udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ dom afsagt den 27. marts 2015 v-38-14 boligmatch aps (advokat mette vestergaard huss (prøve)) mod ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech (advokat martin hjelm kristensen) sagens baggrund og parternes påstande sagen er anlagt den 25. juni 2014 og angår, om ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech i forbindelse med sin markedsføring har krænket boligmatch aps’ rettigheder til det registrerede varemærke boligmatch. boligmatch aps’ (herefter boligmatch) har nedlagt følgende påstande: -2- påstand 1 principalt ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal anerkende at være uberettiget til at bruge betegnelsen ”bolig match” i forbindelse med markedsføring, formidling og salg af ejendomme og boliger. subsidiært 1 ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal anerkende at være uberettiget til at bruge kendetegnet ”edc poul erik bech – landsdækkende bolig match” som vist i bi- lag 4.1 og bilag b i forbindelse med markedsføring, formidling og salg af ejendomme og boliger. subsidiært 2 ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal anerkende at være uberettiget til at bruge slogannet ”vi kalder det edc poul erik bech bolig match ®” som vist i bilag 4.2 i forbindelse med markedsføring, formidling og salg af ejendomme og boliger. subsidiært 3 ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal anerkende at være uberettiget til at bruge kendetegnet ”edc poul erik bech – landsdækkende bolig match” som vist i bi- lag 4.3 og bilag 4.4 i forbindelse med markedsføring, formidling og salg af ejendomme og boliger. subsidiært 4 ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal anerkende at være uberettiget til at bruge kendetegnet ”edc poul erik bech – landsdækkende bolig match” som vist i bi- lag 4.5, 4.6 og 4.7 i forbindelse med markedsføring, formidling og salg af ejendomme og boliger. subsidiært 5 ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal anerkende at være uberettiget til at bruge kendetegnet ”bolig match” som vist i bilag f i forbindelse med markedsføring, formidling og salg af ejendomme og boliger. -3- de ovenfor angivne subsidiære påstande 1 til 5 er sideordnede og udelukker således ikke hinanden ved domsafsigelse. påstand 2 ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech skal betale 150.000 kr. til bolig- match med tillæg af procesrente fra sagens anlæg til betaling sker. ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech (herefter poul erik bech) har påstået frifin- delse. oplysninger i sagen sagens parter boligmatch blev stiftet den 22. september 2010 under navnet fairsquare aps. selskabet blev stiftet med henblik på at drive ejendomshandel og er hos erhvervsstyrelsen registreret under branchekoden for ejendomsmæglere. rasmus kirkeby er direktør i selskabet. poul eric bech er ligeledes et ejendomsmæglerfirma. poul erik bech er direktør i virksomhe- den. registrerede rettigheder den 1. februar 2005 blev domænenavnet boligmatch.dk registreret hos dk hostmaster. ras- mus kirkebys hustru er registreret som indehaver af domænenavnet. rasmus kirkeby er indehaver af varemærket boligmatch (vr 2009 03196), der blev regi- streret den 29. oktober 2009 som ordmærke i klasserne 36, 37 og 45, der bl.a. omfatter ejen- domsmæglervirksomhed. poul erik bech fik den 3. oktober 2013 registreret varemærket (vr 2013 02272) i gult og sort: -4- (bilag
- b)boligmatches brug af varemærket boligmatch boligmatch anvender varemærket på sin hjemmeside fairsquare.dk. boligmatch har tillige fremlagt udskrifter fra hjemmesiden boligmatch.dk, hvor der den 30. september 2014 var an- nonceret 6 boliger til salg. 3 af boligerne var tillige til salg på virksomheden go estates hjemmeside. boligmatch har foretaget en søgning på google med ordet boligmatch. boligmatch blev her vist som det første søgeresultat efterfulgt af et selskab ved navn bolig match aps. dette sel- skab hed ifølge den fuldstændige rapport fra erhvervsstyrelsen paradis vesterbros torv aps i perioden 6. februar 2009 til 29. juli 2013. selskabet er registreret med formålet at drive ejen- domsmæglervirksomhed, men samtidig er branchekoden angivet som ”anden detailhandel med fødevarer i specialforretninger”. det tredje søgeresultat var poul erik bech. en udateret udskrift fra hjemmesiden boligsiden.dk med søgeresultater for glostrup (kom- mune), hvor selskabet havde adresse, viser, at boligmatch ikke havde solgt nogen boliger. der er tillige ud for boligmatch anført teksten ”data ikke tilstrækkelig”. poul erik bechs markedsføring det er oplyst, at poul erik bechs begyndte med konceptet ”peb-match” i sommeren 2012. i en udateret skrivelse adresseret ”til andelsboligejeren” anvendte poul erik bech figurmær- ket vr 2013 02272 i den registrerede form (bilag 4.1). -5- i udateret markedsføringsmateriale med overskriften ”her er køberne” beskrev poul erik bech i et særligt markeret felt fordelene ved, at de var landsdækkende og opsummerede af- slutningsvist dette med ”vi kalder det edc poul eric bech bolig match®” (bilag 4.2). boligmatch har endvidere fremlagt billeder, som viser, at poul erik bech i vinduesudstillin- ger har anvendt teksten ”edc poul erik bech – landsdækkende bolig match” illustreret på følgende måder: (bilag 4.3) (bilag 4.4) i bilag 4.3 er teksten vist på turkis baggrund, mens den i bilag 4.4 er vist på en gennemsigtig baggrund. poul erik bech har ligeledes på et gadeskilt anvendt betegnelsen som vist nedenfor: (bilag 4.5) en identisk tekst er anvendt i avisannoncer (bilag 4.6 og 4.7). i alle tilfælde er der efter bolig match tilføjet tegnet ®. i et udateret standardbrev til potentielle kunder skrev poul erik bech følgende (bilag f): -6- ”boligmatch – hvis du optages på edc poul erik bech emnebank, sørger vi for, at alle køberemner og nye potentielle købere kommer i betragtning med din ejendom, måske står vi hurtigere end du tror og skal fremvise din bolig for en køber.” korrespondance og sagens behandling i patent- og varemærkestyrelsen ved brev af 20. august 2013 til poul erik bech gjorde boligmatch’ advokat opmærksom på, at poul erik bech krænkede boligmatch’ varemærkerettigheder. ca. 1 år efter, den 2. juli 2014, indgav poul erik bech en anmodning til patent- og varemær- kestyrelsen om, at boligmatch varemærke vr 2009 03196 blev slettet. den 7. november 2014 indgav boligmatch anmodning til patent- og varemærkestyrelsen om, at poul erik bechs varemærkeregistrering vr2009 02272 blev ophævet. andre aktørers brug af betegnelsen boligmatch der er i sagen fremlagt dokumentation for, at blandt andre øvrige ejendomsmæglere og ud- lejere har anvendt betegnelsen boligmatch skrevet på forskellig vis - fx i et eller to ord og med bindestreg – i forbindelse med deres markedsføring. forklaringer der er under sagen afgivet forklaring af rasmus kirkeby, poul erik bech og bo arleth. rasmus kirkeby har forklaret, at han oprindeligt blev uddannet i brf, hvor han var ansat i perioden 1999-2005. herefter var han ansat som finansierings- og købermægler hos poul erik bech frem til 2008, hvor han sammen med 3 andre stiftede mæglervirksomheden m2. i som- meren 2011 stiftede han sammen med en kollega fra m2 to nye selskaber, fairsquare aps og boligmatch aps. på et tidspunkt samlede de efter rådgivning fra deres revisor alle aktiviteter i fairsquare aps. i en periode herefter linkede de to selskabers hjemmesider til hinanden. i dag er han eneejer af boligmatch. han blev uddannet ejendomsmægler i 2012. -7- han fik domænenavnet boligmatch.dk af sin hustru til sin 30-års fødselsdag i april 2009. han ansøgte personligt om at få registreret varemærket boligmatch. formålet med boligmatch er at skabe danmarks største køberkartotek, hvor sælgere selv kan søge efter potentielle købere til deres bolig, og i øvrigt at drive ejendomsmæglervirksomhed i en form, hvor kunderne kan vælge de specifikke ydelser, de har brug for i forbindelse med en ejendomshandel. i selskabets første regnskabsår 2011 havde de en bruttofortjeneste på 87.000 kr., i 2012 på 375.000 kr. og i 2013 på 226.000. i 2013 var hans månedlige bruttoløn i boligmatch på 14.000 kr. efter hans opfattelse er driften i boligmatch tilfredsstillende, idet selskabet befinder sig i en udviklingsperiode. det har dog taget længere tid end forventet at komme ind i markedet. de har i dag løbende en række ejendomme til salg, men der mangler fortsat en del udvikling, inden de for alvor er klar til at gå ind i markedet. de markedsfører sig ved sponsorater til fx håndboldklubben kif vejen, og ved uddeling af flyers mv. de har solgt ca. 20-30 boliger i den periode, hvor selskabet har heddet boligmatch. dette tal er inklusiv boliger solgt i sam- arbejde med go estate, som boligmatch bistår med sædvanlig ejendomsmæglervirksomhed, såsom udfærdigelse af kontrakter o.lign. go estate fremviser udelukkende ejendommene. han kender ikke baggrunden for, at det af udskriften fra boligsiden.dk fremgår, at bolig- match ingen ejendomme har solgt. det kan evt. skyldes, at der udelukkende er søgt på solgte boliger beliggende i glostrup kommune. for tiden har selskabet 10-11 boliger til salg, heraf én bolig i samarbejde med go estate. han var opmærksom på selskabet bolig match aps, da han registrerede varemærket, men han antog, henset til selskabets daværende navn og branchekode, at selskabet solgte is. han forsøgte uden held at få kontakt til direktøren i selskabet. det var først under denne sag, at han blev opmærksom på, at selskabets navn var ført tilbage til det oprindelige. han blev første gang opmærksom på, at poul erik bech anvendte betegnelsen bolig- match via en ven og et kundepar fra frederiksberg, der havde modtaget flyers fra poul erik bech. fra en anden kunde ved navn bo arleth modtog han en avisreklame, hvor poul -8- erik bech tillige anvendte betegnelsen boligmatch. han kontaktede poul erik bech, da han konstaterede, at deres anvendelse af betegnelsen var forholdsvist omfattende. idet boligmatch sælger boliger, er det irrelevant for selskabet, om en udlejer af boliger an- vender betegnelsen boligmatch. det er først i forbindelse nærværende sag, at han blev opmærksom på, at flere ejendomsmæglere anvender betegnelsen boligmatch. han har ikke kontaktet de øvrige, der anvender betegnelsen, da han vil afvendte udfaldet af denne sag. det er vanskeligt for ham at vurdere, hvilken konsekvens poul erik bechs brug af betegnel- sen har fået for boligmatch, men de vil være nødsaget til at revurdere deres strategi for at komme ind på markedet som følge heraf. inden for de seneste år har boligmatch haft mar- kedsføringsomkostninger i størrelsesorden 50.000 kr. poul eric bech har forklaret, at han oprindeligt blev uddannet i handelsbanken (nu danske bank). i 1978 startede han egen ejendomsmæglervirksomhed, der i dag er landsdækkende med 45 afdelinger og 400 medarbejdere. hans virksomhed har i adskillige år arbejdet meget med at matche købere og sælgere. der er et avanceret registreringssystem, hvor de matcher kunderne. de har over tid ændret virk- somhedens design, idet der er en konstant udvikling i deres grafiske udtryk og i sproget, hvor bl.a. flere engelske udtryk bliver integreret. på et tidspunkt fik deres marketingsafde- ling idéen med at anvende en puslespilsbrik. betegnelsen ”peb match-konceptet” dækker over kampagnen poul erik bech landsdækkende boligmatch, som har kørt siden 2012. de prøver at adskille sig fra deres konkurrenter ved at gøre opmærksom på, at de er landsdæk- kende. det er ikke ham personligt, men deres markedsføringsafdeling, der beslutter, hvornår de anvender tegnet ®. boligmatch er en sædvanlig betegnelse i ejendomsmæglerbranchen. han blev først bekendt med selskabet boligmatch, da de modtog henvendelsen fra selskabets advokat. de har ikke fået henvendelser fra kunder, der har forvekslet poul erik bech med boligmatch. -9- oversigten på boligsiden.dk viser alle salg foretaget inden for de seneste 12 måneder af ejen- domsmæglere, der på søgetidspunktet havde adresse i glostrup. søgningen er foretaget, lige inden bilaget blev sendt til boligmatch’ advokat. oplysningerne på siden om, at data ikke er tilstrækkelig, relaterer sig udelukkende til kundeanbefalinger. bo arleth har forklaret, at han ikke kender rasmus kirkeby personligt, men at han anvendte rasmus kirkebys selskab boligmatch, da han skulle sælge sin lejlighed, fordi han havde fået selskabet anbefalet gennem sin familie. han husker ikke præcis, hvornår hans lejlighed blev udbudt til salg, men mener, at det var ultimo 2012/primo 2013. en dag så han en helsides avisannonce med overskriften ”boligmatch”. han kunne ikke forbinde annoncen med sel- skabet boligmatch, som altså havde hans lejlighed til salg, så han undrede sig over dette og tog kontakt til boligmatch. rasmus kirkeby bad ham enten tage et billede af annoncen eller beholde den. han kan ikke huske, om der tillige i annoncen stod ”edc poul erik bech landsdækkende”. han har efterfølgende købt et hus gennem boligmatch. parternes synspunkter for boligmatch er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdoku- mentet af 6. januar 2015, hvoraf fremgår følgende: ”varemærkeret - særpræg det gøres gældende, at den nyskabende sammensætning af de to i sig selv beskrivende ord, bolig og match, giver boligmatchs varemærke det fornødne særpræg. sammen- sætningen medfører, at det sammensatte ord får en anden, selvstændig betydning, der ligger tilstrækkeligt fjernt fra ordenes oprindelige betydning. varemærket besidder således det nødvendige særpræg, jf. varemærkelovens § 13. varemærkeret – forveksling det gøres overordnet gældende, at edc poul erik bech ved uhjemlet at markedsføre sig ved brug af sagsøgers varemærke, groft har krænket sagsøgers varemærkeret. - 10 - edc poul erik bechs brug af ”bolig match” i sin markedsføring, uanset art og form, stri- der således mod boligmatchs enerettigheder til varemærket boligmatch, jf. vare- mærkelovens § 4 stk. 1, nr. 2, idet ”bolig match” er forveksleligt med varemærket bo- ligmatch. edc poul erik bech har benyttet ”bolig match” kendetegnene til identiske og lignende tjenesteydelser, som boligmatch benytter varemærket boligmatch til. det gøres derudover gældende, at edc poul erik bech ikke har foretaget reel brug af va- remærket vist i bilag 4.1 og bilag b, tidligere end vist i de daterede bilag, hvorfor en brugsbaseret eneret til kendetegnet ikke kan påberåbes for tiden forud for edc poul erik bechs varemærkeansøgning. det gøres derudover gældende, at edc poul erik bech ikke har foretaget reel brug af kendetegnene vist i bilag 4.2 – 4.7 tidligere end vist i de daterede bilag, hvorfor en brugs- baseret eneret til kendetegnet ikke kan påberåbes for tiden forud. det er uden betydning for ovennævnte forvekslelighedsbedømmelser, i hvor lang tid edc har benyttet varemærket. idet boligmatch er blevet kontaktet af flere kunder vedrørende den krænkende brug af kendetegnet boligmatch, gøres det slutteligt gældende, at den konkrete forveksling sket i markedet understøtter, at parternes kendetegn/varemærker er forvekslelige og dermed ikke egnede til at adskille virksomhedernes ydelser fra hinanden. markedsføringsret det gøres gældende, at edc poul erik bechs brug af ”bolig match”, i sin markedsføring, strider mod boligmatchs enerettigheder til kendetegnet boligmatch, jf. markedsfø- ringslovens §§ 1 og 18, idet ”bolig match” er forveksleligt med kendetegnet bolig- match, ligesom brugen er i strid med god skik på markedet. det gøres gældende, at edc poul erik bech ved at benytte ®-tegnet i direkte sammen- hæng med ”bolig match” i ikke registrerede varemærker (bilag 4.2, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6 og 4.7) handler illoyalt og i strid med reglerne om god skik ved bevidst at tilegne sig den good- - 11 - will, som er forbundet med henholdsvis registrerede rettigheder og boligmatch’ rettighe- der til ordet boligmatch. vederlæggelse og erstatning boligmatch lider et imagetab ved edc poul erik bechs nævnte og foresatte markedsfø- ring, og edc poul erik bechs brug af boligmatchs varemærke skaber en forvekslingsrisi- ko mellem parterne, og edc poul erik bech vildleder derfor forbrugerne. det gøres på den baggrund gældende, at vildledningen har medført, at boligmatch efter- følgende har mistet muligheden for at benytte varemærket, idet varemærket (
- nu)skaber associationer til edc boligmatch, hvorfor det vil kræve meget store ressourcer for bolig- match at genopbygge varemærket. det gøres ligeledes gældende, at edc poul erik bech er forpligtet til at erstatte bolig- match det tab, som boligmatch har lidt ved edc poul erik bechs handlinger, fralægge sig den uberettigede berigelse, som er opnået, og at edc poul erik bech er forpligtet til at vederlægge boligmatch for brugen af det angivne varemærke.” for poul erik bech er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdo- kumentet af 5. januar 2015, hvoraf fremgår følgende: ”at sagsøgtes brug af ordene ”bolig” og ”match” ikke udgør en krænkelse af sag- søgers varemærkeret eller en hindring for sagsøgers virksomhed, at der ikke er risiko for forveksling mellem sagsøgers ordmærke ”boligmatch” og sagsøgtes figurmærke ”edc poul erik bech - landsdækkende bolig match”, at ”boligmatch” er et generisk ord i ejendomsmæglerbranchen og ikke opfylder kravene til særpræg i varemærkelovens § 2 at ”boligmatch” ikke opfylder varemærkelovens § 13 stk. 2 og derfor ikke burde være registreret som varemærke, at sagsøger ikke kan antages at have nogen eneret til ordet ”boligmatch” efter markedsføringsloven, - 12 - at ”boligmatch” er et almindeligt anvendt ord i ejendomsmæglerbranchen, hvor- for det ville være hæmmende for hele branchen, såfremt én ejendomsmægler- virksomhed skulle have eneret til at bruge ordet ”boligmatch” at sagsøgtes brug af ”bolig” og ”match” ikke skader sagsøgers image eller giver anledning til vildledning, at sagsøger ikke opfylder brugspligten efter varemærkelovens § 25 stk. 1. at det af sagsøger opgjorte krav ikke har noget grundlag, idet der ikke foreligger nogen krænkelse, at i det omfang at sagsøgte måtte have krænket sagsøgers varemærkeret, har krænkelsen alene været uagtsom, at sagsøgers tab er udokumenteret.” sø- og handelsrettens begrundelse og resultat retten skal under denne sag alene tage stilling til de nedlagte påstande og således ikke til gyldigheden af parternes underliggende varemærkerettigheder, hvorom der verserer sager ved patent- og varemærkestyrelsen, som efter det oplyste er sat i bero på denne sag. påstandene i sagen angår 8 konkrete markedsføringsmaterialer anvendt af poul erik bech, hvori ordene bolig match, bolig match eller boligmatch på forskellig måde anvendes. i markedsføringsmaterialerne frem lagt som bilag 4.1, 4.3, 4.4, 4.5, 4.6 og 4.7 er ordene i alle tilfælde anvendt som bolig match skrevet tæt ved siden af ordene edc poul erik bech. ordene må således opfattes som en helhed og en sammenhængende tekst eller form for logo, der er stort set identisk med poul erik bechs registrerede figurmærke, der indeholder ordene ”edc poul erik bech landsdækkende bolig match”. anvendelsen af ordene bolig match i disse tilfælde er derfor ikke en krænkelse af boligmatch aps’ rettigheder. - 13 - i markedsføringsmaterialerne fremlagt som bilag 4.2 og f anvendes ordene bolig match og boligmatch i en lidt bredere tekstmæssig sammenhæng. men også her anvendes ordene i en sådan nær sammenhæng med ordene poul erik bech og en generel beskrivelse af services i ejendomsmæglervirksomheden, at det er tydeligt for læseren, at der ikke markedsføres en særlig selvstændig eller ny (ekstra) form for service, men en naturlig del af poul eriks bechs generelle services som ejendomsmægler. anvendelsen af ordene bolig match og bolig- match er derfor heller ikke i disse tilfælde en krænkelse af boligmatch aps’ rettigheder. som følge af det anførte frifindes poul erik bech for de nedlagte påstande. efter sagens udfald, værdi, omfang og forløb skal boligmatch aps skal betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til poul erik bech. thi kendes for ret: ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech frifindes. boligmatch aps skal betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til ejendomsmægleraktieselskabet poul erik bech. beløbet skal betales inden 14 dage og forrentes efter rentelovens § 8a. michael kjær lotte wetterling tine aurvig-huggenberger (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den 27. marts 2015