h0095000 - mc

h0095000 - mc udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

1. marts 2006 blev af retten i sagen h-95-04 de lage landen finans danmark (tidligere telia finans danmark) (advokat michael thyrring) mod 1) boligmægleren bang & aagesen i/s v/ arne christian aagesen (advokat steen marslew) 2) boligmægleren bang & aagesen kurt bang jensen (advokat bent sommer) afsagt sålydende d o m: indledning og påstande denne sag vedrører opgørelse af parternes mellemværende i forbindelse med ophævelse af en leasingkontrakt, der var overdraget fra den oprindelige udlejer til et finansieringsselskab. - 2 - sagsøger, de lage landen finans danmark, har nedlagt påstand om, at de sagsøgte, boligmægleren i/s ved interessenterne arne christian aagesen og kurt bang jensen, tilpligtes in solidum at betale 272.983 kr. med tillæg af rente på 1,5 % pr. påbegyndt måned fra den
2. juni
3. sagsøgte 1, arne christian aagesen, har påstået frifindelse. sagsøgte 2, kurt bang jensen, har påstået frifindelse over for de lage lan- den finans danmark. kurt bang jensen havde oprindeligt nedlagt en friholdelsespåstand over for arne aagesen, men den er frafaldet under domsforhandlingen. kravet vil blive medta- get i forbindelse med opgørelse af parternes mellemværende i øvrigt. sagens faktum den
4. april 2003 blev der mellem ikon office solutions a/s (ikon) og bolig- mægleren i/s indgået en aftale om leasing af 3 fotokopimaskiner. aftaleperioden skulle begynde den
5. juli 2003, og den månedlige leasingafgift var 4.400 kr. ikon skulle købe boligmæglerens kopimaskine for 10.000 kr. i leasingkontrak- ten er under særlige vilkår anført blandt andet: ”kontrakt skal godkendes af edb leverandør/boligmægleren inden check på 10.000 kr. sendes”. af kontraktens standardvilkår fremgår blandt andet: ”…
6. ejendomsret 2.1 det af aftalen omfattende udstyr er ikon’s ejendom. … 2.2 kunden er uberettiget til at sælge, pantsætte eller på anden måde retligt over udstyret, ligesom kunden heller ej må udlåne eller udleje udstyret til tredje mand. …
7. betaling 5.1 betaling i henhold til denne aftale kan med frigørende virkning alene ske til ikon eller den til hvem ikon måtte overdrage nærværende aftale, jfr. tillige pkt. 14 nedenfor. … 5.2 betales leasingafgiften eller andre skyldige beløb i henhold til denne aftale ikke rettidigt, er ikon berettiget til at opkræverykkergebyr samt morarenter med 1,5% pr. påbegyndt måned fra forfaldsdag. … 5.6 eventuelle mangelsindsigelser samt andre indsigelser omkring udstyret kan kan alene gøres gældende over for leverandøren. eventuelle indsigelser be- rettiger ikke kunden til at afkorte eller holde tilbage i skyldig forfalden beta- ling til ikon eller til hvem ikon har overdraget nærværende aftale. en sådan adfærd statuerer i givet fald misligholdelse overfor ikon, med deraf følgende hæveadgang, krav om betaling erstatning eller omkostninger, jfr. pkt. 11.1 …
8. misligholdelse … - 3 - 11.2 i tilfælde af kundens misligholdelse er ikon berettiget til straks at få udsty- ret tilbageleveret i aftalemæssig stand samt at kræve erstatning for eventuelle mangler ved udstyret. ikon kan ligeledes kræve alle forfaldne leasing afgifter samt andre forfaldne beløb i henhold til denne aftale betalt med tillæg af even- tuelle morarenter og rykkergebyrer samt alle ikke-forfaldne leasing afgifter i den resterende aftaleperiode og/eller andre beløb tilbagediskonteret til nutids- værdi med en rentesats svarende til den på ophævelsestidspunktet gældende diskonto i danmarks nationalbank. erstatningssummen skal tillægges renter, jfr. pkt. 5.
9. endvidere skal kunden betale ikon’s omkostninger ved tilbageta- gelse af udstyret, inddrivelsesomkostninger og ethvert andet tab, der er forår- saget af kundens misligholdelse. …
10. tilbagelevering 13.1 ved aftalens ophør, herunder som følge af misligholdelse, afhenter ikon ud styret for kundens regning. …” aftalen er for boligmægleren underskrevet af både arne aagesen og kurt bang jensen. den
11. juli 2003 underskrev arne aagesen leverancegodkendelsen. ikon ønskede at overdrage kontrakten til telia finans danmark (telia), nu de lage landen finans danmark, og i den forbindelse bekræftede ikon i brev af
12. juni 2003 til telia, ”at teksten under bemærkninger er et mellemværende mellem ikon office solutions a/s og kunden”. boligmægleren modtog ikke un- derretning herom. den
13. juli 2003 meddelte telia til boligmægleren, at samtlige rettigheder i føl- ge leasingkontrakten var overdraget til dem, men at vedligeholdelse fortsat va- retoges af ikon. arne aagesen meddelte i brev af
14. januar 2004 ikon, at kurt bang jensen havde forladt virksomheden den
15. december 2003 og forespurgte om, hvad det ville koste at blive frigjort for en eller to farvekopimaskiner. arne aagesen havde ikke modtaget de 10.000 kr., som ifølge kontrakten skulle betales for den kopimaskine, der var taget i bytte, hvorfor advokat steen mar- slew i skrivelse af
16. februar 2004 hævede kontrakten over for ikon. advoka- ten rettede derefter henvendelse til telia om betaling af de 10.000 kr. dette gav anledning til mail korrespondance i slutningen af marts/begyndelsen af april 2004 mellem ikon og telia, hvori finansieringschef claus permin over for telia oplyste, at årsagen til den manglende betaling var, at arne aagesen ikke ville udstede en faktura, og at han ikke ville medvirke til momssvindel. telia meddelte herefter advokat steen marslew, at det i følge claus permin var kuty- me, at kunden udstedte en faktura i forbindelse med aftale om køb af gammelt - 4 - udstyr. advokat steen marslew svarede herpå den
17. april 2004, at hans klient ikke var blevet bedt herom før efter at have rykket adskillige gange for betaling og efter ophævelsen, og spurgte, om det var muligt at finde en fornuftig pris på maskinerne, så alle kunne komme helskindede ud af sagen. da det ikke var mu- ligt at finde en løsning, meddelte advokat steen marslew i brev af
18. april 2004 ikon, at ophævelsen fastholdtes, at de tre maskiner ville blive henstillet i klien- tens kælder med henblik på afhentning, og at maskinerne ville blive afhændet, såfremt afhentning ikke var sket inden udgangen af maj måned. ikon svarede herpå i brev af
19. april 2005, at man afviste, at der forelå misligholdelse, og at telia havde ejendomsretten til maskinerne, hvorfor en bortauktionering eller en afhentning skulle aftales med telia. boligmægleren undlod at betale de månedlige ydelser i henhold til leasingkon- trakten, hvorfor telia i brev af
20. maj 2004 meddelte dem, at tvistigheder med ikon ikke berettigede til betalingsmisligholdelse, og opfordrede boligmægleren til at genoptage betalingerne. i brev af
21. maj 2004 udbad advokat steen marslew telias stillingtagen til eventuel bortsalg af udstyret. den
22. juni 2004 fremsendte ikon finansiel services en faktura på 239.881 kr. til boligmægleren. ikon finansiel services havde samme adresse som telia, og som referenceper- son på fakturaen er angivet jannike thorsen, som i tidligere mails er angivet som kreditkoordinator hos telia. samtidig med fakturaen meddelte ikon finan- siel services, at maskinerne ville blive afhentet, hvilket ikke skete. arne aagesen anmodede papir & kontor center a/s (pkc) om at foretage en vurdering af maskinerne. i brev af
23. marts 2005 har pkc oplyst, at salgsprisen på kopiudstyret ultimo februar 2004 skønnedes at have en værdi på 125.000 kr. parterne er enige om at lægge den vurdering til grund. forklaringer arne christian aagesen har forklaret, at han har drevet selvstændigt ejendoms- mæglerfirma siden
24. i 2003 indgik han en aftale med kurt bang jensen om at danne et interessentskab fra
25. april 2003, og de var enige om at anskaffe nye farvekopimaskiner. kurt bang jensen forhandlede med ikon, som efterføl- gende var på boligmæglerens kontor. beløbet på 10.000 kr. blev forhandlet med ham, da det var hans maskine. han rykkede den
26. april 2003 thomas hviid hos ikon for betaling af de 10.000 kr. thomas hviid sagde, at der var problemer, og at de først skulle se i deres regnskab. efter at maskinerne var leveret, rykkede han igen. der var problemer med den sidste maskine, og det blev først ordnet den
27. juli 2003, hvor han - 5 - godkendte leverancen. han rykkede derefter og fik oplyst, at pengene ville blive betalt. så kom sommerferien, og der var nogle interne problemer. derefter ryk- kede han primo december 2003 thomas hviid, der lovede at tage sig af det. kurt bang jensen forlod virksomheden den
28. december
29. hans virksomhed blev overdraget til home, som han forsøgte at få til at overta- ge maskinerne, og de ville godt overtage to af dem. brevet af
30. januar 2004 havde til formål at lave en aftale om at komme af med en eller to af maskinerne. de 10.000 kr. blev i den forbindelse brugt lidt taktisk. han blev efter ophævelsen ringet op af thomas hviid, der sagde, at han skulle sende en faktura. i marts 2004 skrev thomas hviid til ham, at han nok skulle få sine penge. kurt bang jensen har forklaret, at han blev medinteressent den
31. april 2003, men samarbejdet ophørte den
32. december 2003 efter fælles overenskomst. han indgik leasingaftalen, men der var problemer med maskinerne. han har ikke hørt noget om, at der skulle udstedes faktura for den gamle maskine. han hørte først om sagen efter indgivelse af stævning. claus permin har forklaret, at han var finansieringschef hos ikon. han har un- derskrevet leasingaftalen. han kom først rigtigt ind i sagen den
33. april
34. han havde 10.000 kr. stå- ende, som de gerne ville af med. arne aagesen er formentlig blevet bedt om at sende en faktura, da det er en standardprocedure, og da han kun kunne udbeta- le, hvis der lå en faktura. de 10.000 kr. er et forhold mellem kunden og ikon og ikke telia. han forsøgte at finde en løsning, indtil han havde fået en faktura. en af konsu- lenterne havde en dialog med home og arne aagesen. han har ikke før den
35. april 2004 tilbudt at deponere beløbet på de 10.000 kr. efter kontrakten er overdraget, er det telia, der bestemmer det videre forløb, og telia har ikke bedt om, at maskinerne måtte blive afhentet. inkassoadministrator jannike thorsen har forklaret, at problemet i denne sag er, at den ene part ønskede at komme ud af kontrakten, og om home kunne over- tage den ene af maskinerne, hvilket der blev gjort et forsøg på. årsagen til, at - 6 - det ikke kom på plads, var, at man aldrig modtog de nødvendige stamdata fra home. telia har et generelt løbende samarbejde med ikon. telia får sendt kontrakterne til kreditgodkendelse, før de bliver overdraget. det er ikke alle kontrakter, der bliver godkendt. telia køber kopimaskinen og kontrakten samlet, hvorimod kun- dens maskine, der tilbagekøbes, og betalingen herfor er telia uvedkommende. telia godkender normalt ikke særlige vilkår, hvorfor ikon sendte en bekræftelse herpå den
36. juni
37. telia vil altid forsøge at inddrive restgælden ifølge kontrakten, hvilket var årsa- gen til, at man ikke afhentede maskinerne. telia har aldrig modtaget hæveskri- velsen af
38. februar 2004, men konstaterede alene, at betalingen udeblev. dia- logen vedrørende misligholdelsen går gennem ikons konsulent, fordi ikon hav- de bedre muligheder for at afsætte maskinerne. da de havde sikkerhed for, at maskinerne stod tørt og sikkert, havde de ikke travlt med at få dem afhentet. de har ikke på noget tidspunkt rettet henvendelse til kurt bang jensen. procedure de lage landen har anført, at kravet kan rettes mod begge interessenter, da udtrædelse af et interessentskab ikke fritager for hæftelse af interessentskabs- gælden. dernæst er kravet over for kurt bang jensen ikke forældet eller bortfal- det ved passivitet leasingaftalen er overdraget til de lage landen, men forpligtelsen til at betale de 10.000 kr. er ikke overdraget, hvilket følger af ikons brev af
39. juni
40. arne aagesen har også opfattet det sådan, idet ophævelsen sker overfor ikon. beløbet har hele tiden været til stede, og ifølge claus permin har ikon tilbudt at deponere det. boligmægleren har udelukkende villet bruge den manglende beta- ling til at komme ud af kontrakten. kravet på de 10.000 kr. må rettes mod ikon, hvis misligholdelse ikke kan gøres gældende over for de lage landen. cut-off klausulen medfører, at betaling af de 10.000 kr. er uden relevans for ophævelsen og kan maksimalt anvendes til at reducere kravet. leasingtageren har alene ret til at gøre brug af det leasede udstyr og har ingen ret til at sælge det eller ret til selve udstyret. ifølge leasingaftalen er der ingen pligt til tabsbegrænsning, og de lage landen kan ikke bebrejdes den måde, bo- ligmæglerens interesse er varetaget på. - 7 - arne aagesen har anført, at de lage landen er indtrådt fuldt ud i leasingaftalen og får derfor ikke bedre rettigheder end ikon, jf. gældsbrevslovens §
41. såvel de lage landen som ikon vidste, at der var et betalingskrav på 10.000 kr., og at dette var relevant. telia bekræftede den
42. juli 2003 over for bolig- mægleren at være indtrådt i samtlige rettigheder. kravet om faktura er først kommet frem, efter kontrakten er ophævet, og claus permins forklaring er ikke dokumentation for det modsatte. cut-off klausulen i aftalen finder ikke anvendelse i denne sag, da den alene ved- rører mangler ved det leverede, hvilket ikke er gjort gældende. leasingaftalen indeholdt en bestemmelse om betaling af 10.000 kr., og dette beløb er ikke be- talt trods påkrav. ophævelsen er kommet frem, om end på den forkerte adresse, men ophævelse er sket med rette. de lage landen har en tabsbegrænsningspligt. den
43. maj 2004 anmodede arne aagesen om tilbagebetaling, uden at der skete noget. en medkomntrahent har en pligt til tabsbegrænsning, og den har de lage landen forsømt. maskiner- ne kunne i februar 2004 være solgt for 125.000 kr., hvilket beløb de lage lan- dens krav i givet fald skal nedsættes med. kurt bang jensen har anført, at der er givet underretning om udtrædelse af inte- ressentskabet, og at han først har hørt om sagen i oktober
44. al korrespon- dance har indtil da været med arne aagesen. de lage landen har derfor taget udgangspunkt i, at alle forpligtelser påhvilede arne aagesen. kurt bang jensen har haft føje til at tro, at hans hæftelse var bortfaldet, og han har af den grund været afskåret fra at varetage sine interesser. de lage landen har dernæst op- trådt ansvarspådragende og illoyalt ved ikke at tage maskinerne tilbage. rettens bemærkninger den
45. april 2003 blev der mellem boligmægleren bang og aagesen i/s og ikon office solutions a/s indgået en aftale om leasing af 3 kopimaskiner. aftalen blev på interessentskabets vegne underskrevet af arne christian aagesen og kurt bang jensen. efter de almindelige regler for hæftelse for interessentskabsgælden hæftede begge herefter for ydelsen i henhold til leasingaftalen. kurt bang jensen udtrådte de facto af interessentskabet den
46. december 2003, men anmodede ikke ikon eller telia finans danmark (nu de lage landen finans danmark) om at blive frigjort for hæftelsen. da hverken ikon eller de lage landen finans på noget tidspunkt har accepteret, at kurt bang jensen kunne udgå som kontrakt- - 8 - part, og da udtræden af et interessentskab ikke fritager en interessent for hæf- telse over for de interessentskabskreditorer, der bestod på tidspunktet for ud- trædelsen, hæfter kurt bang jensen for gælden til de lage landen finans. leasingaftalen blev af ikon overdraget til telia finans danmark, der i skrivelse af
47. juli 2003 underrettede boligmægleren i/s om, at samtlige rettigheder, herunder ejendomsretten til udstyret, ifølge leasingaftalen var overdraget til dem. under særlige vilkår i leasingaftalen var anført, at ”kontrakt skal godken- des af edb-leverandør/boligmægler, inden check på 10.000 kr. udb.” mellem ikon og telia finans var aftalt, at beløbet skulle betales af ikon, men bolig- mægleren i/s blev ikke underrettet herom og har ikke accepteret opdeling af leasingaftalen. de lage laden finans findes derfor at hæfte for de 10.000 kr. beløbet på 10.000 kr. blev ikke betalt, og det findes ikke godtgjort, at ikon før i marts 2004 har stillet krav om udstedelse af faktura. den manglende betaling fik boligmægleren i/s til dels at undlade betaling samt hæve aftalen. da tilkendegi- velse om ophævelse af aftalen først fandt sted over for de lage landen finans efter, at boligmægleren i/s havde misligholdt leasingaftalen ved manglende be- taling af leasingydelsen, har de lage landen finans krav på betaling af deres tilgodehavende. leasingaftalens bestemmelser om misligholdelse findes at måtte suppleres med dansk rets almindelige regler om tabsbegrænsningspligt. boligmægleren i/s an- modede allerede i marts 2004 om en stillingtagen til, hvorledes der skulle for- holdes med det leasede udstyr, men de lage landen finans undlod at tage stil- ling hertil og dermed begrænse det lidte tab ved boligmægleren i/s’ mislighol- delse. de påstævnte beløb skal derfor reduceres med værdien af det leasede med 125.000 kr. samt de 10.000 kr., hvorefter det skyldige beløb kan opgøres til 137.983 kr. med renter som påstået. thi kendes for ret boligmægleren bang & aagesen i/s v/arne christian aagesen og kurt bang jen- sen betaler til de lage landen finans danmark 137.983 kr. med tillæg af rente på 1,5 % pr. påbegyndt måned fra den
48. juni
49. hver part bærer egne omkostninger. - 9 - claus jepsen mette christensen thorkild juul jensen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den