sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den

1. september 2001 blev af skifteretten i sagen p-0001-99 christian pedersen (advokat john petersen) mod options invest danmark a/s under konkurs (advokat ulrik holsted-sandgreen) adcit. dubesco brokers a/s under konkurs (advokat ulrik holsted-sandgreen) afsagt sålydende d o m: under denne sag har anmelderen, christian pedersen, påstået boet, options invest danmark a/s under konkurs, tilpligtet at anerkende, at følgende aktier, der henligger i - 2 - depot hos nordiske fondkommission ab, lydende på dubesco brokers a/s under konkurs, tilhører anmelderen: 1.200 stk. citrix systems, 5.000 stk. socket communica tions, 200 stk. zoran corporation, 150 stk. 3-com corporation, 222 stk. palm inc. og 4.500 stk. current computer corporation, og at anerkende, at det under konkurs- behandlingen udbetalte udbytte tilhører anmelderen. christian pedersen har endvidere påstået det adciterede bo, dubesco brokers a/s under konkurs, tilpligtet til ham at udlevere de nævnte aktier, udbetale det nævnte udbytte samt det beløb, som måtte være modtaget i forbindelse med udlevering af 222 stk. palm-aktier. boerne har påstået frifindelse. christian petersen oprettede den
2. oktober 1996 konto hos options invest danmark a/s. af options invest danmark a/s's almindelige forretningsbetingelser fremgår bl.a., at firmaet handler værdipapirer og finansielle kontrakter på kundens vegne efter skrift- lig eller mundtlig instruktion eller efter nærmere aftalt fuldmagt, at ved kundens køb af aktier debiteres investeringsbeløbet inkl. kurtage til firmaet og brokerkurtage kundens konto hos firmaet, at ved kundens salg af aktier krediteres salgsprovenuet med fradrag af kurtage til selskabet, brokerkurtage samt stempelomkostninger kundens konto hos firmaet, og at firmaet forpligter sig til, til enhver tid, at søge kundens even- tuelle ordre gennemført, købsordre såvel som salgsordre, såfremt markedsforholdene tillader dette. i perioden
3. maj 1997 til
4. juni 1997 afgav christian petersen ordre til options invest danmarks a/s om indkøb af 200 stk. citrix systems, 5.000 stk. socket communications, 250 stk. zoran corporation, 150 stk. 3- com corporation og 4.500 stk. current computer corporation aktier. ordrerne blev bekræftet af christian pedersen ved enslydende skrivelser, hvori det under overskriften "køb af aktier" anføres: "idet jeg henviser til telefonsamtale anmoder jeg dem herved om, på mine vegne, at købe følgende aktier og placere dem i mit depot". der blev af options invest danmark a/s udarbejdet en såkaldt dealerslip for hvert af - 3 - købene, hvor der ud over bl.a. ønsket aktie og antal er anført "kundenavn: chr. peder- sen". dealerslipen blev videregivet til dubesco brokers a/s, som indkøbte aktierne på baggrund heraf. dubesco brokers a/s udførte arbejdsopgaver for options invest a/s på baggrund af en aftale af
5. april 1994, hvor det bl.a. anføres: "
6. indledning formålet med denne aftale er at konkretisere og formalisere indholdet af de arbejdsopgaver der udføres for oid. det er endvidere et formål med denne aftale at fastlægge hvilket vederlag, oid skal yde bro for disse aktiviteter.
7. brokeraftale oid er i henhold til nærværende kontrakt forpligtet til at handle alle oid's kundeordrer herunder finansielle kontrakter, aktier, obligationer m.m. hos bro. for sådanne transaktioner betaler oid til bro et vederlag, udover det i punkt 5 nævnte, til dækning af bro's direkte omkostninger ved transaktionerne. dette vederlag fast- sættes af bro.
8. vederlag vederlaget for de under pkt. 2 nævnte ydelser aftales til at udgøre 7% af omsætningen/præmie vedr. køb der er handlet af oid i bro. dog 2% for februar og marts 1994." options invest danmarks a/s udstedte i forbindelse med købene notaer til christian pedersen, hvor der afregnes under overskriften "vedr. vores salg til dem". christian pedersen betalte herefter købsprisen for aktierne til options invest danmark a/s. - 4 - købesummen for aktierne blev i forholdet mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s posteret på en mellemregningskonto mellem selskaberne, som begge var helejede datterselskaber af samme moderselskab. options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s blev taget under konkursbehandling den
9. juli
10. i dubesco brokers a/s's samledepot hos nordiska fondkommission ab var på konkurstidspunktet blandt andet registreret 300 stk. citrix systems, 5.000 stk. socket communications, 200 stk. zoran corporation, 150 stk. 3 com corporation og 4.500 stk. current computer corporation aktier. tilvæksten fra købsordren til den endelige påstand under nærværende sag på ialt 1.000 stk. citrix systems aktier skyldes tre aktiesplit, medens tilvæksten på 222 stk. palm inc. aktier skyldes spaltning af selskabet 3-com corporation. forklaringer: christian pedersen har som part bl.a. forklaret, at han arbejder i it-branchen, og at han i forbindelse med en arbejdsopgave kom i kontakt med options invest danmark a/s. han blev opfordret til at foretage investeringer i aktier og oprettede konto hos options invest danmark a/s. han opfattede på baggrund af kontobetingelserne og det forhold, at han havde depot hos options invest danmark a/s, at options invest danmark a/s handlede som agent for ham. baggrunden for hans investering i netop de nævnte aktier var, at disse virksomheder opererer på hans eget område. i forbindelse med indkøbene ringede han ind til en ansat hos options invest danmark a/s, finn keller, som via sin skærm undersøgte priserne på aktierne. han fik det indtryk, at det var denne ansatte, som i umiddelbar forbindelse med samtalen købte aktierne for ham. han var ikke bekendt med, at der var flere selskaber involveret i handelen. advokat troels tuxen har som vidne bl.a. forklaret, at han er kurator i boerne. der blev anvendt dealerslips, når en kunde afgav ordre, idet den ansatte hos options invest danmark a/s, som modtog ordren, udfyldte slippen, som gik til options invest danmark a/s's bogholderi med en kopi til dubesco brokers a/s, som handlede på bag- grund heraf. hver af de to selskaber havde sine ansatte og sit bogholderi, men selskaberne var placeret samme sted og var helejede af samme holdingselskab. - 5 - dubesco brokers a/s var "lagerførende" i visse aktier, men ikke i aktier som de omstridte, vidnet bekendt. saldoen på mellemregningskontoen mellem boerne er på 4,7 mill. kr. i favør af dubesco brokers a/s under konkurs. procedure: anmelderen har til støtte for sine påstande gjort gældende, at options invest danmark a/s købte aktierne efter ordre fra ham. dette kan konstateres ved at sammenholde det bestilte og det købte. at der alene er købt 200 stk. zoran aktier, må skyldes en ekspeditionsfejl. af depotoversigten hos nordiska fondkommission ab fremgår, at der ikke er indkøbt samme slags aktier til andre kunder, og aktierne blev derfor individualiserede allerede ved købet. aktierne er vel købt hos dubesco brokers a/s i options invest danmark a/s's navn, men for anmelderens regning. dette fremgår af forretningsbetingelserne i forbindelse med kontooprettelsen og af købsordrerne fra anmelderen, som alle instruerer om køb "på mine vegne", og af, at han står som kunde på de fremlagte dealerslips. hertil kommer de tætte bånd mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s, idet der er tale om søsterselskaber med samme adresse, ledelse og direktør. med det sammenfald må det lægges til grund, at dubesco brokers a/s kendte options invest danmark a/s's forretningsbetingelser, og at der altså blev handlet på kundens vegne. anmelderen betalte kontant til options invest danmark a/s, og betalingen mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s skete ved postering på mellem- regningskontoen. posteringen på mellemregningskontoen var den almindeligt aftalte betalingsform mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s, som dubesco brokers a/s også accepterede ved posteringen på kontoen. der er dermed betalt, og dubesco brokers a/s under konkurs er på baggrund heraf forpligtet til at ud- levere aktierne, uden der kan opstilles yderligere betingelser herfor. dubesco brokers a/s har i alle tilfælde været klar over, at aktierne er indkøbt til christian pedersen, og opbevaringen af aktierne må derfor være sket på christian pedersens vegne. aktierne er individualiserede, og dubesco brokers a/s ville ikke have været berettiget til at udskille aktierne uden christian pedersens samtykke. - 6 - boerne har til støtte for frifindelsespåstandene gjort gældende, at anmelderen ikke har et separatistkrav i forhold til boerne. dubesco brokers a/s under konkurs er endvidere berettiget til at udøve standsningsret eller tilbageholdsret. betingelserne for, at der foreligger individualisering af aktierne, er ikke opfyldt. options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s var to forskellige juridiske per- soner, som nok var ejet af samme holdingselskab, men som havde separat bogholderi. der forelå en brokeraftale mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s, som viser, at dubesco brokers a/s's aftalepart i aftalerne om køb af aktier var options invest danmark a/s. kontoaftalen mellem christian pedersen og options invest danmark a/s nævner ikke, at der var tale om kommission. derimod viser notaerne i sagen, at det var options invest danmark a/s, der solgte til christian pedersen. med hensyn til gennemførelsen af aktiehandlen kan det lægges til grund, at afregning er sket mellem dubesco brokers a/s og options invest danmark a/s ved kontering på mellemregningskonto. det kan dermed lægges til grund, at christian pedersen har betalt til options invest danmark a/s, ikke til dubesco brokers a/s. det er ikke options invest danmark a/s under konkurs, der har aktierne i depot, men dubesco brokers a/s under konkurs. aktierne er ikke individualiserede efter værdi- papirhandellovens § 6, stk. 4, som følge af en registrering af aktiernes ejerforhold, da aktierne blot har ligget i samledepot. da der er tale om børsnoterede aktier, der overdrages til eje, skal spørgsmålet om individualisering afgøres efter løsørereglerne. christian pedersen har ikke erhvervet ejendomsret, hverken efter § 53, stk. 2, i kommissionsloven eller efter de almindelige regler. der forelå ikke et kommissi- onsforhold, og § 53, stk. 2, giver ikke en separatiststilling i sig selv, idet individualiseringsbetingelserne først skal opfyldes. efter de almindelige regler for individualisering af løsøre skal der ske en udskillelse, som kan ske ved individualisering i form af registrering, jf. værdipapirhandellovens §
11. der er ikke her ført et selvstændigt register, og på denne baggrund er individualisering efter - 7 - værdipapirhandellovens § 6, stk. 4, ikke sket. da aftalen lige så godt kunne udfyldes med andre, tilsvarende aktier, var udskillelsen ikke bindende, hvorfor der ikke kan være sket individualisering på andet grundlag. du- besco brokers a/s under konkurs er således berettiget til at råde over aktierne. options invest danmark a/s under konkurs kan derimod ikke råde over aktierne. efter købelovens § 14 kan aktierne holdes tilbage, indtil købesummen bliver betalt. betaling er ikke sket, da den foretagne postering på mellemregningskontoen ikke er et udtryk for betaling. for det tilfælde, at dette antages, foreligger der et kreditsalg af aktierne fra dubesco brokers a/s til options invest danmark a/s, hvor standsningsretten følger af købelovens §
12. endelig vil standsningsretten følge af almindelige ulovbestemte regler om tilbageholdsret. skifterettens bemærkninger: uanset om der forelå et kommissionsforhold mellem chri stian pedersen og options invest danmark a/s, eller om christian pedersen kunne anses for at have købt aktierne hos options invest danmark a/s, ville christian pedersen under alle omstændigheder i forhold til dette selskab, til hvilket han havde betalt købesummen, være berettiget til aktierne. han vil dermed også være berettiget hertil i forhold til selskabets konkursbo, såfremt betingelserne herfor i øvrigt er til stede. det er ikke bestridt, at der blev foretaget en postering på mellemregningskontoen mellem dubesco brokers a/s og options invest danmark a/s i anledning af, at dubesco brokers a/s indkøbte aktierne. spørgsmålet er, om posteringerne udgjorde betaling i forholdet mellem de to selskaber. efter sagens oplysninger og den afgivne vidneforklaring må retten lægge til grund, at de to selskaber i koncernen havde indrettet sig således, at en række transaktioner mellem dem blev endeligt afregnet gennem posteringer på mellemregningskontoen. der må på baggrund heraf antages at være sket betaling mellem selskaberne. options invest danmark a/s var derfor i forhold til dubesco brokers a/s berettiget til aktierne. endvidere vil options invest danmark a/s's konkursbo være berettiget hertil i forhold til dubesco brokers a/s's konkursbo, såfremt betingelserne herfor i øvrigt er - 8 - til stede. forudsat den fornødne individualisering vil options invest danmark a/s under konkurs således kunne forlange aktierne udleveret fra dubesco brokers a/s konkursbo, medens christian pedersen vil kunne forlange aktierne udleveret fra sin umiddelbare medkontrahent. det er efter de foreliggende oplysninger utvivlsomt, at de aktier, christian pedersen kræver udleveret, og som befinder sig i dubesco brokers a/s depot hos nordiska fondkommission ab, er aktier, som er indkøbt på baggrund af christian pedersens henvendelse til options invest danmark a/s. der er således en entydig identitet på baggrund af aktiernes navn, købstidspunktet og i det væ sentlige med hensyn til antallet af købte aktier. at der i depotet alene findes 200 zoran aktier i stedet for 250 aktier som bestilt, giver ikke noget reelt grundlag for at antage, at de 200 zoran aktier er indkøbt til opfyldelse af en anden aftale. retten finder derfor, at aktierne er individualiseret i fornødent omfang. da der i forholdet mellem options invest danmark a/s og dubesco brokers a/s som ovenfor nævnt er foretaget betaling af købesummen for aktierne, har sidstnævnte sel- skabs konkursbo ikke grundlag for at udøve nogen standsningsret i forhold til det købte. dubesco brokers a/s under konkurs har heller ikke nogen fordring, på grundlag af hvilken dette bo kan udøve tilbageholdsret. thi kendes for ret: options invest danmark a/s under konkurs skal anerkende, at følgende aktier, der henligger i depot hos nordiske fondkommission ab, lydende på dubesco brokers a/s under konkurs, tilhører christian pedersen: 1.200 stk. citrix systems, 5.000 stk. socket communications, 200 stk. zoran corporation, 150 stk. 3-com corporation, 222 stk. palm inc. og 4.500 stk. current computer corporation. options invest danmark a/s skal anerkende, at det under konkursbehandlingen udbetalte udbytte af aktierne tilhører christian pedersen. - 9 - dubesco brokers a/s under konkurs skal udlevere følgende aktier, der henligger i depot hos nordiske fondkommission ab, lydende på dubesco brokers a/s under konkurs, til christian pedersen: 1.200 stk. citrix systems, 5.000 stk. socket communications, 200 stk. zoran corporation, 150 stk. 3-com corporation, 222 stk. palm inc. og 4.500 stk. current computer corporation. dubesco brokers a/s under konkurs skal udbetale det ovennævnte udbytte samt det beløb, som måtte være modtaget i forbindelse med udlevering af 222 stk. palm- aktier til christian pedersen. boerne, options invest danmark a/s under konkurs og dubesco brokers a/s under konkurs, skal hver især inden 14 dage betale sagsomkostninger til christian pedersen med 20.000 kr. jørgen als andersen (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den