sø- & handelsrettens dombog

‐ evh udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den 19. juni 2008 afsagde sø‐ og handelsretten i sagen f 8‐07 finansforbundet som mandatar for aa, bb, cc, dd, ee, ff og gg (advokat jacob goldschmidt) mod finanssektorens arbejdsgiverforening som mandatar for a/s nørresundby bank (advokat merete preisler) følgende dom: indledning - 2 - dommen afgør et spørgsmål om ansatte der er i opsagt stilling eller fratrådt, har krav på tilde‐ ling af medarbejderaktier (favøraktier og gratisaktier), jf. funktionærlovens § 17 a eller denne bestemmelses analogi. lignende spørgsmål behandles i sagerne f 2‐07, f 3‐07, f 5‐07, f 7‐07, f 9‐ 07, f 13‐07, f 17‐07 og f 20‐07 der afgøres samtidig. påstande sagsøgerne 1. aa: 1.1 nørresundby bank skal på anfordring og mod betaling af 6.050 kr., hvoraf 1.050 kr. er beta‐ ling for aktierne og 5.000 kr. er tilbagebetaling, til aa sælge 10 aktier i nørresundby bank. 1.2 nørresundby bank skal vedrørende 10 aktier betale fuldt udbytte for 2004 og fremover. 1.3 nørresundby bank skal anerkende at aktierne overdrages til aa principalt uden båndlæg‐ gelse, subsidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. 2. bb: 2.1 nørresundby bank skal til bb betale 2.633,90 kr. med procesrente fra sagens anlæg. 3. cc: 3.1 nørresundby bank skal på anfordring til cc udlodde 1 gratisaktie i nørresundby bank. 3.2 nørresundby bank skal vedrørende 1 aktie betale fuldt udbytte for 2005 og fremover. 3.3 nørresundby bank skal anerkende at aktierne overdrages til cc principalt uden båndlæg‐ gelse, subsidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. 3.4 nørresundby bank skal til cc betale 2.061,57 kr. med procesrente fra sagens anlæg. 4. dd: 4.1 nørresundby bank skal på anfordring til dd udlodde 2 gratisaktier i nørresundby bank. 4.2 nørresundby bank skal vedrørende 2 aktier betale fuldt udbytte for 2005 og fremover. 4.3 nørresundby bank skal anerkende at aktierne overdrages til dd principalt uden båndlæg‐ gelse, subsidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. 4.4. nørresundby bank skal til dd betale 741,70 kr. med procesrente fra sagens anlæg. 5. ee: 5.1 nørresundby bank skal på anfordring til ee udlodde 1 gratisaktie i nørresundby bank. 5.2 nørresundby bank skal vedrørende 1 aktie betale fuldt udbytte for 2005 og fremover. - 3 - 5.3 nørresundby bank skal anerkende at aktierne overdrages til ee principalt uden båndlæggel‐ se, subsidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. 5.4 nørresundby bank skal til ee betale 883,16 kr. med procesrente fra sagens anlæg. 6. ff: 6.1 nørresundby bank skal på anfordring til ff udlodde 2 gratisaktier i nørresundby bank. 6.2 nørresundby bank skal vedrørende 2 aktier betale fuldt udbytte for 2005 og fremover. 6.3 nørresundby bank skal anerkende at aktierne overdrages til ff principalt uden båndlæggel‐ se, subsidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. 6.4 nørresundby bank skal til ff betale 2.202,13 kr. med procesrente fra sagens anlæg. 7. gg: 7.1 nørresundby bank skal på anfordring til gg udlodde 3 gratisaktier i nørresundby bank. 7.2 nørresundby bank skal vedrørende 3 aktier betale fuldt udbytte for 2005 og fremover. 7.3 nørresundby bank skal anerkende at aktierne overdrages til gg principalt uden båndlæg‐ gelse, subsidiært båndlagt i samme periode som medarbejdere i ikke opsagt stilling måtte tåle. 7.4 nørresundby bank skal til gg betale 1.080,38 kr. med procesrente fra sagens anlæg. a/s nørresundby bank har principalt nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært om at de an‐ satte vederlægges mod at aktierne deponeres i henhold til den gældende ordning. sagens faktum nørresundby bank har forud for de tildelinger som denne sag vedrører, tildelt medarbejderne medarbejderaktier i 1993 (gratisaktier mod lønnedgang), 1998 (favøraktier) og 2001 (gratisakti‐ er). nørresundby bank tilbød i 2004 medarbejderne at tegne favøraktier. af bankens nyheds‐ orientering af 12. februar 2004 fremgår blandt andet: ”medarbejderaktieordning 2004 det er os en stor glæde at kunne orientere alle medarbejdere om, at bestyrelsen har fulgt di‐ rektionens forslag om at tilbyde medarbejderaktier efter de seneste års flotte resultater. ordningen omfatter alle medarbejdere: ‐ der er fast ansat pr. 31.12.2003 og ‐ som er i uopsagt stilling fra den 19.‐23. april 2004. der tilbydes tegning af op til 10 stk. aktier á kurs 105 franco. aktierne tilbydes efter fastlagt arbejdstidsprocent pr. den 31.12.2003. - 4 - … fastlagt arbejdstidsprocent pr. 31.12.2003 100% 50% 0‐10 % 1 aktie 1 aktie 10,01 % ‐ 20 % 2 aktier 1 aktie 20,01 % ‐ 30 % 3 aktier 2 aktier 30,01 % ‐ 40 % 4 aktier 2 aktier 40,01 % ‐ 50 % 5 aktier 3 aktier 50,01 % ‐ 60 % 6 aktier 3 aktier 60,01 % ‐ 70 % 7 aktier 4 aktier 70,01 % ‐ 80 % 8 aktier 4 aktier 80,01 % ‐ 90 % 9 aktier 5 aktier over 90 % 10 aktier 5 aktier aktierne er bundet 5 år efter udløbet af tegningsåret, hvilket vil sige til den 1. januar 2010. …” i forbindelse med tildelingen blev der udsendt en tegningsindbydelse hvoraf blandt andet frem‐ går: ”tegningsindbydelse tilbud om tegning af medarbejderaktier i henhold til ligningslovens paragraf 7a, stk. 1 nr. 1. jf. nyhed/intern orientering fra direktionen torsdag den 12. februar 2004 har bankens besty‐ relse besluttet at tilbyde medarbejderaktier til alle ansatte i nørresundby bank, der er fast ansat pr. 31.12.2003 og, som er i uopsagt stilling den 19. april 2004 aktierne tilbyde spå følgende vilkår: … tegningsbeløb: der tilbydes tegning af op til 10 stk. aktier á kurs 105 franko. aktierne tilbydes efter fastlagt arbejdstidsprocent. … båndlæggelse: aktierne indlægges i nyoprettet depot i a/s nørresundby bank. aktierne skal ligge i båndlagt depot i 5 år efter tegningsårets udløb. … beskatning: medarbejderaktierne tilbydes skattefrit i.h.t. ligningslovens paragraf 7a. …” aa har rejst krav med henvisning til denne ordning. da aa kun opfyldte den første betingelse, udbetalte banken pr. kulance et beløb på 5.000 kr. til hende. beløbet indgår i påstand 1. i 2005 besluttede nørresundby bank at tildele medarbejderne gratisaktier i kombination med en kontant betaling op til et beløb svarende til en halv månedsløn. af bankens nyhedsori‐ entering af 10. november 2005 fremgår blandt andet: ”til alle medarbejdere - 5 - bestyrelsen har, på baggrund af resultaterne i dette år, på bestyrelsesmødet den 27. oktober 2005 foretaget en officiel opjustering af forventningerne til årsresultatet for 2005. som det netop er meddelt fra formanden, blev det på samme bestyrelsesmøde besluttet at honorere alle medarbejdere med en ekstra halv månedsløn, hvor mest muligt vil blive givet gennem udlodning af medarbejderaktier efter ligningslovens § 7 a stk. 1 nr. 2 (gratisaktier). medarbejderaktierne vil blive givet efter følgende ordning: medarbejdere ansat før 01.01.2005: hver medarbejder som er i uopsagt stilling den 1. december 2005 tilbydes det hele antal ak‐ tier, der er plads til indenfor halvdelen af den enkelte medarbejders almindelige bruttoløn for november måned 2005. værdien af en aktie udgør kr. 2.900, idet det er den officielle kurs på fondsbørsen på udlod‐ ningstidspunktet (anskaffelsestidspunktet), som er datoen, hvor bestyrelsen besluttede at udlodde aktierne. den enkelte medarbejder vil maksimalt modtage 7 aktier, idet loven inde‐ holder en bestemmelse om, at der ikke må gives aktier skattefrit for mere end kr. 20.500 pr. medarbejder. restbeløbet op til den halve månedsløn udbetales som et almindeligt engangstillæg til løn‐ nen og udbetales sammen med lønnen for december måned 2005. … tildelingen gennemføres i 2005. aktierne båndlægges i 7 år efter udløbet af det kalenderår, hvor erhvervelsen har fundet sted. … adgangen til at erhverve aktier er åben for alle ansatte. begrænsninger efter almene kriterier (f.eks. arbejdstidsprocent, anciennitet, aflønning) kan anerkendes. ansatte skal på erhvervel‐ sestidspunktet primo december være i uopsagt stilling. …” sagsøgerne 2‐7 har rejst krav med henvisning til denne tildeling. sagsøgernes ansættelsesforhold og krav fremgår af følgende oversigt: aa ansat 1. august 1996 fratrådt 31. marts 2004 favøraktier 2004 antal 10 stk. købskurs 105 markedskurs 2.110 krav fuld tildeling ‐ modregning af 5.000 kr. favørelement 20.050,00 kr. ‐ modregning af 5.000 kr. bb ansat 1. maj 2001 fratrådt 31. marts 2005 gratisaktier 2005 krav restbeløb kontant 2.633,90 kr. svarende til - 6 - 3 ud af 12 måneder favørelement en halv månedsløn cc ansat 1. august 1990 fratrådt 30. april 2005 gratisaktier 2005 krav 1 aktie (kursværdi 2.900,00 kr.) og restbe‐ løb kontant 2.061,57 kr. svarende til 4 ud af 12 måneder favørelement en halv månedsløn dd ansat 1. august 2001 fratrådt 31. juli 2005 gratisaktier 2005 krav 2 aktier (kursværdi 5.800,00 kr.) og restbe‐ løb kontant 741,70 kr. svarende til 7 ud af 12 måneder favørelement en halv månedsløn ee ansat 1. marts 2003 fratrådt 31. juli 2005 gratisaktier 2005 krav 1 aktie (kursværdi 2.900,00 kr.) og restbe‐ løb kontant 883,16 kr. svarende til 7 ud af 12 måneder favørelement en halv månedsløn ff ansat 22. januar 2002 fratrådt 30. september 2005 gratisaktier 2005 krav 2 aktier (kursværdi 5.800,00 kr.) og restbe‐ løb kontant 2.202,13 kr. svarende til 9 ud af 12 måneder favørelement en halv månedsløn - 7 - gg ansat 28. april 2004 fratrådt 30. november 2005 gratisaktier 2005 krav 3 aktier (kursværdi 8.700,00 kr.) og restbe‐ løb kontant 1.018,38 kr. svarende til 11 ud af 12 måneder favørelement en halv månedsløn forklaring finn øst andersson har forklaret at han bortset fra en periode fra 1993 til 1997 hvor han var i et advokatfirma, har været ansat i nørresundby bank siden 1976 og har været medlem af direktio‐ nen siden 1. oktober 1997. nørresundby bank blev etableret i 1898 og er en lokalt forankret bank. banken har om‐ kring 290 medarbejdere og 20 filialer. spar nord bank ejer 50,2 % af aktiekapitalen, men har in‐ gen indflydelse på ledelsen af banken. tildelingen af medarbejderaktierne i 1993 havde baggrund i bankens gode resultater, og man ville ved tildelingen gerne skabe loyalitet og binde medarbejderne tættere til banken. i for‐ bindelse med 100‐års jubilæet i 1998 gjorde det samme sig gældende. banken valgte da at udbe‐ tale halvdelen i aktier, mens den anden halvdel blev udbetalt kontant. der var ingen faste ord‐ ninger for tildelingerne. tildelingerne sket i slutningen af det pågældende år når bestyrelsen havde fået et overblik over årets resultat; tildelingerne var bundet op på de regnskabsmæssige resultater. der havde ikke været forudgående udmeldinger herom. i nogle tilfælde havde ban‐ ken syntes at der skulle udloddes favøraktier, andre gange gratisaktier. der har kun været bo‐ nustildeling af kontante beløb de gange der er nævnt under sagen. det er bestyrelsens beslut‐ ning om der skal tildeles medarbejderaktier. nørresundby bank har ikke tildelt medarbejderak‐ tier siden 2005. i 2005 valgte banken at udlodde det størst mulige antal gratisaktier der kunne indeholdes inden for et bonusbeløb svarende til en halv månedsløn for den enkelte medarbejder. tildelin‐ gen skete for at fastholde medarbejderne og skabe loyalitet. for de seks sagsøgere der har rejst krav om gratisaktier, udgjorde tildelingen fra 1,4 % til 3,6 % af lønnen svarende til gennemsnitligt 2,3 % af lønnen. parternes argumenter - 8 - sagsøgerne generelle bemærkninger (fælles for alle sagerne) sagerne vedrører medarbejderaktier og medarbejderobligationer der omfattes af ligningslovens § 7 a. ydelser omfattet af ligningslovens § 7 a, stk. 1, skal efter bestemmelsen ikke medregnes til den skattepligtige indkomst. det er en betingelse at modtageren er ansat i virksomheden. er skattefritagelsesbetingelserne ikke opfyldt, indkomstbeskattes lønmodtageren af ydelsen som almindelig lønindkomst. selskabet kan fratrække tabet der opstår ved at medarbejderen erhverver aktien som løn‐ indkomst, som en lønudgift. det gælder også favørelementet ved favøraktier. ydelserne som er behandlet i ligningsloven § 7 a, adskiller sig fra andre bonus‐, tantieme‐, gratiale‐ eller lignende ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a bl.a. ved at 1. ydelsen skal gives til/tilbydes alle ansatte i virksomheden, 2. der ikke må foretages nogen individuel vurde‐ ring af den enkelte ansatte, 3. der kun må differentieres i størrelsen af tildelingen i forhold til ob‐ jektive kriterier og 4. ydelsen skal båndlægges i 5 år (favøraktier) eller 7 år (gratisaktier) for at være skattefri. tildeling af gratisaktier og medarbejderobligationer er ydelser omfattet af funktionærlo‐ vens § 17 a. tildelinger af favøraktier er ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a; subsidiært gøres gældende at et mindre antal tildelinger efter rettens skøn afhængigt af favørkurselementet er ydelser omfattet af funktionærlovens § 17 a. en eventuel bagatelgrænse for værdien af tildelte ydelser efter funktionærlovens § 17 a skal sættes meget lavt; ethvert lønbeløb der overstiger lejlighedsgaver, er som udgangspunkt omfattet af bestemmelsen, jf. u.2000.1242 v (lego). ydelser omfattet af de ni sager vedrører en optjeningsperiode hvor sagsøgerne har arbej‐ det. tildeling har ikke fundet sted fordi det var et vilkår for tildeling at de ansatte ikke var i uopsagt stilling. dette vilkår er ugyldigt. der er ikke grund til at antage at ʺydelseʺ skal forstås forskelligt i ligningslovens § 7 a og i funktionærlovens § 17 a, og det kan heller ikke antages at ʺvederlæggesʺ som anvendt i funktio‐ nærlovens § 17 a har et andet indhold end begrebet ʺydelseʺ som anvendes senere i bestemmel‐ sen. ved betaling af ydelsen overføres værdi fra arbejdsgiveren til lønmodtageren. bortset fra lejlighedsgaver overfører en arbejdsgiver kun værdier til lønmodtagere for at stimulere eller be‐ - 9 - lønne arbejdsindsatsen. uden sikre holdepunkter for andet vil ydelsen være vederlag for udført arbejde, jf. h.g. carlsen, 6. udgave s. 177. det er uden betydning om ydelsen tildeles bagudrettet for en allerede udført præstation, fremadrettet for at fastholde personale, eller om tildelingen er begrundet i en kombination af disse hensyn, jf. højesterets præmisser i intel‐dommen (ufr 2005.671 h). endvidere henvises til eu‐traktatens artikel 141 hvoraf fremgår at der ved løn skal forstås ʺden almindelige grund‐ eller minimumsløn og alle andre ydelser, som arbejdstageren som føl‐ ge af arbejdsforholdet modtager fra arbejdsgiveren direkte eller indirekte i penge eller naturali‐ erʺ. jyske bank‐dommen (u 2006.901

1. s)er ikke et præjudikat. i jyske bank var det som anført i præmisserne frivilligt for de ansatte at foretage den opsparing som var en betingelse for at købe favøraktier. favørelementet var lille i jyske banks ordning. det kan ikke tillægges betydning at det er frivilligt at deltage. enten har medarbejderen et retskrav, eller også har medarbejderen ikke et retskrav. den omstændighed at lønmodtageren skal betale et beløb for at modtage en favøraktie, peger vel i retning af at der er tale om en investering og ikke en ydelse i et ansættelsesforhold, men investeringen er beskeden i forhold til favørelementet, og risikoen ved investeringen er overskuelig for medarbejderen. der er ikke grund til at sondre mellem de forskellige ordninger ud fra risikoens, respektive gratiselementets størrelse. der er i alle sager tale om et betydeligt favørelement. det gøres principalt gældende at alle tildelingerne er i henhold til ʺaftale eller sædvaneʺ, allerede fordi alle ikke opsagte funktionærer modtager medarbejderaktier. dette følger af direk‐ te fortolkning eller ud fra en analogislutning ud fra formålet med funktionærlovens § 17 a og de særlige karakteristika der er for en medarbejderaktieordning omfattet af ligningslovens be‐ stemmelser. der kan ikke opstilles krav om at den enkelte medarbejder forud for fratræden havde vi‐ den om at en tildeling kunne blive aktuel, se h.g. carlsen, dansk funktionærret, 6. udgave, s. 172 f. det er en typeforudsætning for lønmodtageren at han modtager den fulde ydelse eller en forholdsmæssig andel heraf, da den er tildelt på objektivt grundlag og uden vurdering af den enkelte ansattes personlige indsats. denne typeforudsætning har som konsekvens at medarbej‐ deren også har krav på tildelinger som den pågældende medarbejder ikke havde viden om. - 10 - det gøres gældende at en aftale er indgået allerede ved virksomhedens meddelelse om til‐ deling af medarbejderaktier for et år. meddelelsen skal blot være offentliggjort af virksomhe‐ den. der kan ikke stilles krav om at den konkret er kommet frem eller er kommet til medarbej‐ deres kundskab; retskravet etableres allerede da meddelelsen blev givet på en sådan måde at virksomheden måtte kunne påregne at medarbejderen blev bekendt hermed. det gøres princi‐ palt gældende at der etableres en aftale såfremt denne meddelelse er afgivet inden medarbejde‐ rens fratræden, subsidiært inden opsigelsen. en sædvane er etableret når medarbejderen havde føje til at tro at medarbejderen ville modtage medarbejderaktier i år hvor der tildeles medarbejderaktier. principalt gøres gældende at en sådan forventning etableres allerede efter første tildeling af medarbejderaktier fordi der etableres en standardforudsætning om at være omfattet når alle skal have tilbuddet ifølge virk‐ somhedens generelle ordning. subsidiært gøres gældende at selv et forholdsvist kort åremål og flere tildelinger uden regelmæssighed i denne forbindelse etablerer en sædvane. påregnelighed indebærer ikke at de ansatte fremadrettet har krav på at få et tilbud på medarbejderaktier, men at det er påregneligt at medarbejderen får tilbudt medarbejderaktier i de år der tildeles medarbejderaktier til ikke opsagte medarbejdere. ved vurderingen heraf er lig‐ hedsbetragtninger centrale. allerede efter én tildeling af medarbejderaktier skabes en forventning om tildeling i år hvor andre medarbejdere får medarbejderaktier. det er ikke afgørende at den ansatte selv har fået andel i de tidligere tildelte medarbejderaktier, når vedkommende gennem sin ansættelse må antages at være vidende om at der tidligere er uddelt medarbejderaktier. der etableres i hvert fald en forventning, når der i virksomheden har været flere tildelinger, eller når den på‐ gældende medarbejder konkret selv tidligere har fået tildelt medarbejderaktier, hhv. tidligere har fået tildelt medarbejderaktier flere gange. blandede ordninger: i sagerne indgår tildelinger af gratisaktier der følger efter år med fa‐ vøraktier; det forekommer at banken overgår til gratisaktier, eller at den tildeler favøraktier i visse år og gratisaktier andre år. i relation til funktionærlovens § 17 a skal medarbejderaktieord‐ ningerne imidlertid anses som et hele. arbejdsgiveren skal ikke ved at jonglere mellem favørak‐ tietildelinger og gratisaktietildelinger kunne undtage de gratisaktietildelinger der ellers ville være omfattet af funktionærlovens § 17 a. måtte sø‐ og handelsretten nå frem til at favøraktie‐ ordninger generelt, eller i en eller flere af de konkrete sager, ikke er omfattet af ydelsen i funkti‐ - 11 - onærlovens § 17 a, gøres gældende at tildelingerne på trods heraf skal indgå i vurderingen af om gratisaktietildelingen skal anses for sket i henhold til aftale eller sædvane. de aktier som de sagsøgende medarbejdere har krav på, skal ikke båndlægges. konse‐ kvensen af at der gives sagsøgerne medhold i at de har ret til modtagelse af aktier, er som skat‐ teministeriet i forbindelse med dommen i jyske bank‐sagen har udtalt, at aktierne ikke er skatte‐ fri, jf. skatterådets afgørelse af 21. februar 2008 om samme. kravet om båndlæggelse er skatte‐ retligt og uden betydning for medarbejdernes krav i henhold til funktionærlovens § 17 a. hvis det antages at der er indgået en aftale mellem parterne der indebærer vilkår om båndlæggelse, gøres det (subsidiært) gældende at det vil være urimeligt og stride mod redelig handlemåde at opretholde denne aftale eller vilkåret, jf. aftalelovens § 36. båndlæggelse vil i de foreliggende tilfælde ikke have noget fornuftigt formål. fratrådte eller opsagte medarbejdere der får skattepligtige ydelser, stilles ikke bedre end øvrige medarbejdere der får skattefri ydel‐ ser. hverken virksomheden eller de øvrige medarbejdere påvirkes af at de fratrådte modtager skattepligtige ydelser. bemærkninger vedrørende denne sag nørresundby bank har etableret en medarbejderaktieordning der har antaget en så fast karakter at det er påregneligt for de enkelte medarbejdere at de ville modtage medarbejderakti‐ er hvis der det pågældende år blev uddelt medarbejderaktier. det følger af funktionærlovens § 17 a at funktionæren herefter har krav på en forholdsmæssig andel af den ydelse han ville have fået såfremt han havde været ansat i virksomheden ved regnskabsårets afslutning, eller på det tidspunkt hvor ydelserne i øvrigt blev udbetalt. værdien af medarbejderaktieordningen var på tildelingstidspunktet ikke ubetydelig. det gælder såvel gratisaktier som favøraktier. tildelingen var fast og er i øvrigt sket konsekvent over en længere periode. tildelingen er som anført oven‐ for betaling af løn og lignende og dermed omfattet af funktionærlovens § 17 a. vilkåret om at den ansatte for at få del i udlodningen skal sidde i uopsagt stilling på udlodningstidspunktet, er i strid med funktionærlovens § 17 a eller dennes analogi, jf. § 21, og som følge heraf ugyldig. de skatteretlige regler kan ikke føre til et andet resultat, jf. ovenfor. nørresundby bank har en favøraktieordning med et meget betydeligt favørelement. kø‐ besummen er ubetydelig i forhold til favørelementet, og den risiko som den ansatte løber i inve‐ steringsmæssig sammenhæng er ligeledes ubetydelig. da favørelementet langt overstiger inve‐ - 12 - steringsdelen, er favørdelen at betragte som løn omfattet af lønbegrebet efter funktionærlovens § 17 a. vedrørende enkelte medarbejdere: aa fik efter sin ansættelse i 1996 tilbudt medarbejderaktier 1998 og 2001. derved er der skabt en berettiget forventning om at hun også i andre år ved tildeling af medarbejderaktier vil være be‐ rettiget hertil. aa har modtaget et kontant beløb på 5.000 kr. fordi hun opfyldte den ene af de to betin‐ gelser for at deltage i ordningen. det anerkendes, at aa i det omfang hun får medhold, skal til‐ bagebetale 5.000 kr. cc fik efter ansættelse den 1. august 1990 medarbejderaktier tilbudt i 1993, 1998, 2001 og 2004; derved er der skabt en berettiget forventning om at han også i andre år ved tildeling af medarbejderaktier vil være berettiget hertil. bb, dd, ee og ffs krav gøres gældende, at disse sagsøgere er ansat i perioden mellem til‐ delingen i 2001 og tildelingen i 2004. de har således alle fået medarbejderaktier tilbudt i 2004 og derved er der skabt en berettiget forventning om at de også i andre år ved tildeling af medar‐ bejderaktier vil være berettiget hertil. det gør ingen forskel hvad anledningen til tildelingen har været og at der i visse år ikke er tildelt medarbejderaktier. det bør for disse medarbejdere som for de to tidligere nævnte ikke få betydning hvad anledningen til tildelingen har været, og heller ikke at der i visse år ikke er tildelt medarbejderaktier selvom gg ikke tidligere har fået tildelt medarbejderaktier må det antages at ordningen har antaget en så fast karakter at også han har haft en berettiget forventning om at få tildelt medarbejderaktier i år hvor tildeling sker. særligt vedrørende gratisaktieordningen for 2005 gøres gældende at bonustildelingen er sket som led i en samlet ordning, og at det ikke gør nogen forskel at beregningen tager ud‐ gangspunkt i et kontant beløb der kun delvist konverteres til aktier. for samtlige sagsøgere gøres i øvrigt gældende at det forudsætningsvist må lægges til grund at de er bekendt med de tidligere tildelinger. til støtte for at sagsøgerne skal have udbytte af aktierne, henvises til at de ikke fratrådte medarbejdere har fået udbytte. sagsøgte - 13 - generelle bemærkninger (fælles for alle sagerne) ved sø‐ og handelsrettens upåankede dom i jyske bank‐sagen (ufr 2006.901
2. sh)blev fastslået at favøraktier og dertil hørende gratisaktier ikke var omfattet af funktionærlovens § 17 a. grun‐ den var at det var frivilligt for de ansatte at foretage den opsparing som var en betingelse for at favøraktier, og det var frivilligt om de ansatte ville foretage investeringen, da opsparingen frit kunne hæves. endvidere lagde retten vægt på, hvad der særligt har betydning for de forelig‐ gende sager, at købet var forbundet med en ikke uvæsentlig investering for de ansatte. de sagsøgte kan ganske henholde sig til den sidste betragtning. køb af aktier er ikke løn. løn er noget man modtager som vederlag for udført arbejde, og ikke noget der skal betales for. dette må gælde uanset favørelementets størrelse, så længe der er tale om mere end mere end en symbolsk betaling, og så længe risikoen ved erhvervelsen ikke kan lades helt ude af betragtning. i alle de foreliggende sager har de ansatte for så vidt angår favøraktier, erlagt betalinger der ik‐ ke er ubetydelige. der må herved ikke blot ses på investeringens størrelse i forhold til den aktu‐ elle kurs på aktien på erhvervelsestidspunktet; der må også lægges vægt på investeringens stør‐ relse i forhold til den pågældendes løn, og det må tages i betragtning at investeringen sker med beskattede midler. endelig bør det også i år med gunstige aktiemarkeder ikke glemmes at aktie‐ ejere kan komme ud for betragtelige tab, i værste fald tab af hele investeringen. salg af aktier til favørpris er derfor ikke en ydelse der kan sidestilles med gratiale eller tantieme eller lignende der anvendes til vederlæggelse af den ansatte, jf. funktionærlovens § 17 a. denne bestemmelse vedrører ydelser i form af tantieme, gratiale eller lignende såsom bonus, men genstanden for en gensidigt bebyrdende kontrakt kan ikke sidestilles med tantieme eller bonus. heraf følger at der kan opstilles betingelser for erhvervelsen, herunder at den ansatte på tegningstidspunktet eller for den sags skyld på et andet tidspunkt, skal være i uopsagt stilling. hvis de ansatte tildeles aktier, skal de båndlægges. det følger af bankens tilbud til medar‐ bejderne om at købe medarbejderaktier til favør at aktierne skal båndlægges. det samme følger af sø‐ og handelsrettens dom i jyske bank‐sagen, jf. præmisserne: ʺda aktierne efter ligningslo‐ vens § 7 a skal være båndlagt i 5 år...ʺ . skatteministeriets udtalelse og skatterådets afgørelse vedrører ikke det ansættelses‐ og funktionærretlige krav. hvis der ikke sker båndlæggelse, stil‐ les fratrådte medarbejdere bedre end medarbejdere der ikke er fratrådt deres stillinger ‐ hvilken konsekvens er i strid med funktionærlovens § 17 a. - 14 - bemærkninger vedrørende denne sag udlodning af gratis‐ og favøraktier omfatter kun medarbejdere i uopsagt stilling. sagsøgerne opfylder ikke dette krav. det bestrides at kravet om at medarbejderne skal være i uopsagt stilling krav kan tilside‐ sættes efter reglen i funktionærlovens § 21, jf. § 17 a. såvel i relation til gratis‐ som favøraktier var kravet i funktionærlovens § 17 a om at der skal være tale om vederlag ifølge aftale eller sædvane, ikke er opfyldt. sagsøgerne blev ved ansættelsen ikke stillet medarbejderaktier i ud‐ sigt, og der er heller ikke i anden forbindelse skabt en forventning herom, jf. herved finn øst anderssons forklaring om at der ikke gik meldinger til medarbejderne forud for tildelingerne. medarbejderne er aldrig før eller siden 2004 blevet tilbudt favøraktier. tildelingen i 2005 var den første tildeling af gratisaktier i mange år og udlodningen var ikke annonceret og der‐ med hverken påregnelig eller forventelig. værdien af såvel gratis‐ som favøraktier udgjorde en ikke uvæsentlig del af lønnen. med‐ arbejderne kunne ikke disponere frit over aktierne og ejerskabet er i øvrigt forbundet med en kursrisiko som gør at aktierne ikke kan anses for løn. det gøres særligt i relation til favøraktier gældende at disse ikke er omfattet af funktionærlovens § 17 a, for favøraktier er betinget af en frivillig og ikke uvæsentlig investering, jf. jyske bank‐dommen. hvis de ansatte tildeles medarbejderaktier, skal de båndlægges, jf. ovenfor. sø‐ og handelsrettens afgørelse tildeling af favøraktierne i 2004 var betinget af en vis egenbetaling. tildeling af favøraktier kan ikke betragtes som en (pligtig) ydelse i arbejdsforholdet, men som et køb med et favørelement. der må lægges vægt på, at modtageren – køberen – skal betale beløb der typisk ikke er uvæsent‐ lige efter købets størrelse, køberens forhold og den kursrisiko som købet indebærer. dette må gælde selv om favørelementet isoleret bedømt efter kursen på tildelingsdagen er af en betydelig størrelse. undtagelse kan forekomme hvis egenbetalingen er ganske uvæsentlig; dette er ikke tilfældet i denne eller de øvrige sager. tilbud om favøraktier falder derfor uden for området for funktionærlovens § 17 a, og det indebærer at en betingelse om at køberen skal være i uopsagt stilling, kan gøres gældende. - 15 - aa, der er den eneste af sagsøgerne der gør krav på tildeling af favøraktier, var i opsagt stilling på det tidspunkt hvor meddelelsen om tildeling af favøraktier blev modtaget og i hvert fald på tildelingstidspunktet, hvorfor nørresundby bank frifindes for påstand 1. der foreligger der ikke en aftale om vederlæggelse med gratisaktier i 2005. de tidligere tildelinger af gratis‐ og favøraktier i 1993 (gratis mod lønnedgang), 1998 (fa‐ vør), 2001 (gratis) og 2004 (favør) giver ikke tilstrækkeligt grundlag for at fastslå at tildelingen af gratisaktier i 2005 var udtryk for at der var etableret en sædvane i den betydning udtrykket an‐ vendes i funktionærlovens § 17 a. sædvane må som udgangspunkt forstås som en etableret ord‐ ning der giver den ansatte en retskrav der i givet fald kan gennemtvinges ved søgsmål; en så‐ dan sædvane finder retten ikke etableret. meddelelsen til de ansatte af 10. november 2005 med begrænsning af tildelingen af gratis‐ aktier til at omfatte medarbejdere der er i uopsagt stilling, kan derfor ikke tilsidesættes efter funktionærlovens § 17 a. dette gælder såvel de ansatte som var fratrådt på meddelelsestids‐ punktet den 10. november 2005 som gg der fratrådte efter meddelelsen. nørresundby bank skal således også frifindes for de øvrige påstande. efter sagens udfald og parternes interesser i sagen skal finansforbundet i sagsomkostnin‐ ger betale 25.000 kr. til nørresundby bank. thi kendes for ret: 1. a/s nørresundby bank frifindes. 2. inden 14 dage skal finansforbundet til a/s nørresundby bank betale 25.000 kr. sagsom‐ kostningsbeløbet forrentes efter rentelovens § 8 a. aase weiler madsen jens feilberg søren theilgaard (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den