p0011001 - asn

p0011001 - asn udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

1. april 2005 blev af skifteretten i sagen p-11-04 ecommit a/s (advokat thomas kelstrup) mod dagbladet dagen a/s under konkurs (ved kurator, advokat troels mørch tuxen, ved advokat thomas heering) afsagt sålydende d o m: under denne sag, der er anlagt den
2. maj 2004, har ecommit a/s (herefter benævnt anmelderen) nedlagt endelig påstand om, at dagbladet dagen a/s under konkurs ved ku- rator, advokat troels tuxen, (herefter benævnt boet) til- pligtes at betale anmelderen 162.992 kr. i overensstem- melse med konkurslovens § 82 med tillæg af renter fra sa- gens anlæg. boet har nedlagt påstand principalt om frifindelse, sub- sidiært frifindelse mod betaling af et af skifteretten fastsat mindre beløb. - 2 - dommen er udfærdiget i medfør af retsplejelovens § 218 a, stk.
3. sagen drejer sig om, hvorvidt der i forbindelse med ef- terleverancer af edb-udstyr fra anmelderen til dagbladet dagen a/s er taget et gyldigt ejendomsforbehold. på- standsbeløbet udgøres af det beløb, som anmelderen efter konkursen betalte boet for at få det omhandlede edb- udstyr udleveret. beløbet er deponeret med henblik på ud- faldet af sagsanlægget. parterne er enige om, at den første leveringsaftale, der blev indgået mellem anmelderen og dagbladet dagen a/s (på daværende tidspunkt benævnt atlas publishing a/s), er be- skrevet i en kontrakt af
4. maj
5. om fremtidige leverancer mellem parterne fremgår blandt andet følgende af kontrakten af
6. maj 2002: "der er ikke taget højde for ekstra workstations og bærbare, som blevet foreslået fra atlas´ side, da man ikke kan vente på 4-timers tilkald i tilfælde af ned- brud, men disse kan købes, når endelig antal kendes, på samme vilkår, der er indeholdt i tilbudet ..." om leveringsbetingelserne fremgår følgende af kontrakten: ”pga af tidspres og der helst ikke må være dele, som er et forsinkende led i leverancen ordres varer så hurtigt som muligt samlet, når kontraktsunderskrivel- se er sket og leveres til atlas’ adresse, så snart varen er på lager hos ecommit. atlas bekræfter at have læst ecommits leveringsbetin- gelser og accepterer disse.” - 3 - det er ubestridt, at anmelderens ”samhandelsbetingelser” var trykt på alle de originale fakturaer udstedt i for- bindelse med det omhandlede edb-udstyr. på forsiden af fakturaerne er blandt andet anført, at: ”alle leverancer sker i henhold til vores salgs- og leveringsbetingelser, jf. bagsiden”. af samhandelsbetingelsernes punkt 3 fremgår blandt andet, at: "ejendomsretten til det solgte forbliver ecommit´ indtil hele købesummen er betalt ..." der er under domsforhandlingen afgivet forklaring af finn damgaard (tidligere direktør hos anmelderen), ebbe nybo (medejer af anmelderen), rolf engsig (tidligere ansat i dagbladet dagen a/s) og peter linck (tidligere admini- strerende direktør for dagbladet dagen a/s). anmelderen har gjort gældende, at der i forbindelse med den oprindelige aftale mellem anmelderen og dagbladet da- gen a/s blev taget et gyldigt ejendomsforbehold i det om- handlede edb-udstyr. da der specifikt var henvist til ef- terleverancerne i den oprindelige kontrakt, må disse be- tragtes som en del af kontakten, hvorfor de er omfattet af ejendomsforbeholdet. derudover har anmelderen gjort gældende, at dagbladet da- gen a/s fra den oprindelige kontrakt og de fremsendte fakturaer kendte anmelderens salgs- og leveringsbetingel- ser, inden efterleverancerne fandt sted og dermed havde accepteret disse som en del af aftalen, også selvom der kun antydningsvis måtte være henvist til dem i aftalen. dette fremgår også klart af den erklæring, som peter - 4 - linck afgav overfor boet, og af de afgivne vidneforkla- ringer. boet har gjort gældende, at det ikke er godtgjort, at der ved den oprindelige aftale eller senere er indgået aftale om ejendomsforbehold vedrørende efterleverancerne. det er ikke godtgjort, at anmelderens ”samhandelsbetingelser” var en del af den oprindelige aftale eller i øvrigt, at disse var vedtaget mellem parterne, hvorfor de ikke kan anses for værende en del af aftalegrundlaget. et ejen- domsforbehold kan ikke tages alene med henvisning til ge- nerelle leveringsbetingelser, men skal særligt være frem- hævet for at være vedtaget. parternes oprindelige aftale indeholdt ikke den fornødne individualisering af de sene- re leverancer, hvorfor de ikke er omfattet af ejendoms- forbeholdet. boet har herudover gjort gældende, at den efterfølgende erklæring fra peter linck om ejendomsforbeholdets gyldig- hed ikke kan tillægges vægt overfor boet og dettes øvrige kreditorer, idet de effekter, der påberåbes ejendomsfor- behold i, er leveret før erklæringens udfærdigelse. skifteretten skal udtale: efter bevisførelsen, herunder de afgivne vidneforklarin- ger, lægger skifteretten til grund, at aftalen kom i stand efter forudgående forhandling, blandt andet i for- bindelse med et møde i københavn mellem finn damgaard og ebbe nybo for anmelderen og rolf engsig, peter linck og morten linck for dagbladet dagen a/s. efter ebbe nybos og rolf engsigs forklaringer lægger skifteretten videre til grund, at anmelderens "samhan- delsbetingelser" og spørgsmålet om ejendomsforbehold hav- de været drøftet og var aftalt mellem parterne før indgå- - 5 - else af kontrakten af
7. maj
8. der var dermed aftalt et gyldigt ejendomsforbehold for det edb-udstyr, som var direkte omfattet af kontrakten af
9. maj
10. efter ordlyden af denne kontrakt finder skifteretten det imidlertid ikke godtgjort, at ejendomsforbeholdet i kon- trakten kan udstrækkes til også at omfatte efterleveran- cer. skifteretten har i denne forbindelse lagt vægt på, at kontrakten ikke indeholder en nærmere angivelse af ef- terleverancerne, hverken for så vidt angår varernes an- tal, art eller type. skifteretten finder ud fra samme betragtninger heller ik- ke, at det efter de afgivne forklaringer er godtgjort, at der mundtligt blev aftalt ejendomsforbehold mellem par- terne forud for leveringen af varerne. erklæringen af
11. januar 2003 fra peter linck er i denne forbindelse uden selvstændig betydning. de fakturaer, som blev udstedt i forbindelse med de sene- re leverancer, indeholder bestemmelse om ejendomsforbe- hold. imidlertid blev disse fakturaer efter ebbe nybos forklaring først sendt til dagbladet dagen a/s dagen ef- ter, at varerne var sendt. under disse omstændigheder findes der heller ikke i kraft af fakturaerne at være ta- get ejendomsforbehold i de varer, som er omfattet af sa- gen. da anmelderen herefter ikke har haft ejendomsforbehold i varerne, frifindes boet for anmelderens påstand. thi kendes for ret: dagbladet dagen a/s under konkurs ved kurator, advokat troels mørch tuxen, frifindes. - 6 - anmelderen, ecommit a/s, betaler inden 14 dage fra dato til boet sagens omkostninger med 17.000 kr. jeanette melchior (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den