p000900m - kts

p000900m - kts udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

1. marts 2006 blev af skifteretten i sagen p-9-04 christian pedersen (advokat john petersen) mod dubesco broker a/s under konkurs (advokat ulrik holsted-sandgreen) afsagt sålydende d o m: denne sag drejer sig om, hvorvidt dubesco broker a/s un- der konkurs (herefter benævnt boet) er erstatningsansvar- lig over for sagsøgeren, christian pedersen, for kurstab på hans aktier som følge af, at boet først efter dom i østre landsret den
2. november 2002 udleverede aktierne til ham. christian pedersens krav udgør forskellen mellem den samlede kursværdi den
3. marts 2000, hvor kursen var højst, og værdien ved udleveringen af aktierne efter landsrettens dom. - 2 - christian pedersen har nedlagt påstand om, at boet til- pligtes at anerkende hans fordring efter konkurslovens § 93, nr. 3, på usd 413.364 med tillæg af procesrente fra den
4. december
5. boet har nedlagt påstand om frifindelse. sagens nærmere omstændigheder: christian pedersen havde den
6. oktober 1996 oprettet en konto hos investeringsaktieselskabet options invest dan- mark a/s. i perioden maj til juni 1997 købte han gennem options invest danmark a/s 200 stk. citrix systems akti- er, 5.000 stk. socket communications aktier, 200 stk. zo- ran corporation aktier, 150 stk. 3-com corporation aktier og 4.500 stk. current computer corporation aktier til en samlet anskaffelsessum af ca. 200.000 kr. options invest danmark a/s havde et søsterselskab ved navn dubesco broker a/s. den interne arbejdsdeling mellem disse to selskaber var således, at options invest danmark a/s modtog ordrer fra kunder, mens dubesco broker a/s indkøbte aktierne og indlagde disse på depot hos nordiska fondskommision ab. købesummen for aktierne blev mellem selskaberne posteret på en mellemregningskonto. christian pedersens aktier blev således købt af dubesco broker a/s og henlagt på samledepot hos nordiska fondkommision ab. options invest danmark a/s og dubesco broker a/s blev den
7. juli 1997 taget under konkursbehandling med et kura- tel bestående af advokat pernille bigaard og advokat karl stephensen. i dubesco broker a/s´ samledepot hos nordiska fondkommis- sion ab var på konkurstidspunktet blandt andet registre- ret en aktiebeholdning på 300 stk. citrix systems aktier, - 3 - 5.000 stk. socket communications aktier, 200 stk. zoran corporation aktier, 150 stk. 3-com corporation aktier og 4.500 stk. current computer corporation aktier. christian pedersen gjorde krav på udlevering af disse ak- tier over for options invest danmark a/s under konkurs. ved brev af den
8. december 1998 blev kravet afvist af options invest danmark a/s under konkurs under henvisning til manglende identifikationsbevis. kurator afviste end- videre muligheden for at indgå forlig i sagen og henviste christian pedersen til at udtage stævning. den
9. december 1998 var aktiernes kursværdi usd 53.
10. den
11. januar 1999 anlagde christian pedersen sag mod options invest danmark a/s under konkurs ved sø- og han- delsrettens skifteret i henhold til konkurslovens § 133, stk. 1, med påstand om udlevering af aktierne og udbyttet af disse. under sagen blev det oplyst, at det var boet, som var i besiddelse af aktierne og ikke options invest danmark a/s under konkurs. kravet på udlevering og udbetaling af ud- bytte blev herefter anmeldt i boet ved brev af den
12. maj
13. i brev af den
14. oktober 1999 fra en af boets kuratorer til christian pedersens advokat blev det op- lyst, at kravet ville blive indstillet til afvisning med følgende begrundelse: "… at dubesco broker a/s under konkurs ikke har noget kontraktforhold til deres klient, hvorfor dubesco broker a/s under konkurs ikke er forpligtet til at udlevere aktierne samt afgive vedhængende udbytte. endvidere skal jeg henvise til, at dubesco broker a/s under konkurs er berettiget til at udøve tilbage- - 4 - holdsret i aktierne til sikkerhed for dette konkurs- bo’s tilgodehavende hos options invest denmark a/s, samt at ejendomsretten til aktierne ikke er overgået til deres klient, jf. dansk rets almindelige regler …". aktiernes kursværdi var på dette tidspunkt usd 95.
15. ved brev af den
16. november 1999 til en af kuratorerne fremsatte christian pedersens advokat et forligsforslag. det anføres blandt andet i brevet: "… min klient oplyser, at der siden hans erhvervelse af aktierne er sket en positiv kursudvikling. min klient tilbyder derfor at forlige sagen med dubesco broker a/s, således at min klient til konkursboet indbetaler et beløb, svarende til kursværdien af ak- tierne på de tidspunkter, hvor min klient erhvervede dem, mod at få udleveret aktierne …". aktiernes kursværdi var på dette tidspunkt usd 153.
17. forligsforslaget blev afvist ved brev af den
18. januar
19. den
20. januar 2000 blev boet adciteret under den verse- rende sag. aktiernes kursværdi var på dette tidspunkt usd 209.
21. den
22. marts 2000 var aktiernes kursværdi steget til usd 480.
23. herefter begyndte kurserne at falde. konkursboerne nedlagde påstand om frifindelse og gjorde blandt andet gældende, at christian pedersen ikke havde et separatistkrav i forhold til boerne, og at det var be- - 5 - rettiget at udøve standsningsret eller tilbageholdsret. endvidere gjorde konkursboerne gældende, at betingelserne for, at der forelå individualisering af aktierne, ikke var opfyldt. ved sø- og handelsrettens skifterets dom af
24. september 2001 fik christian pedersen fuldt medhold i sin påstand. i henhold til dommen skulle aktierne og udbyttet udleve- res til christian pedersen. af dommens præmisser fremgår blandt andet: ”… det er ikke bestridt, at der blev foretaget en po- stering på mellemregningskontoen mellem dubesco bro- kers a/s og options invest danmark a/s i anledning af, at dubesco brokers a/s indkøbte aktierne. spørgs- målet er, om posteringerne udgjorde betaling i for- holdet mellem de to selskaber. efter sagens oplysninger og den afgivne vidneforkla- ring må retten lægge til grund, at de to selskaber i koncernen havde indrettet sig således, at en række transaktioner mellem dem blev endeligt afregnet gen- nem posteringer på mellemregningskontoen. der må på baggrund heraf antages at være sket betaling mellem selskaberne. options invest danmark a/s var derfor i forhold til dubesco brokers a/s berettiget til aktierne. endvide- re vil options invest danmark a/s’s konkursbo være berettiget hertil i forhold til dubesco brokers a/s’ konkursbo, såfremt betingelserne herfor i øvrigt er til stede. forudsat den fornødne individualisering vil options invest danmark a/s under konkurs således kunne for- - 6 - lange aktierne udleveret fra dubesco brokers a/s kon- kursbo, medens christian pedersen vil kunne forlange aktierne udleveret fra sin umiddelbare medkontrahent. det er efter de foreliggende oplysninger utvivlsomt, at de aktier, christian pedersen kræver udleveret, og som befinder sig i dubesco brokers a/s depot hos nordiska fondkommission ab, er aktier, som er indkøbt på baggrund af christian pedersens henvendelse til options invest danmark a/s. der er således en entydig identitet på baggrund af aktiernes navn, købstids- punktet og i det væsentlige med hensyn til antallet af købte aktier. … retten finder derfor, at aktierne er individualiseret i fornødent omfang. da der i forholdet mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s som ovenfor nævnt er foretaget betaling af købesummen for aktierne, har sidstnævnte selskabs konkursbo ikke grundlag for at udøve nogen standsningsret i forhold til det købte. dubesco bro- kers a/s under konkurs har heller ikke nogen for- dring, på grundlag af hvilken dette bo kan udøve til- bageholdsret”. dommen blev anket af kuratorerne. ved østre landsrets dom af
25. november 2002 blev skifte- rettens dom stadfæstet i henhold til de grunde, der var anført af skifteretten. kursværdien af aktierne var på dette tidspunkt faldet til usd 33.
26. aktierne blev herefter udleveret til christian pedersen. - 7 - den
27. december 2003 anmeldte christian pedersens advo- kat et krav i boet i medfør af konkurslovens § 93 på mod- værdien af usd 480.000 med renter fra anmeldelsen. anmel- delsen skete under henvisning til, at boet skulle have pådraget sig et erstatningssvar for det tab, som christi- an pedersen havde lidt som følge af den manglende udleve- ring af aktierne. ved fordringsprøvelse af
28. januar 2004 blev kravet af- vist. der er mellem parterne enighed om, at det er uden betyd- ning for denne sag, at de omhandlede aktier under sags- forløbet ved en fejl fra en af kuratorernes side har væ- ret solgt og måttet genkøbes, ligesom nogle af aktierne som følge af opsplitning er blevet udskiftet med andre. der er den
29. august 2005 blevet beskikket en yderligere kurator i boet med henblik på varetagelse af boets inter- esser i relation til et eventuelt regreskrav over for ku- ratorerne i forbindelse med sagen. forklaring: christian pedersen har forklaret, at han var ansat hos time management, da han i sommeren og efteråret 1996 ud- førte noget freelance arbejde for et selskab ved navn businessnet. han købte i denne forbindelse en lille post aktier i dette selskab, som havde adresse i kælderetagen hos dubesco broker a/s. han var selv i it-branchen og var meget entusiastisk omkring udviklingen i branchen. før han købte yderligere aktier, brugte han tre til fire må- neder på at sætte sig ind i de forskellige selskaber og deres teknologier. hans formål med aktiekøbene var at op- nå et forholdsvis hurtigt afkast og ikke en langvarig in- - 8 - vestering. han var dengang 30-31 år gammel og havde alle- rede en pensionsopsparing, som bestod af mere ”konserva- tive” papirer og ikke af aktier. han var bekendt med ri- sikoen ved investering i aktier. det var derfor, at han havde sat sig grundigt ind i selskaberne og deres for- hold, før han foretog investeringerne. han har ikke ejet andre aktier end dem, som sagen omhandler, og aktierne i businessnet. det var en pinefuld oplevelse for ham at følge kursstig- ningerne uden at have rådighed over aktierne og dermed mulighed for at sælge. han fulgte nøje aktiekurserne og selskabernes teknologier og udvikling, og det var derfor, at han i december 1999 fremsatte forligsforslaget. han meddelte ikke direkte, at han ville sælge aktierne, men tilkendegav, at han vil have dem udleveret på grund af den attraktive kurs. forligstilbuddet skyldtes dels selve kursstigningerne og dels, at 3-com, som havde udviklet de såkaldte palm pilots, ville udskille denne teknologi i et nyt børsnoteret selskab. dette var en stor fordel for al- lerede eksisterende aktionærerne, som ville få en pulje af disse aktier. han var ikke interesseret i denne tekno- logi og ville derfor have afhændet disse aktier på første noteringsdag i marts
30. han formoder, at han ville ha- ve afhændet de øvrige aktier i februar eller marts
31. han kan ikke sige nøjagtigt, på hvilket tidspunkt han ville have solgt aktierne, hvis han havde haft rådighed over dem. han havde sikkert ikke solgt dem alle på den samme dag eller nødvendigvis den dag, hvor værdien var 480.000 usd. han kan ikke huske, hvad han nærmere foretog sig den
32. eller
33. marts 2000, men formoder, at han var på arbejde. - 9 - procedure: advokat john petersen har på vegne christian pedersen gjort gældende, at boet ved den uberettigede tilbagehol- delse af aktierne har pådraget sig et erstatningsansvar over for christian pedersen. i henhold til østre lands- rets dom af
34. november 2002 er det uomtvisteligt, at boets tilbageholdelse af christian pedersens aktier var ulovlig og uberettiget. kuratorerne vidste eller burde fra et tidligt tidspunkt i sagsforløbet have vidst, at aktierne tilhørte christian pedersen. fra december 1998 var aktierne i hvert fald tilstrækkeligt identificerede og burde have været udleveret. ved at have afskåret chri- stian pedersen råderetten over aktierne og derved forhin- dret ham i at sælge dem på et gunstigt tidspunkt har boet pådraget sig et erstatningsansvar. videre har advokat john petersen gjort gældende, at boet tillige har pådraget sig et erstatningsansvar ved at und- lade at varetage christian pedersens interesser, f.eks. ved at have solgt aktierne på et gunstigt tidspunkt og derefter have reserveret provenuet med henblik på afkla- ring af ejerforholdet. boet var bekendt med den positive kursudvikling, som christian pedersen blandt andet i for- bindelse med forligstilbudet af
35. november 1999 havde gjort opmærksom på. henset til boets uberettigede tilbageholdelse af aktier- ne, er det boet, der har bevisbyrden for, at christian pedersen ikke ville have solgt aktierne på netop den dag, hvor den samlede kursværdi var højst. christian pedersen var afskåret fra at sælge aktierne på et gunstigt tids- punkt, og boet er derfor pligtigt at anerkende hans er- statningskrav i medfør af konkurslovens § 93 for kursta- bet. - 10 - advokat ulrik holsted-sandgren har på vegne boet gjort gældende, at der ikke består et ansvarsgrundlag, dels fordi udøvelsen af tilbageholdsretten i aktierne skete i berettiget varetagelse af kreditorernes interesse, og dels fordi boet som følge af christian pedersens separa- tistkrav var forpligtet til ikke at sælge eller realisere de omhandlede aktier, før spørgsmålet om separatistretten var endelig afgjort ved dom. boet har ikke handlet cul- pøst eller tilsidesat en handlepligt derved. hertil kommer, at christian pedersen ikke havde tilkende- givet, at han ønskede at sælge aktierne, men derimod at han ønskede dem udleveret. herved tilkendegav han en hen- sigt om at ville beholde dem. christian pedersens for- ligstilbud af
36. november 1999 kan ikke tages som udtryk for en hensigt om at ville sælge aktierne på noget givet tidspunkt. derudover har boet gjort gældende, at christian pedersen ikke har lidt et erstatningsberettiget tab, idet værdien på udleveringstidspunktet oversteg anskaffelsesværdien. christian pedersen har ikke bevist, eller på anden måde sandsynliggjort, at han ville have solgt aktierne på net- op den dag, hvor kursværdien var højest, ligesom der ikke er noget, der tyder på, at han i øvrigt ville have reali- seret aktierne under sagsforløbet. det opgjorte tab byg- ger på en efterrationalisering, og såfremt christian pe- dersen stilles, som om aktierne var blevet solgt, da kursværdien var højst, vil han opnå en uberettiget beri- gelse. aktierne var anskaffet i spekulationsøjemed, og christian pedersen bærer selv risikoen for kurstabet. med hensyn til sagsomkostningerne har advokat ulrik hol- sted-sandgren særligt gjort gældende, at der ud over sæd- vanlige sagsomkostninger skal tillægges 5.500 kr. vedrø- rende udgifter til dokumentation af kursværdien. - 11 - skifterettens bemærkninger: ved skifterettens dom af
37. september 2001 blev der taget stilling til ejerforholdet til aktierne, men i øvrigt ik- ke til om boet faktisk havde været uberettiget til i en given periode at nægte at udlevere aktierne. efter ordly- den af præmisserne i denne dom, og da den øvrige bevisfø- relse, herunder dokumentation af parternes korrespondance forud for den
38. marts 2000, ikke kan føre til et andet resultat, lægger skifteretten derfor til grund, at der var en sådan tvivl om eksistensen af en eventuel tilbage- holdsret, at boet i hvert fald på det grundlag ikke har handlet culpøst ved at nægte at udlevere aktierne til christian pedersen. selvom boet således måtte have været berettiget til ikke at udlevere aktierne til christian pedersen før dommen, finder skifteretten, at der påhvilede boet en generel pligt til at sikre aktiernes værdi i muligt omfang, hvad enten dette skulle ske i forhold til den eventuelle sepa- ratist eller af hensyn til varetagelse af boets øvrige kreditorers interesser. boet var orienteret om kursstigningerne ved brevet af
39. november 1999, men gjorde intet for at sikre aktiernes værdi, uanset at aktiekurserne var markant stigende i pe- rioden frem til marts 2000 for siden at falde næsten til- svarende. boet findes således at have tilsidesat en handlepligt og dermed at have pådraget sig et erstatningsansvar over for christian pedersen. der er enighed mellem parterne om, at kursværdien af ak- tierne den
40. marts 2000 var usd 480.
41. - 12 - efter christian pedersens forklaring lægger skifteretten til grund, at han havde et indgående kendskab til it- branchen og de selskaber, han havde aktier i. skifteret- ten lægger ligeledes efter christian pedersens forkla- ring, der støttes af forligstilbuddet i brevet af
42. no- vember 1999, til grund, at hans hensigt var at sælge ak- tierne på et gunstigt tidspunkt i den nærmeste fremtid for at opnå et hurtigt afkast. efter christian pedersens forklaring om 3-com corporation aktierne finder skifteretten det endvidere sandsynlig- gjort, at han ville have solgt disse aktier på noterings- tidspunktet i marts 2000, og for så vidt angår de øvrige aktier, finder skifteretten det efter hans forklaring tilsvarende sandsynliggjort, at disse ville være blevet solgt i februar eller marts 2000, hvor kurserne var mest gunstige. da det imidlertid ikke kan fastslås nøjagtigt, hvornår et salg faktisk ville have fundet sted, findes erstatningen skønsmæssigt at burde fastsættes til usd 400.
43. boet tilpligtes derfor at anerkende christian pedersens krav med usd 400.000 som massekrav, jf. konkurslovens § 93, nr.
44. for så vidt angår sagsomkostninger, fastsættes disse un- der hensyn til sagens omfang, værdi og den medgåede tid til 150.000 kr. incl. retsafgift på 52.130 kr. thi kendes for ret: dubesco broker a/s under konkurs tilpligtes at anerkende christian pedersens fordring efter konkurslovens § 93, - 13 - nr. 3, på usd 400.000 med tillæg af procesrente fra den
45. december
46. i sagsomkostninger betaler dubesco broker a/s under kon- kurs inden 14 dage til christian pedersen 150.000 kr. jeanette melchior (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den