. paranovas advokat har gjort gældende, at paranova har været berettiget til at ompakke pfizers produkter til ny emballage med paranovas eget logo og egne varemærker. det er nødvendigt for paranova at markedsføre produkterne under ét varemærke i stedet for de forskellige varemærker, som paranova køber dem under i de forskellige lande, hvorfra paranova parallelimporterer de produkter, som paranova markedsfører som zarasterol og norvadipin. når pfizer har markedsført produkter i et eu-land, må de finde sig i, at andre køber dem og gør med dem, hvad de vil, jf.

§ 6

, og hverken - 7 - ompakningen eller fjernelsen af pfizers varemærker udgør nogen varemærkekrænkelse. paranovas ompakning og ommærkning er heller ikke i strid med markedsføringslovens §§ 1-

1. folkesundheden er vigtig. paranova har søgt at give forbrugerne oplysning om, hvad produktet svarer til. det er ikke er co-branding at anvende varemærkerne zarasterol og norvapidin sammen med tahor og norvas på blisterpakningerne. det er et krav i henhold til lægemiddellovgivningen, at disse mærker anføres på pakningerne sammen med batch nr. og udløbsdato. pfizer ikke har registreret varemærket norvas i danmark eller eu og kan ikke erhverve ret til dette ordmærke i danmark alene på grund af orifarms markedsføring af norvas i danmark i 2001-
2. pfizer har endvidere ikke gjort indsigelse mod paranovas registrering af zarasterol og norvadipin. zarasterol ligner ikke zarator og norvadipin ikke norvasc eller norvas så meget, at brugen af disse mærker for tilsvarende produkter er en varemærkekrænkelse. pfizer har ikke har mistet noget salg. apotekerne skal udlevere det billigste produkt uanset dettes varemærke. sø- og handelsrettens afgørelse det lægges ved afgørelsen til grund, at parallelimporteret tahor og zarator ville kunne sælges i danmark i de oprindelige pakningsstørrelser, og at det hverken var nødvendigt at foretage ompakning eller ommærkning for at få effektiv adgang til det danske marked for sådanne parallelimporterede produkter. paranova kunne således have nøjedes med at foretage tillægsetikettering, indlægge dansksprogede indlægssedler og påtrykke emballage, indlægsseddel og blisterpakninger de oplysninger, som kræves efter lægemiddellovgivningen. at ompakning ikke var nødvendig for at få effektiv markedsadgang, illustreres af, at orifarm i 2001-2004 parallelimporterede og i danmark markedsførte norvas, som er et af de to lægemidler, som denne sag drejer sig om, under det originale mærke og i den pakningsstørrelse, hvori orifarm havde købt dette lægemiddel i spanien. paranova findes at have krænket pfizers varemærkerettigheder og at have overtrådt marekedsføringslovens §§ 1-2 ved at udtage lægemidlerne af den originale pfizer-pakning, ved at indlægge dem i en ny paranova-pakning, til dels i andre - 8 - pakningsstørrelser (3:1), ved at markedsføre dem under paranovas egne varemærker zarasterol og norvadipin, ved at angive, at de pågældende lægemidler svarer til zarator, henholdsvis norvasc, og ved på blisterkortene at trykke zarasterol, henholdsvis norvadipin ved siden af pfizers varemærker zarator, henholdsvis norvas. det bemærkes herved, at orifarms markedsføring med pfizers samtykke i 2001-2004 af parallelimporteret norvas findes at have stiftet ret for pfizer til mærket norvas i danmark, jf.

§ 25, stk.

1. paranova har under de beskrevne omstændigheder anvendt sine varemærker for produkter, hvorfra paranova har fjernet pfizers varemærker. i hvert fald under disse omstændigheder findes brugen af de lignende mærker zarasterol og norvadipin at krænke pfizers rettigheder til zarator, norvas og norvasc. pfizers påstande tages herefter til følge, således at vederlag og erstatning i overensstemmelse med den praksis, højesteret har fastlagt i disse sager, udmåles til et beløb, der svarer til 5% af paranovas omsætning på de pågældende produkter eller 650.000 kr. sagsomkostningerne omfatter også fogedsagen. thi kendes for ret paranova danmark a/s og paranova pack a/s skal anerkende at være uberettiget til at ompakke, sælge, markedsføre og eksportere pfizer aps, pfizer ireland pharmaceuticals, og pfizer products inc.s produkter, som er importeret fra en medlemsstat af eu eller eøs, på en måde, hvor varemærkerne zarasterol og norvapidin anbringes på pfizers produkter, jf. sagens bilag 1-
2. paranova danmark a/s og paranova pack a/s skal til pfizer aps, pfizer ireland pharmaceuticals, og pfizer products inc. betale 650.000 kr. med sædvanlig procesrente fra den
3. december 2002, samt sagens omkostninger med 100.000 kr. fogedretten i ballerups forbud af
4. december 2002, jf. østre landsrets kendelse af
5. august 2003, stadfæstes. - 9 - uffe thustrup allan suhrke elmer torben svanberg jørgen gawinetski (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den