Obsah (4)

§ 97§ 157§ 158§ 165

udskrift af sø- & handelsrettens retsbog ____________ den 16. april 2018 kl. 10:00 blev retten sat af dommer . der foretoges: b-336-17 virksomhed aps under konkurs (advokat andreas kærsgaard mylin) mo

§ 97med 553.545,07, hvoraf 294.292,94 kr.

vedrører krav anmeldt af skat. skifteretten har den

1. juni 2017 taget kurators indstilling om at indlede konkurskarantæne- sag mod sagsøgte til følge. -3- kurator har herefter i processkriftet, der er modtaget den
2. juli 2017, oplyst bl.a.: ”… baggrund virksomhed aps blev stiftet
3. januar 2003 af virksomhed , cvr-nr. anonymiseret , jf. cvr ud- skrift af
4. juni 2017, der fremlægges som bilag
5. sagsøgte har været registreret direktør siden
6. februar 2003 og indtil hun fratrådte
7. fe- bruar 2017, hvor selskabet af sø- og handelsretten blev taget under konkursbehandling på baggrund af en konkursbegæring indgivet af kammeradvokaten på vegne af skat
8. november
9. selskabet var registreret hos erhvervsstyrelsen med branchekode for restauranter. selskabets registre- rede formål var at drive virksomhed med restaurationsdrift. 1 års fristen for anlæg af sag om konkurskarantæne regnes fra fristdagen, jf.

§ 157, stk.

1. da fristdagen i konkursboet er
2. november 2016, kan det konstateres, at sagsøgte har deltaget i ledelsen for selskabet senere end 1 år før fristdagen og dermed opfylder betingelsen i kon- kurslovens § 157, stk. 1,
3. pkt. oplysninger om driften i virksomhed aps der har inden for den relevante periode på 1 år før fristdagen været drift i selskabet, hvilket understøt- tes af kontoudtog for selskabets konto, hvoraf der fremgår et væsentligt antal bogføringspligtige trans- aktioner, og i øvrigt af kurators besigtigelse samt møde med sagsøgte . kontoudtog for
4. januar 2016 –
5. december 2016 fremlægges som bilag
6. som bilag 4 og 5 fremlægges kreditorinformation nr. 2 og 3, hvoraf fremgår, at kurator ikke har mod- taget bogføringsmateriale for regnskabsårene 2014 og
7. kurator har modtaget bogføring for 2013 og regnskabsmateriale for 2016, dog uden at sidstnævnte ses bogført i overensstemmelse med bogfø- ringsreglerne. selskabets revisor har oplyst ved mail af
8. februar 2017 (bilag 6), at alle bogføringsbilag blev retur- neret til selskabets tidligere direktør samt i øvrigt, at der ikke er bogført siden ultimo 2015 som bilag 7 fremlægges udskrift af gældbogen af
9. juni, hvoraf fremgår, at der er 9 kreditorer, og at der er anmeldt krav for i alt dkk 449.118,
10. -4- konkursbegæring af
11. november 2016 fra kammeradvokaten på vegne af skat fremlægges som bi- lag
12. heraf fremgår samtidig, at skat anmeldte et krav i boet på dkk 294.292,94 for manglende betaling af a-skat, am-bidrag, moms m.v. som bilag 9 fremlægges endvidere udskrift af skattekontoen for perioden
13. juli 2015 -
14. maj
15. omstændigheder til støtte for at pålægge konkurskarantæne manglende bogføring / opbevaring heraf kurator har fra den tidligere direktør, sagsøgte , modtaget oplysning om, at alt bogførings- materiale for perioden fra og med seneste årsrapport for 2015 findes hos revisor, der tillige fungerede som bogholder. på trods af direktørens oplysninger har selskabets revisor og bogholder, jf. bilag 6, meddelt, at bogfø- ringsbilag alle var returneret til selskabets tidligere direktør, og at der ikke er bogført siden ultimo 2015, og at direktøren på trods af utallige rykkere ikke fremsendte materiale til brug for bogføring. kurator har modtaget bogføring for 2013 og regnskabsmateriale for 2016, dog uden sidstnævnte ses bogført i overensstemmelse med reglerne i bogføringsloven, og det må derfor konstateres, at der ikke er bogført for regnskabsåret 2014 og 2015, ligesom der ikke er bogført korrekt for perioden
16. januar 2016 –
17. december
18. det kan endvidere konstateres, jf. bilag 3, at restauranten var i drift frem til konkursdekretet. sagsøgte har som direktør haft pligt til at bogføre, jf. bogføringslovens § 7-9, og bogførin- gen skal udføres og tilrettelægges i overensstemmelse med god bogføringsskik, jf. bogføringslovens §
19. derudover er der pligt til at sikre, at bogføringen opbevares på betryggende vis i 5 år fra et regnskabs- års udløb, jf. bogføringslovens §
20. bogføringsloven er således overtrådt, herunder som minimum pligten til opbevaring i henhold til bog- føringslovens § 10 og iagttagelse af god bogføringsskik, jf. bogføringslovens §
21. det bemærkes, at kurator har konstateret væsentlige kontanthævninger (minimum dkk 52.000) i pe- rioden senere end 3 måneder før fristdagen fra selskabets konto, og uden bogføringsbilag er det indtil videre udokumenteret at disse beløb er relateret til selskabets drift. forholdet er således muligt omstø- deligt og/eller erstatningspådragende. 1.1 manglende betaling af a-skat, am-bidrag og moms mv. af konkursbegæringen fra kammeradvokaten på vegne af skat (bilag 8) kan det derudover konstate- res, at selskabet har betydelige restancer for a-skat og am-bidrag tilbage fra juni 2015, samt moms for
22. og
23. halvår
24. -5- i konkursbegæringen er der endvidere taget forbehold for ikke kendt afgiftstilsvar for perioden fra
25. januar 2016 til
26. november 2016 tillige med et endnu ikke kendt a-skattetilsvar for perioden fra
27. august 2016 og til
28. november 2016 samt bidrag for perioden fra
29. juli 2016 til
30. november
31. det fremgår af udskrift fra skattekontoen (bilag 9), at der ikke er indberettet moms til skat for perio- den
32. januar 2016 til
33. juni 2016, hvilket også stemmer med revisors oplysning om, at der ikke er bogført siden
34. december
35. da selskabet drev momspligtig virksomhed, har selskabet haft pligt til at afregne moms, jf. momslo- vens § 57, stk.
36. selskabet har desuden haft pligt til at indeholde am-bidrag og a-skat af lønudbetalinger. det kan således konstateres, at hverken pligten til indberetning eller afregning har været overholdt, og at skat har lidt et betydelig tab som følge heraf, jf. nærmere pkt. 3.
37. 1.2 kreditorernes tab der er anmeldt krav for dkk 449.118,95, herunder dkk 294.292,94 fra skat som § 97 krav. der i konkursboet konstateret frie midler, og der forventes dividende til simple kreditorer. på trods af den forventede dividende til simple kreditorer, forventes kreditorerne fortsat at have lidt ikke ubetyde- lig tab. anbringender at sagsøgte har deltaget i ledelsen af selskabet i hele den for konkurskarantæne relevante periode. at kurator ikke har modtaget bilags- eller bogføringsmateriale for regnskabsårene 2014 og 2015, ligesom kurator alene har modtaget regnskabsmateriale for 2016, der ikke ses bog- ført. at sagsøgte dermed har tilsidesat forpligtelserne i bogføringsloven til blandt andet registrering og dokumentation, hvorfor bogføringslovens § 6 og bogføringslovens § 10 er overtrådt. at den manglende udlevering/opbevaring af bogføringsmateriale har samtidig besværlig- gjort kurators efterprøvelse af, hvorvidt der har været aktiver i selskabet, som kunne have kommet kreditorerne til gode, herunder vanskeliggjort omstødelsesundersøgelser i relation til en række kontanthævninger på minimum dkk 52.000,00, der således på baggrund af de foreliggende oplysninger af kurator betragtes som omstødelige dispositi- oner. at sagsøgte ikke har overholdt sin forpligtelse til indberetning og/eller afreg- ning af moms, a-skat eller am-bidrag. -6- at kreditorerne, herunder særlig skat, har lidt betydelige tab som følge af sagsøgtes dispositioner. at sagsøgte som følge af sin adfærd har udvist groft uforsvarlig forretningsfø- relse, og at han derved er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed, jf.

§ 157

. det er derfor samlet kurators vurdering, at sagsøgte har udvist grov uforsvarlig forret- ningsførelse og derfor er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed, ved bl.a. at undlade at bogføre og/eller opbevare bogføringen, samt ved at undlade at indbetale moms, a-skat og am- bidrag, og derfor skal pålægges konkurskarantæne i 3 år. andre sager om konkurskarantæne mod sagsøgte konkursboet har i forbindelse med ovenstående undersøgt, hvorvidt sagsøgte allerede er pålagt konkurskarantæne (i et koncernforbundet selskab) eller om der verserer sager herom, jf. kon- kurslovens § 157, stk.

1. konkursboet er herved ikke blevet bekendt med en allerede pålagt konkurskarantæne eller verserende sager herom. …” forklaringer sagsøgte har forklaret bl.a., at hun har været direktør i hele selskabets levetid. de drev en restaurant med plads til 45-50 personer. de havde herudover også take-away. hun lavede mad og handlede ind. hun gemte kvitteringerne, når hun havde handlet ind, som hun så lagde i system dag for dag, og efterfølgende sendte hun disse til revisoren. hun me- ner, at revisoren så efterfølgende indberettede til skat, så hun ikke skulle gøre dette selv. der blev indberettet indtil midten af 2016, men der blev ikke betalt til skat. hun troede, at reviso- ren tog sig af betalingen. hun ved ikke, om revisor havde bemyndigelse til at foretage beta- lingerne fra selskabets konto. det er dog rigtigt, at det kun er hende selv, der har hævet fra kontoen. hun havde ikke fået at vide, at hun selv skulle foretage betalingerne. hun havde bare fået at vide, at kvitteringerne skulle sendes til revisor. hun blev skilt i april 2014 eller
2. hun havde en svær tid efter skilsmissen, og det var nok derfor, at misforståelsen om- -7- kring betalingerne til skat opstod. hun har gemt alt bogføringsmateriale, og kurator har fået alt at vide. hun har aldrig set eksempler på betalinger til skat. bilag d er et billede fra hendes telefon, der viser udskrift af kontoen den
3. august
4. det er taget samme dag, hvor hun afleverede de pågældende bilag til revisoren. hun kørte i bil ud til revisoren og afleverede bilagene. det er derfor ikke korrekt, når revisoren skriver på ekstraktens side 96, at denne ikke modtog materiale til brug for bogføring i
5. hun har ikke noget materiale liggende, som hun ikke har afleveret. skat har aldrig kritiseret deres årsrapporter. hun var derfor overrasket over konkursbegæringen. det var hendes ex-mand, som også var involveret i restauranten, der tidligere sørgede for betalingerne til skat. han hjalp hende fortsat indtil ca. ½ år efter skilsmissen med at foretage betalingerne til skat. hun ved ikke, hvornår der sidste gang blev betalt til skat. hun har aldrig selv prøvet at betale til skat. hun ved ikke, om revisor bogførte bilag. hun har ikke kigget i selskabets e-boks. hun var ikke klar over, at selskabet havde en sådan. hun fandt dog på et tidspunkt ud af, at skat havde penge til gode. politiet hentede hende, fordi hun skulle møde i retten. hun fandt ud af, at skat ville lukke restauranten. hun mødte kurator på restauranten den dag, at konkurs- dekretet blev afsagt. de private betalinger fra hende til selskabet, som er opført på ekstraktens side 68, stammer fra midler på hendes personlige pensionsopsparing. der var således ikke likviditet nok i sel- skabet, så hun var nødt til at tilføre selskabet private midler, så der bl.a. kunne blive betalt husleje og revisor. hun betalte derfor selv for driften af selskabet ud af egne personlige mid- ler i 2016 for at redde selskabet. året 2016 var ikke et godt år i restauranten, som oplevede et fald i kundetilgangen, og der var ikke penge til løn mv. hun er ikke klar over, hvem mellem- regningen på 81.268 kr. med en selskabsdeltager for 2015 angår. hun tror ikke, at det er hen- de selv. hun ved ikke, hvad angivelsen på selskabets konto den
6. februar 2016 ”retur dang lån” på 13.000 kr. dækker over. det er første gang, at hun ser dette. de penge, der er blevet hævet fra selskabets konto, der er vist på ekstraktens side 113, har hun hævet for at få nogle af pengene tilbage, idet hun havde et betydeligt tilgodehavende. hun brugte bl.a. disse beløb til at betale løn i restauranten, til at købe ind til restauranten og -8- købe gaver til selskabet. hun brugte dog også nogle af pengene selv. hun hjalp kurator med at sælge restauranten, idet hun havde telefonnummeret på en potentiel køber. hun har al- drig tidligere været involveret i selskaber, der er gået konkurs, eller som er blevet tvangsop- løst. hun besvarede ikke brevet fra kurator, der er dateret den
7. februar 2017, fordi hun ikke for- stod, hvad der stod i brevet. det var derfor, at hun ikke kontaktede kurator og sagde, at der stod bogføringsmateriale på adressen. hun forsøgte at få en til at hjælpe hende med at forstå, hvad der stod i brevet, men det kom aldrig i orden. det var først, da sagen om konkurska- rantæne var blevet anlagt, og da hun fik en advokat, at hun kom til at forstå, hvad der stod i brevet. hun forstod dog, at restauranten var blevet lukket grundet manglende betalinger til skat. parternes synspunkter kurator har gjort gældende bl.a.: overordnet gøres det gældende, at sagsøgte som følge af sin adfærd og sagens omstændig- heder i øvrigt har drevet groft uforsvarlig forretningsførelse, og at hun derved er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed, jf.

§ 157

. det gøres herunder gældende: at sagsøgte har deltaget i ledelsen af selskabet i hele den for konkurskarantæne relevante periode. at bogføringslovens regler, herunder reglerne om forsvarlig opbevaring ikke er overholdt. at boet alene for 2015 er kommet i besiddelse af bogføringsmateriale der synes at overholde bogføringslovens regler (kurator er først kommet i besiddelse heraf ultimo januar 2018!). at boet således ikke er kommet i besiddelse af bogføringsmaterialet der ligger til grund for årsrapporterne for 2012, 2013 eller 2014. at det modtagne bogføringsmateriale for 2016 ikke overholder bogføringslovens regler, herunder til transaktionsspor mv., da det er unummereret og ikke ses bogført eller i øv- rigt komplet. -9- at selskabets revisor, jf. bilag 6, har meddelt at revisor på trods af rykkere aldrig modtog materiale fra sagsøgte for 2016 (endsige 2017). at sagsøgte til kurator i forbindelse med besigtigelse af restauranten i forlængelse af kon- kursdekretet meddelte kurator, at alt bogføringsmateriale var hos revisor og at sagsøgte meddelte, at hun ikke var i besiddelse af bogføringsmateriale. at sagsøgte har tilsidesat forpligtelserne i bogføringsloven til blandt andet registrering og dokumentation, hvorfor bogføringslovens § 6 og bogføringslovens § 10 er overtrådt. at den manglende udlevering/opbevaring af bogføringsmateriale samtidig har besværlig- gjort kurators efterprøvelse af, hvorvidt der har været aktiver i selskabet, som kunne have kommet kreditorerne til gode, herunder vanskeliggjort omstødelsesundersøgelser i relation til en række kontanthævninger på minimum dkk 47.000,00, der således på baggrund af de foreliggende oplysninger af kurator betragtes som omstødelige dispositi- oner. at sagsøgte ikke har overholdt sin forpligtelse til indberetning og/eller afregning af moms, a-skat eller am-bidrag. at kreditorerne, herunder særlig skat, har lidt ikke ubetydelige tab. at boet har gennemført fordringsprøvelse, jf. forventning herom i bilag 12, og at kredito- rernes krav er godkendt, som anmeldt, jf. gældbog (bilag 7a) at sagsøgte – efter indkaldelse til fordringsprøvelse – har anmeldt dkk 192.500,79 i boet at den i bilag c opgjorte "underbalance" bestrides, ligesom det bestrides, at omkostnin- gerne til bobehandlingen ikke skal fragå i aktiverne forinden "underbalance" beregnes. at sagsøgtes krav – såfremt det godkendes – er dividendeforringende for de øvrige kredito- rer at sagsøgtes krav skal medtages i vurderingen af hvorvidt kreditorerne har lidt ikke ubety- delige tab – og dermed indgå i vurderingen af hvorvidt sagsøgte har udøvet groft uagt- som forretningsførelse. at sagsøgte – ubestridt – har hævet minimum dkk 47.000 i kontanthævninger. at hævningerne er sket til nedbringelse af (påstået) tilgodehavende hos selskabet og at hævningerne er sket efter fristdag samt på et tidspunkt hvor selskabet havde betydelig gæld uden at kreditorerne i øvrigt modtog betaling. at kontanthævningerne er omstødelige i medfør af

§§, 64, 72 og/eller 74 - 10 - at det under hensyn til sagsøgtes handlemåde og omstændighederne i øvrigt er rimeligt at pålægge konkurskarantæne. sagsøgte har bl.a. overordnet gjort gældende, at betingelserne for at pålægge konkurskarantæne ikke er opfyldt, idet der ikke er udøvet groft uforsvarlig forretningsførelse, jf.

§ 157, stk.

1. kurator har således ikke løftet bevisbyrden for, at der skal på- lægges konkurskarantæne. hun har i 13 år drevet en sund forretning, og i alle disse år er der sket behørig bogføring, indberetning og afregning af moms, a-skatter mv. efter hendes skilsmisse havde hun per- sonlige udfordringer, men fortsatte med indberetning af både a-skat, am-bidrag og moms. der er ikke løbet uacceptable risici eller andet. hun troede, at det var revisor, der skulle fore- tage de enkelte indbetalinger til skat. det er først fra 2016, at der kom foreløbige ansættelser fra skat, og indtil 2016 blev alt således korrekt indberettet og indbetalt. der foreligger alene milde overtrædelser af særlovgivningen og ingen overtrædelser af straf- feloven. alt bogføringsmateriale fra 2013-2016 var intakt på tidspunktet for konkursdekretets afsigelse og forsvarligt opbevaret på selskabets forretningsadresse. det var alene op til kon- kursen, at der ikke blev bogført behørigt. hun har således opbevaret bogføringsmaterialet forsvarligt, og dette er også udleveret til kurator. retten må således lægge til grund, at alle bogføringsbilag er blevet udleveret. kreditorerne har ikke lidt et betydeligt tab. kontanthævningerne kan ikke anses for uforsvar- lig forretningsførelse, idet beløbene er brugt på restauranten, og hun har reelt et tilgodeha- vende over for selskabet grundet dette. hun hjalp kurator med at sælge restauranten for 300.000 kr. og anviste således køberen. hun har herudover samarbejdet med kurator bedst muligt. - 11 - hun har skudt private midler ind i selskabet i betydeligt omfang. de foretagne kontanthæv- ninger kan således ikke betegnes som groft uforsvarlige, og hun hører således ikke til den personkreds, som skal idømmes konkurskarantæne. til støtte for den subsidiære påstand gøres det gældende, at der foreligger sådanne særlige omstændigheder, at udgangspunktet om konkurskarantæne i 3 år bør fraviges. sø- og handelsrettens begrundelse og resultat: virksomhed aps blev den
2. februar 2017 taget under konkursbehandling med fristdag den
3. november 2016, og fristen i

§ 157, stk.

1, løber således fra den

1. november
2. sagsøgte var i hele selskabets levetid registreret som direktør. på baggrund af de foreliggende oplysninger lægger retten til grund, at kurator ikke har mod- taget et fuldstændigt bogføringsmateriale, og at der ikke er sket korrekt bogføring i
3. sagsøgte har således tilsidesat forpligtelserne i bogføringsloven. retten lægger herudover til grund, at der fra selskabets bankkonto af sagsøgte er hævet et ikke ubetydeligt beløb, der ikke på det foreliggende grundlag i det hele kan henfø- res til selskabets drift. retten lægger endvidere til grund, at selskabet i den for konkurskarantæne relevante periode har undladt at foretage afregning af moms, skat og arbejdsmarkedsbidrag, og at skat på den baggrund har lidt et tab på ca. 294.000 kr. retten lægger herudover på baggrund af sagsøgtes egen forklaring til grund, at hun ikke har sørget for at holde sig orienteret om gælden til skat, efter at hendes ex-mand ikke længere varetog kontakten til skat. hun tjek- kede således ikke selskabets e-boks og holdt sig på den måde i bevidst uvidenhed om sel- skabets økonomiske forhold. sagsøgte har således tilsidesat de pligter, der påhviler ledelsen i medfør af lov- givningen. - 12 - på denne baggrund finder retten, at sagsøgte har udvist groft uforsvarlig forret- ningsførelse, og hun derfor fremover er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirk- somhed. herefter, og under hensyn til den udviste handlemåde og omstændighederne i øvrigt, finder retten, at det er rimeligt at pålægge sagsøgte konkurskarantæne, jf. konkurslo- vens § 157, stk. 1 og
4. da der er forløbet mere end et år fra konkursdekretets afsigelse og under hensyn til sagens omstændigheder i øvrigt, fastsættes karantæneperioden til to år, jf.

§ 158, stk.

1, 2. pkt. efter resultatet skal sagsøgte betale sagsomkostningerne for sagens behandling, jf.

§ 165, stk.

1. sagsøgte skal endvidere i medfør af konkurslo- vens § 165, stk. 2, erstatte statskassens udgifter i forbindelse med beskikkelse af advokat for hende. sagsomkostningerne skal betales til statskassen og fastsættes som nedenfor bestemt. omkostningerne er fastsat under henvisning til arbejdets omfang samt sagens karakter og omfang. statskassen afholder efter omstændighederne endeligt omkostningerne til tolkebistand. derfor bestemmes: sagsøgte pålægges konkurskarantæne i to år. der tillægges kurator, advokat andreas kærsgaard mylin, et vederlag på 30.000 kr. med til- læg af moms i alt 37.500 kr. der tillægges den for sagsøgte beskikkede advokat, advokat lotte lundin, et sa- lær på 30.000 kr. med tillæg af moms i alt 37.500 kr. - 13 - sagsøgte skal inden 14 dage erstatte statskassens udgifter med sagens førelse med i alt 75.000 kr. inklusiv moms. sagen sluttet. retten hævet. dommer (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den