retten i glostrup

retten i glostrup udskrift af dombogen dom afsagt den

1. januar 2015 i sag nr. bs 10e-1670/2013: a dansk metal som mandatar mod eniro danmark a/s v/dansk erhverv som mandatar sagens baggrund og parternes påstande sagen vedrører spørgsmålet om, hvorvidt en tillidsrepræsentant, der var opsagt og fritstillet i en konkursramt virksomhed, har krav i henhold til overenskomst i forbindelse med en virk- somhedsoverdragelse til en anden virksomhed, som frasagde sig overenskomsten. dansk metal som mandatar for a har påstået, at sagsøgte, eniro danmark a/s, til a skal be- tale 1.427.850 kr. med tillæg af sædvanlig procesrente af 78.700 kr. fra den
2. januar 2012, af 78.700 kr. fra den
3. februar 2012, af 78.700 kr. fra den
4. marts 2012, af 78.700 kr. fra den
5. april, af 78.700 kr. fra den
6. maj 2012, af 78.700 kr. fra den
7. juni 2012 samt af 901.200 kr. fra sagens anlæg den
8. maj 2013, alt til betaling sker. af lønopgørelse, ekstrakten side 48, bilag 8 fremgår kravets bestanddele: fast løn 30.000 kr. fast funktionstillæg 22.800 kr. gennemsnitsprovision, jf. bilag 9 og 10, beregnet ud fra 2011 19.250 kr. kompensation for multimediebeskatning 250 kr. fritvalg 300 kr. ferieberettiget løn 72.600 kr. tr-vederlag, kr. 30.000 årligt 2.500 kr. løn 75.100 kr. pension 3.600 kr. løn inkl. pension 78.700 kr. løn i opsigelsesperioden 6 x 78.700 kr. 472.200 kr. feriepenge, 12 ½ % af 6 x 72.600 kr. (435.600 kr.) 54.450 kr. total 526.650 kr. godtgørelse 12 x 75.100 kr. 901.200 kr. i alt 1.427.850 kr. - 2 - dansk erhverv som mandatar for eniro danmark a/s, herefter eniro, har påstået frifindelse, subsidiært betaling af et mindre beløb efter rettens skøn. oplysningerne i sagen af ansættelsesaftale mellem a og tdc forlag a/s, ekstrakten side 17-19, bilag 1, fremgår, at a den
9. december 2004 bliver ansat som mediekonsulent. der er tegnet overenskomst med dansk metal. lønnen udgør 20.336,98 kr. pr. måned. hertil kommer efter prøvetidens udløb pension svarende til 12 % af den faste løn. provision aflønnes i henhold til særskilt aftale. den ugentlige arbejdstid er principielt angivet til 37 timer, inkl. spisepause. ansættelsen er uden højeste arbejdstid og der er pligt til at arbejde i det for stillingen nødvendige omfang. af ansættelsesaftale mellem a og de gule sider a/s, ekstrakten side 20-22, bilag 2, fremgår, at a den
10. marts 2010 bliver ansat som large account manager. der er tegnet overenskomst med dansk metal. lønnen udgør 30.000 kr. pr. måned. hertil kommer pension svarende til 12 % af den faste løn. provision aflønnes i henhold til særskilt aftale. arbejdstiden er uændret og ancienniteten regnes fra den
11. december
12. vedrørende opsigelse henvises til funktionærloven og overenskomstens bestemmelser, jf. særaftale viii og lokalaftale nr. 9.a. og
13. b. reglerne om opsigelsesvarsel følger funktio- nærloven, jf. særaftale viii. af meddelelse om tillæg af
14. februar 2009, ekstrakten side 24, fortsat bilag 2, fremgår, at a pr.
15. marts 2009 tildeles et ikke pensionsgivende tillæg på 22.800 kr. pr. måned for tillids- repræsentantarbejde. det fremgår videre, at tillidsrepræsentantarbejde ud over 50 % af ar- bejdstiden ikke kompenseres. tillægget bortfalder uden yderligere varsel, når funktionen ikke længere varetages. af lokalaftale nr. 9.a. vederlag til tillidsrepræsentanter, indgået mellem de gule sider og dansk metal den
16. november 2007, ekstrakten side 79, bilag 18, fremgår følgende: ”lokalaftalens gyldighedsområde følger i enhver henseende særaftale 1 i sin helhed. aftalen supplerer særaftale ix og funktionæroverenskomstens §
17. aftaleparterne anerkender og respekterer nedenstående bestemmelser med en højere retskildeværdi i forhold til den bestemmelse i funktionæroverenskomsten, som den vedrører, jf. tilpasningsprotokollat af
18. februar 2008, pkt. 1.3 i sin helhed.
19. vederlagets udbetaling nedenstående parter er enige om, at vederlaget til tillidsrepræsentanterne udbetales på anden vis, end den i funktionæroverenskomsten angivne, da de gule sider a/s ikke er - 3 - medlem af dansk industri og derfor ikke indbetaler til industriens uddannelses- og samarbejdsfond, hvorigennem betalingen ellers sker. betalingen af det årlige vederlag sker derimod direkte til tillidsrepræsentanterne, med en fjerdedel af vederlaget med lønudbetalingen i den sidste måned i hvert kvartal. betalingen vil fremgå af tillidsrepræsentanternes lønseddel som en særlig lønart, såle- des at det tydeligt fremgår, hvad vederlaget er samt at dette ikke er pensionsgivende el- ler feriepengeberettiget. …” af særaftale ix- regler for tillidsrepræsentanter m.v., indgået mellem de gule sider og dansk metal den
20. februar 2008, ekstrakten side 80, bilag 4, fremgår blandt andet følgende: ”…
21. valg af tillidsrepræsentanter 1.1 i ethvert organisatorisk afsnit af de gule sider a/s kan der for hver faggruppe blandt de beskæftigede medlemmer af enhver af de enkelte afdelinger af dansk metal vælges en tillidsrepræsentant, såfremt den pågældende repræsenterer mindst 10 med- arbejdere, bortset fra de tilfælde, hvor der inden for faggruppen sker en organisatorisk integration.
22. afskedigelse 6.1 en tillidsrepræsentants afskedigelse og uansøgt forflyttelse skal begrundes i speci- fikke tvingende omstændigheder. såfremt de gule sider a/s agter at afskedige en til- lidsrepræsentant, skal dette straks meddeles dansk metal. … 6.2 afsked af en tillidsrepræsentant skal ske med mindst 5 måneders varsel. såfremt den pågældende på tidspunktet for opsigelsesvarslets ikrafttrædelse har fungeret som tillidsrepræsentant/fællestillidsrepræsentant i en sammenhængende periode af mindst 5 år, skal afsked dog ske med mindst 6 måneders varsel. 6.3 afskedigelse på grund af arbejdsmangel kan kun finde sted, når arbejdsmanglen gi- ver tvingende årsager hertil. tillidsrepræsentanten vil normalt være den sidste, der uan- søgt forflyttes eller afskediges. … 6.5 … godtgørelse for uberettiget opsigelse udgør mindst 12 måneders løn. …” - 4 - af særaftale viii – ansættelsesmæssige procedure og sanktioner, indgået mellem de gule sider og dansk metal den
23. februar 2008, ekstrakten side 85, bilag 12, fremgår under pkt. 2, opsigelse, at det normale opsigelsesvarsel fra de gule sider a/s er mindst 1 måned til udgangen i de første 5 måneder efter ansættelsen og 6 måneder til udgangen af en måned efter 8 år og 7 måneders ansættelse. af industriens funktionæroverenskomst, ekstrakten side 107-108, § 20, fremgår følgende: ”tillidsrepræsentanter valgt under industriens funktionæroverenskomst vil modtage et årligt vederlag som udbetales med en fjerdedel pr. kvartal. vederlaget udbetales som kompensation for tillidsrepræsentantens varetagelse af sit hverv uden for dennes ar- bejdstid. … vederlaget udgør: … tillidsrepræsentanter med et valggrundlag på 100 personer eller derover modtager et år- ligt vederlag på 30.000 kr. …” af aftalegrundlag for løn og provision for mediekonsulenter ansat ved de gule sider a/s, senest gemt den
24. oktober 2010, ekstrakten side 90, fremgår blandt andet: ”… 3.2 targetsætning … der forventes følgende antal kunder pr. mediekonsulent-gruppe, som gennemsnit for salgsåret: key 0,4 kunder pr. dag + nysalg, mersalg og serviceopkald (i alt 1 kontakt pr. dag) field 1,5 kunder pr. dag + mersalg og serviceopkald (i alt 3 kundekontakter pr. dag) tele 5,0 kunder pr. dag + mersalg og serviceopkald (i alt 7 kundekontakter pr. dag) …” videre fremgår af ekstrakten side 91: ”… 3.4 tildeling af emner alle emnerne fordeles fra starten af salgsåret. - 5 - kørende portefølje sælgere får alle emner udleveret fra salgsårets start. emnerne til tele portefølje fordeles for hele året fra salgsårets start, men udleveres i batches i forhold til hvornår emnerne skal behandles. nysalg får leads udleveret per måned." af bilag 1 grundlønsatser og targetløn, ekstrakten side 96, fremgår blandt andet: ”… mediekonsulent-gruppe den faste løn-del targetløn kørende key 40.000 kr. per måned 46.500 kr. per må- ned gl large: 30.000 kr. per måned 42.500 kr. per må- ned field: 22.800 kr. per måned 40.000 kr. per må- ned kørende nysalg: 22.800 kr. per måned 40.000 kr. per må- ned tele: 18.850 kr. per måned 32.300 kr. per må- ned tele nysalg: 18.850 kr. per måned 32.300 kr. per må- ned ”gamle” telekonsulenter 20.396 kr. per måned 32.300 kr. per må- ned den faste løn del vil hvert år kunne øges med 3.000 kroner såfremt årsbudgettet opnås. tar- getlønnen vil dog forblive den samme. den faste løn kan maksimalt udgøre 40.000 kr. for key, 30.000 kr. for øvrige kørende sælgere og 25.000 kr. for tele. …” den
25. november 2011 blev der afsagt konkursdekret over de gule sider a/s. aftale om virksomhedsoverdragelse mellem boet efter de gule sider a/s og eniro blev un- derskrevet den
26. december 2011 med virkning fra den
27. december
28. ved brev af
29. december 2011, ekstrakten side 25, bilag 3, til a, meddelte fungerende kura- tor i boet efter de gule sider a/s, louise krarup simonsen, at der var indgået en overdragel- sesaftale, som a ikke var omfattet af, hvorfor han blev opsagt med det for hans ansættelse gældende kortest mulige varsel. a blev samtidig fritstillet, hvilket indebar, at han ikke længe- re skulle møde på arbejde og i øvrigt blev pålagt at afholde ferie i opsigelsesperioden. der var efterfølgende forhandlinger mellem a og eniro, jf. ekstrakten side 27-29, bilag a. af e-mail af
30. februar 2012kl. 10:41 fra a til eniro fremgår blandt andet følgende: ”… kompromisforslag at jeg bliver nyansat med 35.000 + sikring af target på 15.000 (garantiløn) i de første 6 mdr. svarende til mit opsigelsesvarsel - 6 - (ligesom de andre konsulenter som jeg sammenligner mig med, …, … og ...) at jeg i min aftale får min anciennitet med over og i opsigelsesperioden får 35.000 + target 15.000,- dvs. hvis jeg bliver opsagt har jeg 6 mdr. som jeg som tr havde i de gule sider. at eniro giver afkald på prøvetid. …” af e-mail af
31. februar 2012 kl. 13:15 fra eniro ved d til a fremgår følgende endelige oplæg til ansættelsesaftale: ”… - grundløn er ændret fra 30.000 kr. til 35.000 kr. - prøvetiden er taget ud af kontrakten. … du har i denne aftale fået væsentlig mere gunstige vilkår end andre nyansættelser til teamet og dette er normalt ikke vores ønske eller procedure, da det skaber en skævvrid- ning i teamet og i en ellers rentabel virksomhed. …” af e-mail af
32. februar 2012 kl. 14:08 fra a fremgår, at han ikke ønsker stillingen på de be- tingelser. af e-mail af
33. februar 2012 kl. 17:59 fra d bekræftes, at a ikke skal begynde den følgende dag, som det ellers var aftalt. af udkast til ansættelsesaftale mellem eniro og a, ekstrakten side 31-33, bilag 6, fremgår blandt andet, at a pr.
34. marts 2012 ansættes som key account manager. ancienniteten bereg- nes fra den
35. marts
36. lønnen udgør 35.000 kr. pr. måned. herudover er der en provi- sionsordning, der forventes udleveret indenfor de første 3 måneders ansættelse. der vil i en prøveperiode på 3 måneder være en garantiprovision på 10.000 kr. månedligt. ansættelsen indebærer en obligatorisk ordning med pfa pension. det første år indbetales pensionsbidrag svarende til 12 %, hvoraf den ansatte betaler 1/ 3 og virksomheden 2/
37. efter et års ansættelse stiger pensionsbidraget til 15 %, der fordeles på samme vis. der er ved lønfastsættelsen taget højde for eventuelt overarbejde i rimeligt omfang således, at overarbejde ikke honoreres særskilt (funktionsløn). ansættelsesforholdet er omfattet af landsoverenskomsten for kontor & lager mellem dansk erhverv og hk/service og hk/handel. i øvrigt er funktionærloven gældende for ansættelses- forholdet. - 7 - af cirkulæreskrivelse nr. 3 af
38. marts 2012 fra kurator vedr. pkt.
39. driftsperioden, ekstrak- ten side 40-41, bilag 5, fremgår blandt andet: ”... straks efter konkursen blev boet kontaktet af en række interessenter, som havde interes- se i at overtage hele eller dele af det konkursramte selskabs virksomhed. flere viste in- teresse for at overtage virksomheden med alle eller et meget betydeligt antal ansatte. kuratorerne besluttede derfor at opretholde driften i selskabet med et nødberedskab af medarbejdere af hensyn til i videst muligt omfang at bevare virksomheden som helhed og dermed sikre værdierne i virksomheden bedst muligt til kreditorernes fyldestgørelse. der er ved konkursens indtræden omkring 220 ansatte i virksomheden. nødberedskabet bestod af ca. 20 nøglepersoner. … selskabets øvrige ansatte blev suspenderet på dagen for konkursens indledning, således at de ikke skulle møde på arbejde, imens konkursboet undersøgte mulighederne for at overdrage virksomheden. virksomheden blev fortsat fra det konkursramte selskabs lokaler i hhv. ballerup og år- hus. hensigten med driftsperioden var overordnet at sikre bedst mulige resultat af forhand- lingerne om et salg ved bl.a. at holde hjemmesiden ”de gule sider” oppe/online og så vidt muligt servicere de vigtigste kundehenvendelser mv. samtidig var formålet at kun- ne præsentere virksomheden så godt som muligt for potentielle købere og have adgang til bedst og mest mulig information om virksomheden og dens vitale aftaler, processer mv. … ved udgangen af november 2011 blev opsagt en mindre del af medarbejderne, som (ef- ter konsultation med ledelsen) blev skønnet til ikke at kunne blive en del af en kom- mende virksomhedsoverdragelse ud fra de informationer og køberinteresser, konkurs- boet havde på daværende tidspunkt. ved udgangen af december 2011 blev den del af de resterende medarbejdere, som køberne af virksomhederne, jf. nærmere nedenfor, ikke ønskede at overtage, opsagt og fritstillet. ...” videre under punkt 5.3 virksomhedsoverdragelser, de gule sider, fremgår blandt andet føl- gende: - 8 - ”… der var også flere interesserede købere til denne del af virksomheden. …” af brev af
40. august 2012 fra lønmodtagernes garantifond til dansk metalarbejderforbund vedr. a, ekstrakten side 62-63, bilag 15, fremgår, at lønmodtagernes garantifond har udbetalt i alt 169.469 kr. til lønmodtageren samt feriepenge for perioden
41. januar 2012 –
42. maj 2012 med 8.587 kr. ved brev af
43. april 2013, ekstrakten side 65, bilag 14, har dansk metal på vegne af a til kurator anmeldt et yderligere krav på 931.200 kr. som privilegeret, som følge af uberettiget opsigelse. ved brev af
44. juli 2013 fra lønmodtagernes garantifond til dansk metal, ekstrakten side 66, bilag 16, fremgår, at lønmodtagernes garantifond har modtaget efteranmeldelse på godt- gørelse for opsigelse i strid med overenskomstens tillidsmandsregler. da der allerede er udbe- talt garantiens maksimale beløb, kan der ikke ske yderligere udbetaling. den
45. maj 2012 indgik a ansættelsesaftale med topdanmark, ekstrakten side 67-73, bilag 17, hvoraf fremgår, at a fra den
46. september 2012 er ansat som privatassurandør i fo-privat salg. grundlønnen udgør p.t. 7.168 kr. pr. måned, derudover indplaceres han på trin 01, der giver et månedligt tillæg på 1.103 kr. i de første 24 måneder af ansættelsesforholdet modtager han endvidere en startprovision, der er aftalt til 23.000 kr. pr. måned, således at den samlede bruttoløn udgør 31.271 kr. pr. måned de første 24 måneder af ansættelsen. herudover med- fører ansættelsen en obligatorisk pensionsordning, hvortil selskabet indbetaler et pensions- bidrag på 10 % og den ansatte selv indbetaler 6,25 %. når assurandøreksamen er bestået og startperioden er udløbet forhøjes selskabets pensionsbidrag til 15 % og egetbidraget reduceres til 1,25 %. forklaringer der er under sagen afgivet partsforklaring af a og vidneforklaringer af e, f, louise krarup simonsen, g, h og d. a har forklaret, at han den
47. december 2004 tiltrådte en stilling som mediekonsulent hos de gule sider. han arbejdede de første måneder som telesælger og blev derefter kørende sælger med kundebesøg. i 2006 blev han tillidsmand og senere blev han opgraderet til (key), der er en kørende sælger- funktion til større kunder. han har prøvet alle salgsfunktioner. der var mange organisations- - 9 - ændringer. han havde rimelig succes og leverede ”top performance” med den højeste provi- sion. der var også en indeks vurdering. på opsigelsestidspunktet havde han titel af ”key large account”. ”key” og ”key large account” blev splittet ca. 9 måneder før. salgscheferne kæmpede da hver især om at få ham i deres team, da de også blev lønnet efter performance. der var ikke nogen af hans medarbejdere, der gik med over ved virksomhedsoverdragelsen. de fleste virksomheder lever af små og mellemstore virksomheder, så hans opgave var ikke bortfaldet, men blev udført af andre. han var fællestillidsrepræsentant for hele virksomheden også for kundeservice og it. alt gik igennem ham. han havde en rigtig god dialog med ledelsen. lederne brugte ham også, fordi der var stor udskiftning og han vidste meget om virksomheden. i begyndelsen var de mere end 300 sælgere. inden konkursen var der nok 110-120 stykker. foreholdt aftale om kompensationstillæg, ekstrakten side 24, bilag 2, forklarede han, at til- lægget på 22.800 kr. pr. måned for tillidsrepræsentantarbejdet skulle dække tabt provision. til at begynde med fik han kompensation for hver dag. det var efter hans eget forslag, at han skulle have et fast beløb, da det ville blive billigere for virksomheden. der var mange afske- digelser. han sad i århus og deltog i mange møder i ballerup. der var mange, som var kede af det og frygtede afskedigelse. det gik dårligt for virksomheden i lang tid, hvor der var man- ge udskiftninger i ledelsen. foreholdt den gennemsnitlige provisionsberegning, ekstrakten side 49, bilag 9, forklarede han, at provisionsafregningen var svingende. man blev vurderet ud fra et kundegrundlag på et år. en leder havde taget mange penge af kassen, hvilket havde ramt mange ansatte, som han måtte tage sig af i januar måned, hvor han så ikke nåede at optjene provision. det var grunden til, at han ikke fik provision i januar
48. han elskede sit arbejde og brugte meget tid på det. der blev afskediget 50 ansatte i kundeservice og it, da de gule sider blev erklæret konkurs den
49. november
50. han blev suspenderet til den
51. december
52. da han blev opsagt og fritstillet, kontaktede han dansk metal, fordi han havde forventet, at han skulle med over ved virksomhedsoverdragelsen. det endte med, at han sendte sit cv til eniro. han var til en samtale i århus, som han ikke fik svar på. senere var han til samtale på sjælland vedr. splinks (salg af sponsorerede links) og optimering af hjemmeside. han fik at vide, at hvis han ikke tog stillingen, ville det gå ud over tillidsrepræsentanten fra kundeservice. hvis de ikke begge - 10 - sagde ja, ville det gå ud over den anden. kollegaen fik en aftale med eniro i slutningen af februar
53. han fik at vide, at de nok skulle finde ud af det med lønnen. d sendte et udkast til ansættelse. han ville have sin anciennitet med sig, fordi han var bekymret for det nye projekt. de tre, der blev ansat, blev alle afskediget efter tre måneder. han syntes ikke, at betingelserne var ok og han var bekymret for produktet. foreholdt sin nuværende ansættelse hos topdanmark, forklarede han, at hans indtjening i dag ser fin ud. sidste år tjente han som assurandør mellem 1.1 og 1.2 mio. kr. i år bliver det må- ske 900.000 kr. han er i gang med assurandøruddannelsen til erhverv, business to business. foreholdt specifikation af udbetalinger fra lønmodtagernes garantifond, ekstrakten side 63, bilag 15, forklarede han, at han modtog løn fra lønmodtagernes garantifond frem til den
54. februar 2012, hvorefter han var dækket af a-kassen frem til september
55. der var 2 tillidsfolk i salgsafdelingen, men han var den eneste, der lavede noget. han var til- lidsmand for telesalg, kørende salg (large account og key account). han bistod også i kunde- service, da den anden tillidsrepræsentant sad i ballerup. de ringede altid til ham. der var ikke nogen geografisk opdeling. foreholdt særaftale ix- regler for tillidsrepræsentanter m.v., ekstrakten side 80, bilag 4, for- klarede han, at de ikke engang var 10 ansatte i key account. jan blev valgt som tillidsrepræ- sentant. teleafdelingen havde ikke selv valgt en tillidsrepræsentant. garantiprovisionen var en sikkerhed, hvis han blev afskediget. når han tidligere havde haft en månedsløn på 78.000 kr. og skulle ned på 35.000 kr. når man starter et nyt sted, får man en garantiperiode. hvis man fortsætter i sin ansættelse, skal man ikke have garantiløn. det er relevant, hvis man er nyansat. han blev tilbudt 35.000 kr. + 10.000 kr. fast i 3 måneder. hvis han var blevet overdraget med virksomheden ved han ikke, om der var en aftale med dansk metal og om han fortsat skulle være tillidsrepræsentant. inden han fik det faste tillæg på 22.800 kr., havde han haft en større indtjening, som han således ikke blev kompenseret for. han nævnte det ved samtalen, hvor lønnen blev skudt til side. det skulle de nok finde ud af. opsigelsesvarslet som tillidsrepræsentant var 6 måneder, ellers havde han 5 måneders op- sigelse. han holdt fast og endte med at sige nej, fordi der skete så meget fra eniros side. den - 11 - anden tillidsrepræsentant var blevet ansat på det tidspunkt. de talte ikke specifikt om den sid- ste måned. han fandt, at det var rimeligt, at han blev overført på lige vilkår med de andre, således at han beholdt sin anciennitet. eniro tilbød ham en nyansættelse. foreholdt ansættelsesaftalen med topdanmark, ekstrakten side 68, bilag 17, forklarede han, at han inden ansættelsen hos topdanmark var ude at køre med nogle konsulenter. gennemsnits- lønnen hos topdanmark er mere end 700.000 kr. hans styrke er, at folk har tillid til ham. uddannelsen alene koster 500.000 – 600.000 kr. han accepterede den lavere grundløn hos topdanmark, fordi der var et større potentiale. foreholdt e-mail korrespondancen med d, ekstrakten side 29, bilag a, forklarede han, at …, … og … var gået med over med den løn, de hele tiden havde haft med tillæg af en gennem- snitsprovision i opsigelsesvarselsperioden og de fik en ny aftale. han havde tidligere arbejdet sammen med dem. han ville nok ikke have fået tillæg som tillidsrepræsentant. e har forklaret, at hun blev ansat hos tdc forlag i
56. i 2003 overgik hun til de gule si- der. hun har i hele perioden været salgschef. hun har været chef for a i ca. 3 år i en fort- løbende periode. a er en loyal og pligtopfyldende medarbejder samt en god sælger. i forhold til kollegerne nærmer han sig 9-
57. han havde bred erfaring og kunne bruges i alle funktioner i salgsdelen. han er god til at sparke døren ind og kan tale med alle. det ville være naturligt ved en virksomhedsoverdragelse, at a gik med. han har blandt andet vundet en tur til new york i en ”guld klub” konkurrence. det var kun de bedste ”top perfor- mers”, der kom med. det var i 2010 eller 2011, relativt tæt på konkursen. vidnet blev som en af de første opsagt ultimo november
58. a var kørende sælger under flere forskellige strukturer. han har haft en almindelig portefølje og i en periode været i large account. a havde også nysalg. det varierede, hvor meget nysalg man skulle generere for at nå sit mål. der var måske 20 medarbejdere med på turen til new york. f har forklaret, at han var salgschef i de gule sider fra august
59. han var omfattet af overdragelsen og fortsatte i eniro frem til ultimo december
60. - 12 - han var chef for a, der arbejdede i et key large account team. det var 1-1½ år før konkursen. han var ikke chef for ham under konkursen. a var en ”top performer”. han nåede sine mål godt og vel. han var en 10 er. herudover var han en vellidt gut og talte som tillidsrepræsentant med mange kolleger i hele huset. a og vid- net var på guldtur til new york. de var 25-30 deltagere. der var mest sælgere samt nogle få salgschefer, herunder vidnet. organisatorisk var sammensætningen af teams hos eniro anderledes, men salgsfunktionerne var de samme. hvis vidnet havde haft indflydelse på, hvem der skulle med over, havde han valgt a, der ikke var blandt de 20 nøglemedarbejdere men var suspenderet en periode. han blev ikke fritstillet. i runde tal røg der 40 stykker med, heraf 20 fra it afdelingen og ca. 20 fra salgsafdelingen. de medarbejdere, der røg med over var ikke nødvendigvis ”top performere”. han kunne ikke se den røde tråd i udvælgelsen. vidnet var large account maneger. på det kørende salg er der opdeling i almindelige kunder, (sælgeren kan være online eller på telefon), large account omfatter større samlede indkøb og key account omfattede geografisk større kunder. på området for large account var der tre salgschefer i øst og to i vest. samtidig havde han i tre-fire år ansvaret for key account områ- det. online og telesælgere samt salg af én enkelt ydelse havde en anden chef. de lagde vægt på, om man kunne sælge mere end et produkt på en gang, havde overblik og kunne sælge på flere platforme. det vil være et ”step down” at gå fra flere platforme til en, herunder til telesalg. louise krarup simonsen har forklaret, at hun er advokat hos kroman reumert. foreholdt cirkulæreskrivelse nr. 3, ekstrakten side 34 ff., bilag 5, har hun forklaret, at det ikke er hende, der har udarbejdet cirkulæreskrivelsen, men hun har læst den igennem. vidnet har været med under driftsperioden og til nu. man valgte at fortsætte driften med et nødberedskab. formålet med at opretholde driften var at få virksomheden til at fungere. man kan ikke drive en virksomhed på 300 medarbejdere alene med 20 mand. de prioriterede, at telefonerne blev taget og at it en fungerede. de skulle bruge bistand under bobehandlingen frem til virksomhedsoverdragelsen, som de forventede ville falde på plads. udgangspunktet var at opretholde nødfunktioner. de drøftede med ledelsen hvilke medarbejdere, der var nød- - 13 - vendige. det havde intet at gøre med de to efterfølgende virksomhedsoverdragelser. hun erindrede ikke præcist hvem, der kom med. nogle skulle tage telefonerne. herudover var der håndtering af debitorer, lønbehandling og en regnskabsmand. de kaldte også folk ind nogle dage, når det var nødvendigt. blandt andet skulle de have beregnet nogen provisioner. det var ledelsen, som anbefalede, hvilke medarbejdere de skulle kalde ind. medarbejderne skulle kunne agere i en periode, hvor kunderne var sure og tingene ikke fungerede, som de plejede. de havde inden konkursen en føler hos lønmodtagernes garantifond. de havde 14 dages betænkningstid og ville rulle hen over den
61. november. ved udgangen af november 2011 blev en mindre del af medarbejderne opsagt. der var for mange medarbejdere i forhold til, hvad man kunne forvente at overdrage. ved udgangen af december 2011 blev den del af de resterende medarbejdere, som køberne af virksomhederne ikke ønskede at overtage, opsagt og fritstillet. der var to virksomheder, som hver skulle overtage en del af de gule sider. den ene del, navn og nummer, havde domicil i århus. her var både medarbejdere og en regnskabsafde- ling. køberen ville gerne overtage alle medarbejderne. der var flere køberemner. den anden del af de gule sider udgjorde telefonbøger og hjemmeside produktion. der var forskellige køberemner. det varierede med budsummen og hvor mange medarbejdere, der kunne overtages. det bedste bud kan være en lille købesum og overtagelse af en større del af medarbejderne. med så mange medarbejdere taler det tungt, hvor mange der kan fortsætte, da lønkrav er omfattet af konkurslovens §
62. foreholdt cirkulæreskrivelse 3, ekstrakten side 40, pkt. 4, første afsnit og side 43 midten, hvorefter flere viste interesse for at overtage virksomheden, forklarede hun, at det for de gule siders vedkommende hurtigt viste sig, at eniro var den eneste reelle køber. var der andre køberemner, tilbød de en noget lavere købesum. det var ikke svært at vælge eniro til sidst. i undersøgelsesfasen var det meget overordnet i forhold til virksomheden. de forsøgte så vidt muligt at gøre det mest muligt som en rigtig virksomhedsoverdragelse. der var også en præ- sentation af virksomheden for potentielle købere med en ”break out session” med teknikere. der var møder med ledelsen. det var helt til sidst, at man kiggede på medarbejderne. der blev lavet nogle lister med funk- tioner. tidsmæssigt var der ikke mulighed for det helt store. køberne havde adgang til et da- tarum, hvor der var ret fin adgang til data med henblik på udvælgelse af medarbejdere. ved - 14 - dekretet flyttede de alle personalefiler. efter overdragelsen har de måske fået adgang til nogle ansættelsesaftaler. køberne meddelte hvilke medarbejdere, de gerne ville have. køberne rådførte sig måske in- direkte med boet. eniro havde op til jul givet det bedste bud. den
63. december 2011 under- skrev de virksomhedsovertagelsen. samme dag blev det bestemt hvilke medarbejdere, der skulle med. der var et møde mellem eniro og nogle fra ledelsen, der arbejdede for konkursen. i var markedsføringsdirektør hos de gule sider. vidnet havde oplyst ham om hvilke med- arbejdere, der havde sagt op, så de ikke kunne komme på listen. kuratorkontoret havde ikke noget at gøre med udvælgelsen, heller ikke at der var to tillidsrepræsentanter på listen. listen over dem, eniro gerne ville have med i overdragelsen, kom på mail sidst på dagen den
64. december
65. det var køber, som satte sit hold. i sagde efterfølgende, at eniro ikke havde fulgt hans råd. a var ikke på listen. eniro har givet vis taget udgangspunkt i sit oprindelige mandskab. der var ikke tid til forhandling så tæt på jul. det var en kæmpe proces, som blev forceret. købesummen blev afregnet med modregning af feriepengeforpligtelse for de medarbejdere, som køber overtog. der var kun en lille panthaver. derefter havde de ikke mange aktiver tilbage ud over borde og stole, der ikke var blevet solgt. konkursboet opsagde de resterende medarbejdere ultimo december
66. vidnet har under- skrevet as opsigelse den
67. december
68. vidnet er bekendt med, at eniro senere har til- budt ham ansættelse. g har forklaret, at han er forhandlingssekretær i dansk metal. han havde det forhandlings- mæssige ansvar i forbindelse med de gule sider, herunder for a. vidnet og a havde kontakt næsten dagligt fra august
69. sent den
70. november 2011 blev han orienteret om virksomhedens konkurs. der var dialog med virksomheden. de meddelte kurator, virksomheden og dansk erhverv, at der var 2 tillidsrepræsentanter jf. overenskomsten, som udløb den
71. februar
72. det var a og j. de gule sider benyttede sig af hjælp fra dansk erhverv. det var umuligt at lave aftaler med de gule sider uden dansk erhverv, ved …, der var en del af processen og ikke bare på side- linjen. - 15 - som udgangspunkt var hverken a eller j med i overdragelsen. ved deres mange snakke /forhandlinger, blev eniro overbevist om, at tillidsrepræsentanterne skulle have samme tilbud som andre med respekt for deres særlige rolle. der var forhandlinger, men a blev ikke ansat. vidnet var ikke involveret i forhandlingerne, før han af dansk erhverv blev bedt om at skrive under på, at hvis der blev opnået enighed, ville der ikke være mere at komme efter. eniro tilkendegav, at det ville gå ud over den anden tillidsrepræsentant, hvis en af dem sagde nej. dansk erhverv skiftede advokat til katja brandt, der også gjorde opmærksom på, at det var alt eller intet. dette vilkår faldt senere væk, så j blev ansat. det var på nogle bedre vilkår, end det der lå i udkastet. hun blev ansat som debitor assistent, men var også noget andet end det, som a var. overenskomsten blev frasagt og gik derfor ikke med over til eniro. a var deres medlem. a var en rigtig dygtig tillidsrepræsentant, han har søgt rådgivning i det omfang, han fandt det nødvendigt. vidnet nåede aldrig at forhandle vilkårene. det var og er deres holdning, at a ikke skulle stilles ringere. de tænkte på det som et hele. alt hvad der flød af overenskomsten, herunder opsigelsesvarslet på 6 måneder. vidnet var ikke involveret i garantiprovisionen, det var lokalafdelingen. dansk erhverv og kurator havde travlt. vidnet talte med dansk erhverv hver aften. det var ikke specifikt om a og j. forholdsvis sent i forløbet den
73. februar 2012 valgte dansk er- hverv at ændre sammensætningen, pludselig blev det 2 tillidsrepræsentanter eller ingen. det tog dem 2-3 dage at få dette vilkår væk. j og a forhandlede selv videre. dansk metal meldte klart ud, at a og j ikke skulle stilles ringere. både de, dansk erhverv og a vidste, hvordan det var før. holdningen var, at a skulle vælges som tillidsrepræsentant og derfor fortsat op- pebære dette tillæg. h har forklaret, at hun under virksomhedsoverdragelsen var hr direktør hos eniro, men i dag er ansat hos fonden dansk standard. ledelsen i eniro og ledelsen i de gule sider mødtes i forbindelse med handlen. vidnet har ikke mødtes med ledelsen i de gule sider. det var den samlede ledelse i eniro, som gennem- gik listerne. - 16 - de fik en liste over alle medarbejdere i konkursboet. der var forinden lavet en beregning over hvor mange medarbejdere, der skulle være omfattet af virksomhedsoverdragelsen. vidnet gennemgik sagsøgtes hjælpebilag med definition af forskellige typer af sælgere hos eniro og bemærkede, at der sondres mellem forskellige kundestørrelser. nysalg er benhårdt og varetages af nyansatte. gensalg, hvor der tidligere har været engagement, varetages af me- re erfarne sælgere. salg er et håndværk. organisatorisk var der en skarp opdeling mellem øst- og vest danmark, med mindre kunden var fordelt over hele landet. der var meget sparsomme oplysninger om de enkelte medarbejdere. der var fejl i stillings- betegnelser og funktionsbeskrivelser. de måtte ikke gå i dialog med medarbejderne. de fik nogle lister fra den daværende ledelse i de gule sider. de tog udgangspunkt i funktions- beskrivelser og titler. ved nogen af medarbejderne var det angivet, at de f.eks. arbejdede med key account, så viste det sig, at de arbejdede med noget andet. der var tale om 42 medarbej- dere. så vidt hun ved, var der ikke nogen af dem, der overgik til eniro, som var tillidsrepræ- sentanter. en medarbejder på barsel meddelte, at hun først startede, når barslen var udløbet. de afholdt sig ikke fra at tage tillidsrepræsentanter. de tog det antal medarbejdere med, som de vurderede, at der var behov for. de skulle ikke ansætte nye medarbejdere i de samme stil- linger. de tog en del key account sælgere med, fordi området udgjorde en stor del af omsætningen. de rekrutterede første gang efter key account managers, da de var i dialog med a, der var opført som gensalgssælger. vidnet mente ikke, at der efterfølgende blev ansat nogen til kø- rende salg i jylland. de ansatte til nysalg i jylland, derfor havde de ikke brug for gensalgs medarbejdere. nysælgere har en helt anden profil og har først lige stiftet bekendtskab med salg. eniro havde ikke en overenskomst med dansk metal og derfor kunne a under ingen omstændigheder fortsatte som tillidsrepræsentant. de havde en anden overenskomst, men der var ikke valgt tillidsrepræsentanter. hun var med på sidelinjen under genansættelsen. da der var blevet noget ledigt, og de var blevet klar over, hvad a kunne, ville de godt bruge ham. da det var gået frem og tilbage mange gange, havde a fået et tilbud, der langt overgik nysælgerne. a ville som gensælger normalt ikke gå tilbage til nysalg. - 17 - foreholdt at a blev tilbudt en stilling i key account splinks omfattende nysalg og mulighed for portefølje, forklarede vidnet, at splinks dengang var et relativt nyt produkt. de havde væ- ret i gang i ca. 1 år, så der var allerede etablerede kunder. den anden tillidsrepræsentant blev ansat. de havde opgaver i både kundeservice og debitor- afdelingen. d har forklaret, at hun siden april 2011 har været hr business partner i eniro. under konkur- sen var hun hr konsulent. vidnet blev den
74. december 2011 orienteret om købet. hun var koordinater på udvælgelsen af medarbejdere sammen med hr chefen og økonomidirektøren. sammen med salgsledelsen udarbejdedes en nøgle for kriterier for udvælgelsen. en sælger er ikke bare en sælger. en nysalgs sælger skal kunne sparke døren ind, tåle mange afvisninger og møde kunder uden værdi. en gensalgs sælger handler om relation, ”nursing” og forretningsinstinkt. der er en værdi i tasken, som helst skal udvides. en key account sælger til nøglekunder. sælgeren beholder kunden og har et vedvarende for- hold til kunden. telefonsalg er for de uerfarne sælgere. det kræver en anden profil at ringe end at møde kun- den. der er i bund og grund en stor forskel i profilen. ved gensalg og large account er der et større potentiale hos kunden. nysalg og gensalg er noget helt forskelligt. salg i deres branche er et håndværk. i forbindelse med en due diligence aftale modtog eniro en liste med angivelse af de ansattes titel, funktion, (hvilken slags salg de havde udført), bil og tillidsrepræsentanter. vidnet har ikke deltaget i møder, men de kendte nogle af navnene på listen. det er en bran- che, hvor sælgerne krydser hinanden. af 42 medarbejdere var 20 sælgere, tre kørende key accounts og tre til nysalg. salget var opdelt i øst og vest. der var to key account medarbejdere i øst og en i vest. der var to nysalgs medarbejdere i øst og en i vest. … fra øst var tillids- repræsentant. de skulle alene bruge folk til nysalg og key account. de tog ikke nogen fra as afdeling. de udvalgte medarbejderne med henblik på at fortsætte salget. de ansatte en med- - 18 - arbejder, som var på barsel i øst. key account sælgerne kunne bevare relationen til gode kun- der. det er svært at finde gode nysalgs sælgere, derfor prioriterede de også dem. der lå en stor del af omsætningen på key account kunderne, som de kunne have mistet ved i stedet at ansætte a, der hverken var til nysalg eller key account. de havde ingen tillidsrepræ- sentant men et arbejdsmiljøudvalg, hvor j i dag sidder som medarbejderrepræsentant. hun ville med de samme oplysninger stadig have truffet samme valg i dag. a blev tilbudt en ny salgs stilling i vest. de havde interne rokeringer, som gjorde det muligt. en anden stilling var som key account manager indenfor et nyt område: splinks, hvor man havde mulighed for at oparbejde en portefølje. vidnets kollega talte med a, der afviste nysalg men overvejede stillingen som key account splinks. han afviste deres oplæg, selv om de tilbød væsentlig højere løn, end hans kommende kolleger fik. herudover var der ingen prøvetid og 3 måneders provisionsløn. de andre blev tilbudt
75. – 30.000 kr. a blev tilbudt 35.000 kr. de fik alle tilbudt en grundprovision på 10.000 kr. i 3 måneder. det var ikke vidnets indtryk, at a var interesseret i nysalg. det var et rimeligt forslag, som var bedre end det, de oprindeligt havde forestillet sig. de ansatte den anden tillidsrepræsentant. hun er fortsat ansat. parternes synspunkter dansk metal har som mandatar for a i påstandsdokumentet gjort gældende: at sagsøger på opsigelsestidspunktet havde været tillidsrepræsentant i mere end fem år, hvor- for han var berettiget til seks måneders opsigelsesvarsel, jf. regler for tillidsrepræsentanter punkt 6.
76. at sagsøgers tillidsrepræsentantstatus medfører, at opsigelsen af ham skal være begrundet i specifikke tvingende omstændigheder, jf. regler for tillidsrepræsentanter punkt 6.
77. at der efter gældende fagretlig praksis ikke forelå tvingende omstændigheder, idet der var andre medarbejdere med samme kvalifikationer som sagsøger, der blev virksomhedsoverdra- get til sagsøgte, således overtog sagsøgte 42 sælgere fra sagsøgers afdeling som sad med tilsvarene opgaver. at opsigelsen derfor var uberettiget. at usagligheden understøttes af, at der ved de efterfølgende forhandlinger kunne findes ansæt- telse til sagsøger og ca. 10 andre medarbejdere. - 19 - at det følger af tillidsrepræsentantreglerne punkt 6.5, at en tillidsrepræsentant, der opsiges uberettiget, har krav på en godtgørelse på mindst 12 måneders løn, at overdragelsen var om- fattet af virksomhedsoverdragelsesloven, at sagsøger derfor i medfør af præmis 17-18 i eu domstolens dom af
78. juni 1988 i sag 101/87, skal stilles som om, han var gået med over til sagsøgte, at sagsøgte således indtræder i overdragers rettigheder og forpligtelser i relation til sagsøger, jf. virksomhedsoverdragelses- lovens § 2, selvom sagsøger ikke rent faktisk tiltrådte hos sagsøgte. at sagsøgte – i hvert fald i en situation som den foreliggende, hvor kurator alene opsiger sag- søger efter beslutning af sagsøgte, må hæfte for følgerne af denne beslutning. subsidiært gøres det gældende at sagsøgte i hvert fald hæfter solidarisk med de gule sider a/s under konkurs for det af kla- ger påberåbte beløb, jf. gældende praksis for opsigelse i strid med virksomhedsoverdragelses- lovens §
79. til støtte herfor er supplerende anført, at a var tillidsmand for alle sælgere, hvor den anden afskedigede tillidsmand repræsenterede de administrativt ansatte. der må være vide grænser for, hvem en virksomhed afskediger i en indskrænkningssituation, men hvis arbejdsområdet bibeholdes kræves en nærmere forklaring. når en erhvervende virk- somhed tillader sig at vælge, må den også tage et ansvar. det fremgår af eu domstolens dom af
80. juni 1988 sag 101/87, bork dommen, at forholdet er omfattet af direktiv77/187, art. 1, når der er tale om en fortsat bestående økonomisk enhed, uanset at driften kortvarigt har været indstillet, når der er tale om samme eller tilsvarende økonomiske aktiviteter. hele beløbet skal udbetales til a, der derefter må foretage indbetaling til lønmodtagernes garantifond for beløb som han har modtaget med urette. det bemærkes, at lønmodtagernes garantifond alene har betalt frem til februar 2012, hvor de nåede den maximale grænse. så- fremt retten finder, at der skal ske modregning, vil man dog være indforstået hermed. den omstændighed, at a afslog ansættelse på ændrede vilkår kan ikke føre til, at kravet på godtgørelse for løn skal bortfalde eller nedsættes, jf. hovedaftalelovens § 4, stk. 3, jf. virk- somhedslovens §
81. endelig bemærkes, at der ikke er nedlagt en afvisningspåstand, men alene påstand om frifin- delse. dansk erhverv har som mandatar for eniro danmark a/s i påstandsdokumentet gjort gæl- dende: at eniro ikke er rette sagsøgte. - 20 - at der ikke længere bestod et reelt eller de facto ansættelsesforhold på overdragelsestidspunk- tet, da a var opsagt og fritstillet inden eniro overtog virksomhedsdelen med de gule sider. a var derfor ikke omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven, og eniro er dermed ikke indtrådt i hverken rettigheder eller forpligtelser i henhold til ansættelsesaftalen mellem de gule sider og a. eventuelle krav må derfor rettes mod konkursboet, som opsagde og fritstillede a og som er helt uafhængig i forhold til eniro. at a ikke har redegjort for eller dokumenteret, at der foreligger sådanne forhold, der kan be- grunde en fravigelse af dette udgangspunkt på en sådan måde, at eniro hæfter for eventuelle krav. at eniro ikke har handlet ansvarspådragende. eniro oplyste til konkursboet, hvilket medarbej- dere man var interesseret i at overtage, men dette indebar ikke, at konkursboet var forpligtet til at indgå aftale herom med eniro eller forpligtet til at opsige de resterende medarbejdere. det er konkursboet, der alene kan opsige og fritstille de medarbejdere, der var ansat i kon- kursboet, og valgte at gøre dette, og som derfor – alene- hæfter herfor. a har ikke redegjort for eller sandsynliggjort, at der skulle være juridisk grundlag for at eniro som følge af sin tilkendegivelse om, hvem man ønskede at overtage, skulle hæfte i forhold til a, og det bestri- des, at der skulle foreligge et sådan grundlag. da a ikke skal betragtes som om, at han stadig var ansat i virksomheden på overdragelses- tidspunktet, er konkursboets forpligtelse overfor a som dennes arbejdsgiver, herunder i for- hold til kravet om ”tvingende omstændigheder”, ikke overgået til eniro som erhverver. at der forelå tvingende omstændigheder, da konkursboet opsagde a, som i øvrigt var den sid- ste blandt ligemænd, der blev afskediget. alle fra hans afdeling blev opsagt og fritstillet. at der ikke bestod noget kollektivt overenskomstforhold mellem eniro og dansk metal, da eniro ved brev af
82. januar 2012 frasagde sig alle overenskomstmæssige forpligtelser mellem de gule sider a/s og dansk metal. det gøres gældende, at det er forholdende på opsigelses- tidspunktet, der er afgørende. heller ikke på opsigelsestidspunktet var sagsøgte eniro omfattet af den overenskomst (bilag 4), som a støtter sit krav på, hvorfor eniro ikke kan forpligtes til at betale i henhold hertil. det var udelukkende den pågældendes stilling, der afgjorde, om eniro tilbød ansættelse til en medarbejder. tillidsmandsfunktionen var således ikke baggrunden for, at a ikke blev tilbudt ansættelse. man tilbød også ansættelse til en anden tillidsrepræsentant, ... at opsigelsen ikke er i strid med virksomhedsoverdragelsesloven eller virksomhedsoverdra- gelsesdirektivet. afskedigelsen af a er ikke sket pga. virksomhedsoverdragelsen i sig selv, - 21 - men er sket af økonomiske, tekniske eller organisatoriske årsager, der medføre beskæftigel- sesmæssige ændringer. eniro hæfter således ikke for de rejste krav. at eniro i foråret 2012 tilbød a ansættelse på rimelige vilkår, som var væsentlig bedre end kollegernes. en opsagt tillidsrepræsentantkollega til a accepterede et tilbud om ansættelse. a afviste det fremsatte tilbud og er derfor ikke berettiget til det rejste krav. at eniro ikke hæfter solidarisk med de gule sider a/s under konkurs for det påberåbte beløb. at såfremt retten måtte nå frem til, at der kan rejses krav mod eniro, til trods for at a var op- sagt og fritstillet af overdrager, gøres det gældende, at eniro højest hæfter for den krævede godtgørelse, men ikke hæfter for løn og feriepenge i opsigelsesperioden. til støtte herfor er supplerende anført, at beløb, som er modtaget fra lønmodtagernes garan- tifond, skal modregnes. ingen vidner har forklaret, at der blev ansat 10 yderligere personer i eniro efter overdragel- sen. rettens begrundelse og afgørelse a har anciennitet fra den
83. december 2004, hvor han tiltrådte en stilling som mediekonsulent hos tdc forlag a/s. han har sidenhen været beskæftiget med forskellige former for salg for de gule sider a/s. han blev tillidsmand i 2006 og havde derfor været tillidsrepræsentant i 5 år på tidspunktet for virksomhedsoverdragelsen. det er ubestridt, at a ikke bare var tillids- mand for sin egen afdeling men for hele salgsafdelingen med mere end 100 ansatte. han hav- de titel af key large account, da han blev opsagt. forholdet er omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven. de gule sider a/s blev taget under konkursbehandling den
84. november 2011, hvor a blev suspenderet og hjemsendt. kurator, louise krarup simonsen, har forklaret, at aftalen om virksomhedsoverdragelse blev underskrevet den
85. december 2011, hvorefter hun den
86. december 2011 underskrev opsigelsen af a, der herefter blev fritstillet. opsigel- sen fandt således - formentlig på grund af julen – sted nogle dage senere, men i nær tidsmæs- sig sammenhæng med overdragelsen. a var altså ansat i boet efter de gule sider på tids- punktet for indgåelse af aftalen om virksomhedsoverdragelsen. de gule sider a/s blev delt i 2 enheder, der hver for sig blev overdraget som en samlet økonomisk enhed med aktiver og ansatte. af de ca. 220 ansatte i ballerupafdelingen fulgte 42 medarbejdere med i overdragel- sen. de ansatte, som ikke fulgte med virksomhedsoverdragelsen, blev afskediget. forholdet er herefter omfattet af virksomhedsoverdragelsesloven. - 22 - opsigelsen af a den
87. december 2011 var uberettiget. rimeligheden af afskedigelsen skal vurderes ud fra forholdene på opsigelsestidspunktet, der var i nær tidsmæssig sammenhæng med og en direkte følge af overdragelsen, idet boet efter de gule sider foretog afskedigelsen efter at eniro havde tilkendegivet, hvem de ønskede at overtage blandt medarbejderne. det fremgår af særaftale ix, pkt. 6.3, at afskedigelse på grund af arbejdsmangel kun kan fin- de sted, når der er tvingende årsager hertil. tillidsrepræsentanten vil normalt være den sidste, der afskediges. h og d har forklaret, at eniro havde et sparsomt grundlag at udvælge medarbejderne på. de tog udgangspunkt i funktionsbeskrivelser og titler. de tog det antal medarbejdere, som de havde brug for. målet var, at der ikke skulle ansættes nye medarbejdere til driften af de gule sider. ingen af medarbejderne i afdelingen for key large accounts var omfattet af virksom- hedsoverdragelsen. der blev ansat 20 sælgere, tre kørende key accounts og tre til nysalg. a var registreret som gensalgssælger. eniro havde primært brug for sælgere til nysalg. efter forklaringen fra a samt vidnerne e og f er der intet grundlag for at tro, at a var mindre kvalificeret til at bestride opgaverne i eniro, end de ansatte, som fik ansættelse, da han har foretaget alle former for salg og med stor præstation. den omstændighed at eniro inden for 2 måneder tilbød a ansættelse, om end på helt andre vilkår -nemlig som nyansat, dog uden prø- vetid - taler imod, at afskedigelsen kan være sket af økonomiske, tekniske eller organisatori- ske årsager, jf. virksomhedsoverdragelseslovens § 3, stk.
88. det ændrer ikke herved, at vidnerne h og d har forklaret, at det var som følge af efterfølgen- de interne rokeringer i eniro og ny viden om as erfaringer, at eniro senere alligevel tilbød ham ansættelse i henholdsvis nysalg eller i det nye område: key account splinks. det er såle- des ikke godtgjort af eniro, at det var tvingende nødvendigt, at a blev opsagt, jf. særaftale ix, pkt. 6.3, hvorfor retten finder, at opsigelsen var uberettiget. eniro hæfter. opsigelsen blev foretaget af boet efter de gule sider, men efter eniros tilkendegivelse om, hvilke medarbejdere man ønskede at overtage. g har forklaret, at han orienterede kurator, virksomheden og dansk erhverv om, at der på listen over ansatte var 2 tillidsrepræsentanter, som var omfattet af over- enskomsten. d har bekræftet, at eniro i forbindelse med en due diligence aftale modtog en liste med angivelse af de ansattes titel, funktion samt hvem der var tillidsrepræsentanter. eniro var således klar over, at der på listen over mulige nye medarbejdere befandt sig 2 tillidsrepræ- sentanter. af virksomhedsoverdragelseslovens § 2, stk. 1, nr. 1 fremgår, at erhververen tillige indtræder i de forpligtelser, der bestod i henhold til kollektiv overenskomst og aftale. såvel som nr. 3, - 23 - individuel aftale om løn- og arbejdsforhold. det er således underordnet, at eniro var omfattet af landsoverenskomsten for kontor & lager mellem dansk erhverv og hk/service og hk/ handel og ikke selv havde tegnet overenskomst med dansk metal, hvilken i øvrigt blev fra- sagt ved brev af
89. januar
90. det fremgår af ef domstolens afgørelse af
91. marts 1998, sag c-319-94, dethier sagen, at krav kan rejses mod erhververen, når arbejdstageren er afskediget af overdrageren kort før overførslen af virksomheden. i denne sag er arbejdstageren afskediget umiddelbart før over- dragelsen. retten finder derfor, at kravet kan stilles overfor eniro. en arbejdsgiver har efter praksis mulighed for at rette for sig og eniro tilbød efterfølgende at ansætte a i enten en stilling med nysalg eller som key account splinks sælger. eniro havde organiseret salgsafdelingen anderledes end de gule sider a/s og der var derfor ikke en ledig stilling, som direkte modsvarede den stilling, han havde bestridt hos de gule sider a/s. af virksomhedsoverdragelseslovens § 4, stk. 2 fremgår, at lønmodtageren fortsat er omfattet af regler om beskyttelse af lønmodtagerrepræsentanter, der gælder i en periode, der regnet fra funktionens ophører svarer til det overenskomst- eller aftalemæssigt fastsatte varsel for op- sigelse af lønmodtagerrepræsentanter. det fremgår af særaftale ix, pkt. 6.2, som er indgået lokalt, at afskedigelse af en tillidsrepræ- sentant skal ske med mindst 6 måneders varsel. endelig fremgår det, af særaftale ix, pkt. 6.5, at godtgørelse for uberettiget opsigelse af en tillidsrepræsentant udgør mindst 12 måneders løn. a havde hos de gule sider a/s anciennitet fra den
92. december 2004 og optjente en måneds- løn på 30.000 kr. + pension og provision efter aftale samt et fast funktionstillæg som kompen- sation for, at han anvendte ½ af sin tid på hvervet som tillidsmand. han har forklaret, at han de facto havde haft en højere provision, før han selv foreslog en løsning med et fast kompen- sationstillæg, som var billigere for virksomheden. der er foretaget dokumentation for, at han havde en månedlig indkomst på 78.700 kr., inkl. 2.500 kr. i tr vederlag og 3.600 kr. i pension. eniro tilbød ansættelse som nyansat til en månedsløn på 35.000 kr., pension og en garanti- provision på 10.000 kr. de første 3 måneder, hvorefter en provisionsordning forventedes udle- veret, men naturligvis var behæftet med usikkerhed. a kunne under ingen omstændigheder fortsætte som tillidsrepræsentant, da eniro havde tegnet anden overenskomst og ikke havde - 24 - tillidsrepræsentanter. spørgsmålet om aflønning fra overdragelsen til eventuel tiltrædelse i februar 2012 blev ikke drøftet og er derfor også behæftet med usikkerhed. en opsagt tillidsrepræsentant kollega, der var ansat i administrationen, accepterede et tilbud om ansættelse. a var ansat i salgsafdelingen, hvor provisionen udgjorde den største del af lønnen. retten finder efter en samlet vurdering ikke, at a ved at afslå eniros tilbud om ansættelse på vilkår, som ikke tog højde for den beskyttelse, han havde krav på som tillidsmand, hvor funk- tionen var ophørt, sammenholdt med meget lavere løn, selvom vilkårene var bedre end for andre nye kolleger, at a dermed fortaber sin ret til hverken løn, feriepenge eller godtgørelse, idet de samlede forhold var væsentlig ændrede. eniro hæfter herefter for krav som følge af den uberettigede afskedigelse. solidarisk hæftelse mellem de gule siders konkursbo og eniro som påstandene er nedlagt, kan retten ikke tage stilling til, om der foreligger solidarisk hæf- telse mellem eniro danmark a/s og boet efter de gule sider. kravets opgørelse. det rejste krav er ubestridt beregnet i overensstemmelse med de ovenfor nævnte minimums- krav som er angivet i særaftale ix, pkt. 6.2 og 6.
93. da a efter sin forklaring har modtaget løn fra lønmodtagernes garantifond til og med den
94. februar 2012 svarende til 169.469 kr. samt feriepenge for perioden
95. januar 2012 –
96. maj 2012, med 8.587 kr., fratrækkes betalingerne fra januar 2011 –
97. februar 2011 svarende til løn med (78.700 + 10/29 af 78.700 kr.) 106.507 kr. og fulde feriepenge i kravet. det er uden betydning, at a herudover som en helgardering har nedlagt yderligere krav overfor kon- kursboet. eniro danmark a/s, skal herefter til a betale 1.313.425 kr. med tillæg af sædvanlig proces- rente af (19/29 af 78.700 kr.) 51.562 kr. fra den
98. februar 2012, af 78.700 kr. fra den
99. marts 2012, af 78.700 kr. fra den
100. april, af 78.700 kr. fra den
101. maj 2012, af 78.700 kr. fra den
102. juni 2012 samt af 901.200 kr. fra sagens anlæg den
103. maj 2013, alt til betaling sker. dansk erhverv skal som mandatar for eniro danmark a/s i sagsomkostninger til dansk me- tal som mandatar for a betale 101.822 kr. heraf udgør 31.822 kr. godtgørelse af retsafgift beregnet i forhold til det vundne beløb. godtgørelse for rimelige udgifter til advokat er fastsat til 70.000 kr., på baggrund af sagens karakter og forløb, herunder at a tabte kæremålet om at sagen skulle behandles af sø- og handelsretten samt sagens resultat. dansk metal er moms- registreret og der tillægges derfor ikke moms. - 25 - thi kendes for ret: eniro danmark a/s, skal til a betale 1.313.425 kr. med tillæg af sædvanlig procesrente af 51.562 kr. fra den
104. februar 2012, af 78.700 kr. fra den
105. marts 2012, af 78.700 kr. fra den
106. april, af 78.700 kr. fra den
107. maj 2012, af 78.700 kr. fra den
108. juni 2012 samt af 901.200 kr. fra sagens anlæg den
109. maj 2013, alt til betaling sker. dansk erhverv skal som mandatar for eniro danmark a/s inden 14 dage i sagsomkostninger til dansk metal som mandatar for a betale 101.822 kr. kr. der forrentes i medfør af rente- lovens § 8a.