(1998)er et fotografi af en omvendt, afbarket og tilskåret rod med klatretove, rebstiger og net, hvori en pige klatrer. ind over fotografiet er i venstre hjørne tegnet en sol, og nederst på siden er med store røde bogstaver anført "naturlaj". brochurens bagside med to fotografier af en omvendt, forarbejdet rod har for neden i venstre hjørne gengivet et logo, en tegning visende en omvendt rod med tov og rebstige og et barn, der klatrer i tovet. der er yderligere anført selskabsnavnet lars laj aps, selskabets adresse, telefon- og faxnummer og et logo, der forestiller et legehus. af teksten fremgår bl.a.: "med naturlaj er hver enkelt stamme, rod eller stub, i sagens natur, unik i sig selv. hver artikel er således velegnet til forskellige lege- og klatreformål. i tæt samarbejde med jer, sørger vi for, at egenskaberne udnyttes optimalt, med masser af gode udfordringer og spændende legemuligheder for børnene. vi har 25 års erfaring med traditionelle legepladser og er altid på forkant med de gældende sikkerhedskrav og regler. under udførelsen af naturlaj artikler benytter vi naturligvis vores indgående kendskab til de gældende regler...." i brochuren, der er en folder, præsenteres på de to midtersider 8 varenumre som naturlegepladsartikler, herunder den omvendte rod (z 9010 - 2 steder) og kombirødder (z 9012), begge produkter med påmonterede tove, rebstiger og net. - 6 - af teksten fremgår bl.a.: "... lars laj leverer naturlajs artikler i bøgetræ, egetræ og grantræ. -alle artikler er renset, afbarket, pudset og fritskåret for smågrene m.m. -alle artikikler er sikkerhedschecket for klemfælder, skarpe grene m.m. -alle artikler er overfladebehandlet 2 gange med miljøvenlig olieimpregnering. -artiklerne monteres færdige og klargjort med diverse klatreartikler. .... ring på tlf: 32821033 og hør nærmere om naturlaj, eller aftal et møde med vores naturlajskonsulent, for en nærmere gennemgang af naturlegepladsens muligheder. vi laver gerne et gratis forslag til jer, som passer til jeres område og ønsker. naturlaj opfylder de vejledende sikkerhedskrav til naturlegepladsen. jfr. nedenfor. ..." herefter er der opregnet 8 punkter, som er formuleret fuldstændig identisk med de 8 punkter, der fremgik af sagsøgerens brochure fra
- sagsøgte har udgivet yderligere brochurer med legepladsartikler, hvor betegnelsen "naturlaj" - til dels med benyttelse af logoet med den omvendte rod - med store røde bogstaver specifikt anvendes i forbindelse med markedsføring af artikler til naturlegepladser, mens "lars laj" anvendes ved markedsføring af sagsøgtes legepladsartikler generelt. der er i brochurerne i vidt omfang tale om samme tekst som i kataloget fra
- af en prisliste fra sagsøgte med sagsøgtes navn, adresse, telefonnummer mv. forneden fremgår bl.a.: "... naturlaj 1999 artikel navn pris uden levering & levering montering z9010 omvendt rod m. diverse net artikler mindre ca. 4-5 arme 20000,00 6000,00 - 7 - z9010 omvendt rod m. diverse net artikler større ca. 6-8 arme 25000,00 7000,00 z9012 kombirødder 2 stk forbundne m. net, samt diverse klatreartik- ler 45000,00 10000,00 ... alle priser er ex.moms... ... lars laj leverer også andre spændende artikler... ..." i en nyere brochure, hvor sagsøgtes naturlegepladsartikler markedsføres sammen med sagsøgtes øvrige legepladsprodukter, har sagsøgte ikke benyttet betegnelsen "naturlaj", men i stedet "naturlegepladser", der inde i brochuren er skrevet med store røde bogstaver. i et brev af
- juni 1999 anmodede sagsøgers advokat sagsøgte om at ophøre med at anvende navnet "naturlaj" samt logo med omvendt træstamme. efter yderligere korrespondance afviste sagsøgtes advokat i et brev af
- september 1999 sagsøgerens anmodning. ved en søgning på internettet den
- maj 2000 med søgeordet "natur-leg aps." fremkom bl.a. som søgeresultat "
- totalleverandør til det udendørs legemiljø". ved at klikke på dette søgeresultat fremkom sagsøgtes hjemmeside, hvor sagsøgte blandt flere andre ydelser reklamerer med "naturleg & pilehytter". der er til sagen fremlagt en række udskriftssider fra internettet. på et af bilagene er omtalt "naturlegepladsen i valbyparken" og "valbyparkens naturlegeplads", på andre omtales "naturlegepladser", og et firma "woodcut" markedsfører denne betegnelse på en internetside, hvor der som produkteksempler ses dyr - snegle og en krokodille - udskåret i træ. på et andet bilag - i øverste venstre hjørne betegnet "legetøj" - er som et af mange punkter nævnt:" noles a/s gynger vipper rutschebaner legehuse klatresten naturleg legeborge udeleg." af en artikel i tidsskriftet "tidens børn" fra november 1999 fremgik bl.a. følgende: - 8 - "... i de seneste år har der fundet en spændende udvikling sted i mange institutioner. i stedet for at bibeholde den traditionelle, fabriksfremstillede legeplads har flere og flere valgt de mere naturrelaterede legeredskaber. det er et valg, som pædagoger, havearkitekter og kommuner er forholdsvis enige om, og indtil dato har omkring fem procent af landets institutioner in- stalleret forskellige udgaver af dette fænomen, der går under navnet naturleg. - jeg er meget overrasket over den hurtige og store udbredelse, naturleg allerede har fået..... det er positivt, at børnene også kan blive beskidte og opleve den virkelige natur på institutionen, forklarer lars christensen fra form & farve, der er leverandør af naturleg. ... - når vi får kontakt med en institution, der er interesseret i naturleg, kommer vi ud og vurderer legepladsen.... vi laver en færdig plan, og måske ender det også med en flerårig plan, så legepladsen løbende udvikler sig, nævner lars christensen, der for nogle år siden fik ideen til den utraditionelle brug af træer under en tur i skoven. ... (det) er (...) interessant at konstatere, at naturleg-konceptet ikke kun er slået an i pædagogkredse. vi får mange henvendelser og leverer også til boligselskaber. ... form og farve i rødovre er grundlagt i
- ..." lars christensen har i en skrivelse af den
- maj 2000 til sagsøger udtalt følgende: "undertegnede skal hermed bekræfte at den omtalte artikel i tidens børn fra nov. 1999 hvor jeg bliver citeret for at det skulle være undertegnede der har medvirket til skabelsen af navnet natur-leg, skal jeg som tidligere bekræfte, at jeg er blevet fejl citeret og at jeg intet har haft med navnet natur-leg at gøre. navnet natur-leg, samt produkterne, er skabt af sten engelbrecht." nordsjællands sommerpark bekræftede i en skrivelse af
- august 2000 til sagsøgte (mikkel thye), at deres naturlegeplads, "heltenes sti", blev anlagt i 1993-94 af pensionskassen for børne- og ungdomspædagoger. til skrivelsen var vedlagt 8 fotografier fra
- fotografierne og et "idékatalog rt 93" vedrørende nordsjællands sommerpark er fremlagt til sagen. de første 22 sider af kataloget er udarbejdet af arkitekt steen engelbrecht, mens en nedsat - 9 - arbejdsgruppe har stået for resten, herunder beskrivelsen af "heltenes sti" som en stor for- hindringsbane, hvor "elementerne er balancebomme, kla- trenet, tove, rutschebaner, tunneller, broer, vippebroer osv." rudeco & truelsen a/s har i 1993, 1994 og 1999 foretaget faktureringer til nordsjællands sommerpark, der har indbetalt de fakturerede beløb. friluftsrådet udgav i august 1998 et idéhæfte om naturlegepladser. af en artikel "naturlegepladser hvad er det?" fremgik under overskriften "naturoplevelse på legepladsen" bl.a.følgende: "ved etablering af en naturlegeplads, bør man... gøre op med, hvad formålet med den skal være. en legeplads som er bygget op af naturmaterialer giver ikke automatisk mulighed for naturoplevelser og -aktiviteter. men ved at undgå trykimprægneret træ, sætte omvendte træstammer i jorden som klatrestativer osv., er der taget hensyn til børnenes sundhed, belastning af miljøet og legepladsens æstetiske udseende. ..." i en artikel i politikens tillæg "børneliv" lørdag den
- juni 2000 fremgik følgende tekst til et fotografi af en dreng, der leger i en omvendt rod: "meget mystisk: på naturlegepladsen i måløv vender træerne rødderne opad, kronen nedad." selskabet rabo a/s, der sælger legetøj og legeredskaber, har i sin 2001-brochure anvendt ordet naturleg. kim knudsen fra rabo a/s har i en skrivelse af
- januar 2001 til sagsøger anført, at det "bekræftes", at ordet ikke er brugt bevidst, og at ordet, da han af en samtale med aksel truelsen har forstået, at det er beskyttet, ikke vil blive brugt i "vores fremtidige markedsføring". forklaringer aksel truelsen har forklaret, at han er diretør i rudeco & truelsen a/s, der i 1995 i forbindelse med "kulturby københavn" deltog i og vandt en konkurrence med temaet "fremtidens legepladser" i ballerup. idéoplægget, som arkitekt steen engelbrecht havde stået for, bestod i at vende naturen på hovedet - et koncept, der var anderledes end de traditionelle - 10 - standardlegepladser. på det tidspunkt blev også den omvendte rod præsenteret. den første legeplads blev faktureret til ballerup kommune via rudeco & truelsen. de gældende sikkerhedsnormer for legepladsprodukter omfattede ikke de nye naturlegepladsprodukter. for at have rene linier overfor kunderne blev det besluttet at lægge produktion og salg af naturlegepladsprodukterne over i et nystiftet selskab, natur-leg aps. steen engelbrecht var den kreative del af virksomheden og stod bag hele "naturleg"-konceptet. der skete i starten en gevaldig udvikling af såvel produkternes funktionalitet - der blev bl.a. foretaget ingeniørberegninger - som af deres design. produkterne skulle have særkende. de årlige omkostninger til produktudvikling var ca. 1 mill. kr. i de senere år er disse omkostninger faldet til ca. ½ mill. kr. om året. i starten var sagsøgers markedsandel 100 % - der var ingen andre på markedet. i dag er der kommet flere om buddet, hvilket selvfølgelig er i orden, så længe sagsøgers navn og logo ikke misbruges. betegnelsen "natur-leg" og logoet med den omvendte rod, designet af steen engelbrecht, er siden starten konsekvent blevet anvendt af sagsøgeren som varemærke og som produktbetegnelse i forbindelse med alle former for markedsføring, det vil sige i hver eneste annonce, i kataloger, i telefonbøger og på selskabets brevpapir og fakturaer. i kundekredsen er der tale om et velindarbejdet varemærke. den omvendte rod indtager en særlig position blandt sagsøgers naturlegeprodukter. den har sagsøger ofret mest markedsføring på, og den er en stor salgsartikel - også på eksportbasis, navnlig til tyskland. produktet var nyskabende og idémæssigt båret af fascinationen: hvad sker der, når et træ vendes. til montering af de store eksemplarer, der vejer 5-6 tons, skal man bruge specielle kraner. den første omvendte rod blev solgt til et boligselskab i hillerød i januar/februar
- fotografiet på forsiden af sagsøgers første brochure viser vist nok denne rod. salget af naturlegepladsartiklerne blev en kommerciel succes fra den ene dag til den anden. omsætningen er ca. 5 mill. kr. om året, og sagsøgers andel af det sammenlignelige marked er i dag 60-70 %. - 11 - i 1996 solgte sagsøger 4 omvendte rødder, i 1997 25 stk., i 1998 35 stk., i 1999 21 stk. og i 2000 17 stk. prisen på en omvendt rod var oprindeligt ca. 41.200 kr. excl. moms, men i 1999, efter at sagsøgte var begyndt at sælge naturlegepladsartikler, blev prisen sat ned til ca. 33.700 kr. excl. moms. sagsøgers fortjeneste er ca. 60 % - dækningsbidraget pr. rod ca. 15.000 kr. sagsøger har 3 fastansatte sælgere. siden 1997 har sagsøger haft salgssamarbejde med brio, der har 22 sælgere, som hver dag besøger skoler og daginstitutioner. rudeco & truelsen har haft samarbejde med brio helt tilbage til
- 10 % af sagsøgers årlige omsætning anvendes på markedsføring. sidste år var markedsføringsomkostningerne ifølge årsregnskabet 526.000 kr. markedsføringen består i annoncering i fagtidsskrifter, f.eks. "børn & unge", der udkommer en gang om ugen, og hvor sagsøger har en annonce med hver gang. der annonceres endvidere i "folkeskolen", i "arkitekten" og i tidsskriftet "boligen", som udsendes 10 gange om året til samtlige almennyttige boligselskaber. markedsføring sker også ved direct mail med udsendelse af brochurer, målrettet til grupper som f.eks. have- og landskabsarkitekter, daginstitutioner og boligselskaber. sagsøger udgiver endvidere brochurer/kataloger. den første brochure udkom i
- 1997-brochuren blev til i samarbejde med brio. sagsøgers nye katalog er sendt til samtlige dag- og børneinstitutioner i danmark. det var i foråret 1999, at vidnet blev opmærksom på sagsøgtes anvendelse af navnet "naturlaj". branchen er så lille, at alle ved, hvad der sker, straks det sker. man holder øje med hinanden og de nye brochurer, som man udveksler. "naturlaj" dukkede op i sagsøgtes første brochure, der lignede sagsøgers til forveksling. det var ligeledes i første halvår af 1999, at vidnet første gang så en annonce fra sagsøgte med anvendelse af betegnelsen "naturlaj". annoncen fandtes i "børn & unge". det er ikke tænkeligt, at sagsøgtes brochure kan have været ude på et tidligere tidspunkt. det er helt umuligt, at sagsøgte ikke kendte til sagsøgers produktion, navn og logo, da sagsøgte startede med sin virksomhed med salg af naturlegepladsartikler. sagsøger blev på et tidspunkt kontaktet af et boligselskab i greve, der havde forvekslet sagsøger og sagsøgte. vidnet har fra pædagoger hørt, at man finder parternes markedsføring forvekslelig. man kan frygte, at parterne slås i hartkorn, hvis der skulle ske en ulykke i forbin- - 12 - delse med børns leg med sagsøgtes produkter. der er på sagsøgers initiativ nu vedtaget sikkerhedsnormer på området. vidnet ved ikke, hvor mange naturlegepladsartikler sagsøgte har solgt. "naturleg" er ikke en almindelig produktbetegnelse i branchen. produkterne kaldes f.eks. naturlegeredskaber, naturlegepladser eller naturens redskaber. da vidnet læste artiklen i "tidens børn" fra november 1999 med interviewet med lars christensen, der tidligere havde været salgschef hos brio, og som er en gammel bekendt til vidnet, tog han kontakt til lars christensen, der oplyste, at han var blevet fejlciteret. firmaet noles a/s anvender ikke "naturleg" i deres markedsføring. firmaet rabo a/s, som i deres katalog for 2001 har brugt ordet "naturleg", har skriftligt beklaget fejlen. vidnet kender ikke til andre, der har gjort brug af ordet. det er sagsøger, der har opsat den omvendte rod på kø benhavns kommunes legeplads "valbyparken", som ses på den fremlagte internetudskrift. kommunerne sætter ikke selv rødder op - det sker i et samarbejde med sagsøger. steen engelbrecht lavede et idéoplæg til nordsjællands sommerpark i forbindelse med starten på parkens aktivitet. rudeco & truelsen fik en samlet ordre på ca. 1 mill. kr. vidnet har ikke besøgt familieparken i ebeltoft. mikkel thye har forklaret, at han har været direktør hos sagsøgte siden starten i
- legepladsaktiviteterne lå tidligere hos ll handel aps, der nu ejer sagsøgte. sagsøgte sælger de artikler, der fremgår af brochurerne, under varemærket lars laj, navnlig modullegetøj. sagsøger havde i en periode ret til at sælge sagsøgtes varer. parternes kundegrupper er identiske. vidnet har ikke hørt om eksempler på, at kunder har forvekslet parterne eller deres produkter. det skyldes sikkert, at sagsøgtes produkter markedsføres under navnet lars laj aps. en forveksling ville i øvrigt komme sagsøger til gode. sagsøgte begyndte at sælge naturlegeredskaber i 1996 og solgte sin første omvendte rod i - 13 - 1997 - til bælum skovbørnehave. allerede i april 1996 leverede sagsøgte en omvendt rod til ebeltoft familiepark. leverancen blev ikke faktureret, da ebeltoft familiepark er et familie- anliggende, der ejes af vidnets onkel, henrik elsass. også vidnets far lars thye er involveret. sagsøgte har siden 1997 i alt solgt ca. 25 stk. omvendte rødder samt 3 kombirødder. i 1997 solgte man 1 stk. og i 1998 formentligt 5 stk. sagsøgte udsender som direct mail brochurer til institutioner og andre kundegrupper. markedsføring sker endvidere ved annoncering i dagblade, magasiner og tidsskrifter. alle salgsartikler markedsføres under selskabsnav- net lars laj aps. "naturlaj" blev anvendt, fordi sagsøgte hedder lars laj. det var en lille finte, når der var tale om naturlegepladsartikler. normalt ser vidnet ikke konkurrenternes kataloger, men han så sagsøgers katalog, da en hos sagsøgte tidligere ansat sælger i 1998 overbragte dette i forbindelse med, at han anmodede om at få sagsøgtes katalog. vidnet fik først kendskab til virksomheden "natur-leg" i
- vidnet ved, at der er flere andre firmaer, som sælger den omvendte rod, f.eks. orø handelshus. det er vidnets opfattelse, at kommuner og institutioner selv opsætter omvendte rødder. sagsøgte får jævnligt bestillinger på tilbehørsartikler til allerede opsatte rødder. sagsøgtes første salgsbrochure er fra
- den blev produceret i polen og trykt i 1000 ekseplarer. i brochuren er opregnet 8 sikkerhedspunkter, som vidnet mener kommer fra et notat fra børne- og ungdomspædagogernes landsforbund (bupl). de er ikke skrevet af efter sagsøgers brochure. sagsøgte begyndte at annoncere, vist nok i "boligen", i
- produktudviklingen af naturlegeredskaberne, rødder, stammer, stubbe, har vidnets far lars thye, som er arkitekt, stået for. sagsøgtes omvendte rødder er ikke identiske med sagsøgerens. sagsøgte afbarker, pudser og imprægnerer rødderne, der fremstår som bearbejdede produkter, mens sagsøgerens rødder fortsat har barken på, når de sælges. sagsøgtes kombirødder har ikke en forbindelsesbjælke imellem sig. sagsøgte har ikke plagieret sagsøgerens produkter. lars thye har forklaret, at han, der er uddannet arkitekt, tømrer og bygningskonstruktør, har beskæftiget sig med legepladser siden 1971/
- han startede egen produktion i 1974/
- han - 14 - købte en del af rudeco & truelsen i midten af 1980'erne og afhændede igen i
- hans rolle har altid været produktudvikling og design. sagsøgte blev stiftet medio 1990'erne. "lars laj" har været registreret som varemærke i mere end 20 år. vidnet har gennem alle årene jævnligt gjort brug af råt træ i forbindelse med legepladser. begrebet naturlegeplads var ikke opfundet i 1980'erne. i september 1994 fik syvstjerneskolen i værløse leveret en legeplads, der var en kombination af en standardlegeplads og noget, der skulle ligne natur: træstammer og stubbe. i zoologisk have havde gorillaerne en stamme med omvendt rod, og i slutningen af 1980'erne kom der én til børnezoo. der er lavet 20-30 rødder til ebeltoft familiepark. de første blev opsat som dekoration og skygge for dyrene. det viste sig, at dyrene ikke hoppede op i dem, men det gjorde børnene. da parkens legeplads skulle renoveres, kom den første rigtige omvendte rod op. det var op til sæsonstart i foråret
- denne rod er på forsiden af sagsøgtes første brochure med naturlegepladsartikler, og det er vidnets barnebarn, der ses klatre i tovene. det var vidnet, der startede ebeltoft familiepark. sagsøgte startede i 1995/1996 med produktion af naturlegeredskaber. efterspørgslen kom efter starten på nordsjællands sommerpark, hvor der var opsat en masse omvendte rødder, som ikke er magen til dem, som denne retssag drejer sig om. steen engelbrecht har forklaret, at han driver virksomhed som selvstændig arkitekt. han har tidligere været ansat i rudeco og truelsen og har været medejer af sagsøger, som han forlod et par år efter starten. det er vidnet, der har udviklet sagsøgers naturlegepladsartikler. omkring 1994 opstod der et behov for nye legepladskoncepter, og man begyndte at arbejde med naturens egne produkter og efter økologiske principper. vidnet udviklede nogle produkter, der kom med i en konkur- rence, "fremtidens legeplads", på bolig- og byggemessen i ballerup. vidnet stod for projektet. umiddelbart i forlængelse af konkurrencen - i begyndelsen af 1996 - startede sagsøger sin produktion. - 15 - vidnet designede sagsøgers logo. der blev vist holdt et møde med en advokat, hvor man fandt på navnet "natur- leg". vidnet stod også for sagsøgers første katalog, der lå klar højst et par måneder efter selskabets stiftelse. det er vidnets erfaring, at det ord, der bruges, er naturlegepladser. siges ordet "naturleg", er folks reaktion, at det jo "er navnet på dit firma". da sagsøger startede produktionen i 1996, var de alene på markedet. intet andet firma fremstillede disse artikler. vidnet fik ideen ved at betragte væltede træer i skoven under et ophold i sverige. der fandtes intet materiale om, hvilken belastning en omvendt rod kunne klare, og i samarbejde med skov- og naturstyrelsen gennemførte sagsøger et større målearbejde. da vidnet første gang så en brochure fra sagsøgte - det må have været i 1999 - tænkte han, "det var sjovt, samme måde at gøre tingene på som os". det var og er vidnets opfattelse, at der er tale om kopier af sagsøgers produkter. sagsøgte anvender dog løvtræ, hvor sagsøger bruger grantræ. han har ikke set nogle af sagsøgtes produkter i virkeligheden. vidnet var med i arbejdsgruppen bag nordsjællands sommerpark, og han udarbejdede et idéforslag. sommerparkens rødder på det fremlagte foto har ikke noget at gøre med dem, sagsøger producerer. vidnet kender ikke til, om en svensk arkitekt, christian bjerring, har udarbejdet idéer til sommerparken. vidnet har ikke selv været i familieparken i ebeltoft. ernest thygesen, entreprenør i ebeltoft, har forklaret, at han har udført arbejder for ebeltoft familiepark. det er ham, der har opsat den omvendte rod, der ses på forsiden af sagsøgtes brochure. det gjorde han i 1996 op til sæsonstarten om foråret. han har nedgravet mange rødder i parken som dekoration. disse er ikke identiske med "den omvendte rod", som vidnet betegner som den moderne udgave. flemming pedersen, tidligere inspektør i nordsjællands sommerpark fra marts 1994 til marts 2000, har forklaret, at sommerparken åbnede i maj
- ved hans ansættelse var parken endnu ikke færdiganlagt. - 16 - vidnet så ikke steen engelbrecht i forbindelse med anlæggelse af parken, men derimod arkitekt christian bjerring og andre svenskere. vidnet fik at vide, at det var svenskerne, der var kommet med tegningerne. rudeco & truelsen a/s leverede et stort præfabrikeret klatrestativ til sommerparken, men ikke "heltenes sti". sagsøgers procedure sagsøger benytter 2 varemærker, henholdsvis et registreret figurmærke med ordet "natur- leg" som en dominerende bestanddel og et ikke registreret ordmærke, "natur-leg". figurmærket blev stiftet ved ibrugtagning i
- kombinationen af træroden og ordet "natur- leg" er særegent, karakteristisk og egnet til at adskille sagsøgers produkter fra kon- kurrenternes. patentdirektoratet antog da også mærket til registrering. det er ubestridt, at der foreligger varelighed, og at parterne henvender sig til samme omsætningskreds. disse forhold forøger risikoen for forveksling. sammenholdes sagsøgerens figurmærke med sagsøgtes logo i forbindelse med brugen af navnet naturlaj, foreligger der en åbenlys forvekslingsrisiko. der er ingen auditiv forskel på betegnelserne natur-leg og naturlaj. visuelt er der flere lighedspunkter. begge ord er skrevet med versaler med stort set ens skrifttype. de består begge af 8 bogstaver, hvoraf de første 6 er ens, og af to led, hvor det første er "natur" og det andet "leg"/"laj". at der ikke er bin- destreg i naturlaj er ifølge praksis uden betydning. allerede ved sagsøgtes anvendelse af betegnelsen "naturlaj" krænkes sagsøgers figurmærke, hvor betegnelsen natur-leg er en væsentlig og dominerende bestanddel. også figuren, som sagsøgte anvender - den omvendte trærod -, er forvekslelig med sagsøgers mærke. forskellene opdages kun ved en umiddelbar sammenligning. helhedsindtrykket er det samme. i det udviskede erindringsbillede er forvekslingsrisikoen stor, og der har da også i virkeligheden været eksempler på forveksling. - 17 - sagsøgte har således krænket såvel sagsøgerens registrerede figurmærke samt det ikke registrerede ordmærke. sagsøgte har ikke sandsynliggjort, at ordmærket skulle savne særpræg. natur-leg er ikke beskrivende og anvendes ikke som en almindelig betegnelse i branchen. lars christensen har dementeret indholdet af artiklen i "tidens børn", og rabo a/s har bekræftet, at de ikke i fremtiden vil anvende ordet i deres markedsføring. mærket "natur-leg" har opnået fornødent særpræg ved indarbejdelse. ordet er velkendt som et kendetegn for sagsøgerens produkter. når betegnelsen "natur-leg" benyttes, tænkes der på sagsøgers produkter. efter konkurrencen i ballerup var sagsøger eneste producent på marke- det. markedsandelen var 100 %, og i dag er den 60-70 %. sagsøger har anvendt betydelige midler - årligt 10 % af sin omsætning - på markedsføring af sine natur-leg-produkter ved anvendelse af natur-leg-varemærket. også brio har efter aftale gjort brug af varemærket, hvilket illustrerer, hvor velkendt mærket er. indarbejdelsen er sket på kort tid. sagsøgte har endvidere handlet i strid med markedsføringslovens ⌡ 1 og ⌡
- benyttelsen af betegnelsen "naturlaj" er illoyal og krænker sagsøgers forretningskendetegn "natur-leg". betegnelsen har som anført særpræg og er forvekslelig med "naturlaj". det er helt urealistisk at forestille sig, at sagsøgte ikke kendte til sag søgers mærke og produkter, da man startede egen produktion og begyndte at gøre brug af betegnelsen "naturlaj". virksomheder i samme branche følger med i konkurrenternes virksomhed. hertil kommer oplysningerne om sagsøgers omfattende markedsføring, og at sagsøger var den første producent på markedet. sagsøgte har utvivlsomt været i ond tro. det bestrides, at "naturlaj" blot skal ses som en videreudvikling af sagsøgtes navn. ingen af sagsøgtes øvrige produkter har fået særbetegnelse, som ender på "laj". formålet med anvendelsen har været at udnytte sagsøgerens goodwill, lukrere på sagsøgers varemærke og på denne måde tilegne sig markedsandele på sagsøgers bekostning. sagsøgtes brug af "naturlaj" udgør endvidere en krænkelse af sagsøgers registrerede selskabsnavn. sagsøgte har bevidst og i strid med markedsføringsloven plagieret 2 af sagsøgers produkter, den omvendte rod og kombirødderne. produkterne er resultatet af et langvarigt - 18 - udviklingsarbejde, forestået af arkitekt steen engelbrecht hos sagsøger i 1994-
- idéen er så utraditionel, ejendommelig, særpræget og kreativ, at en kopiering er en krænkelse af markedsføringsloven. det bestrides ikke, at produkter fra naturen i deres oprindelige skikkelse ikke er beskyttet af markedsføringsloven. sagsøgerens omvendte rod har imidlertid gennemgået en forarbejdning og fået tilbygget klatreredskaber, der muliggør en anvendelse, der ikke er naturskabt. det er ikke bevist, at andre virksomheder producerer den omvendte rod, men dette er i øvrigt uden betydning for en vurdering af sagsøgtes handlemåde. billederne fra nordsjællands sommerpark viser ikke tilsvarende produkter. i øvrigt var steen engelbrecht en af idémændene til parken. sagsøgte har ikke dokumenteret, hvornår den første omvendte rod blev solgt på trods af sagsøgers provokation under skriftvekslingen. der er ikke fremlagt fakturaer, og et egentligt - skriftligt - bevis mangler. det er tvivlsomt, hvornår den omvendte rod i ebeltoft familiepark blev opstillet. under alle omstændigheder var der ikke tale om et kommercielt forhold. opsætningen skete uden beregning og var et famlieanliggende. der er fuldstændig markedsmæssig identitet mellem parternes produkter. om den omvendte rod afbarkes eller ikke, kommer helt an på kundernes ønsker. begge parters produkter har rebstiger, net, klatretove med trin i form af knuder og i form af tværgående træpinde. selvom der ikke er to rødder, der er ens, fremtræder produkterne som ens. syn og skøn ville være overordentligt vanskeligt at gennemgøre, idet der ikke er tale om lagervarer. sagsøgte har ikke sandsynliggjort, at sagsøgtes produkt er resultatet af en selvstændig produktudvikling, og sagsøgte har intet gjort for at begrænse forvekslingsrisikoen - tværtimod. sagsøgte har plagieret varemærke, logo, varenumre, brochurernes tegninger, udseende og op- stilling af tekst, alt alene med det formål at tilegne sig sagsøgerens markedsandele. sagsøgte har været i særdeles ond tro. sagsøgte har handlet ansvarspådragende, og sagsøger har efter markedsføringsloven og varemærkeloven krav på erstatning og et rimeligt vederlag for sagsøgtes udnyttelse af varemærkerne. sagsøger har lidt et afsætningstab og måtte sænke prisen på produkterne. hvis sagsøgers nettofortjeneste på 15.000 kr. pr. solgt enhed multipliceres med det under - 19 - domsforhandlingen oplyste antal af sagsøgtes solgte rødder, 25 stk., fås 375.000 kr., hvilket illustrerer rimeligheden af sagsøgers erstatningskrav på 200.000 kr. sagsøgte har ikke efterkommet sagsøgers provokationer med hensyn til at oplyse antallet af solgte enheder. sagsøgers tabsopgørelse har ikke tidligere været bestridt. under alle omstændigheder har sag- søger krav på et skønsmæssigt beløb i erstatning/vederlag. sagsøgte har anført, at det er et gennemgående træk i sagen, at sagsøger ikke har dokumenteret noget som helst - bortset fra eksistensen af sit figurmærke, som er registreret i ond tro, idet registreringen først fandt sted, efter at tvisten var opstået. det bestrides, at betegnelsen natur-leg er et ordmærke. det er ikke registreret som sådan. sagsøger har i sit markedsføringsmateriale kun i et enkelt tilfælde anvendt ordet som navn og har i øvrigt anvendt det som begreb. sagsøgerens egen søgning på internettet med søgeordet "natur-leg aps." fik som resultat, at sagsøgtes navn og firma dukkede op, uden at ordet "naturlaj" fremgik. derimod fremkom "naturleg & pilehytter", hvilket illustrerer, at ordet "natur-leg" anvendes alment som et begreb. også i rabo a/s' 2001-katalog anvendes ordet - som begreb, og dette skete tillige i artiklen i "tidens børn". de fremlagte erklæringer, hvor de, der har benyttet betegnelsen "naturleg", trækker i land, er uden bevisværdi. betegnelsen "natur-leg" har ikke et sådant særpræg, at det kan nyde beskyttelse. ordene "natur" og "leg" savner såvel enkeltvis som i kombination distinktivitet. man kan ikke monopolisere det almindelige sprog og opnå eneret til så almindelige ord. som eksempel kan nævnes dommen i ufr 1972.174 ("gasbeton"). sagsøgte har ikke forsøgt at plagiere sagsøgers navn. sagsøgtes navn, lars laj, er et velindarbejdet varemærke, og da sagsøgte startede sin produktion af naturlegeredskaber, var det derfor yderst nærliggende at markedsføre produkterne under navnet "naturlaj". "naturlaj" har særpræg, mens "natur-leg" angiver et produktsortiment. det bestrides ikke, at "natur-leg" og "naturlaj" auditivt er ens, men da markedsføringen ikke foregår ved mundtlig anprisning, men udelukkende på skriftligt grundlag, er betegnelserne alligevel ikke forvekslelige. den lydmæssige sammenhæng er altså uden betydning. der er stor forskel på den anden del af ordene: "leg" og "laj". i relation til markedsføringsloven gøres det gældende, at det må anses for godtgjort, at - 20 - sagsøgers markedsføringsindsats lå efter sagsøgtes opstilling af en omvendt rod i familieparken i ebeltoft i foråret
- det kan ikke udelukkes, at sagsøger har hentet sin inspiration fra familieparken. ideerne er nok opstået omkring samme tidspunkt. uanset den manglende fakturering var leveringen af den omvendte rod til familieparken af kommerciel karakter. den blev jo ikke opsat til privat brug. der er ikke nogen som helst lighed mellem sagsøgtes små, forkølede tegninger og sagsøgers figurmærke. parternes produkter er ikke ens. sagsøgers produkter er ikke afbarkede, som sagsøgtes er. - grundlæggende er sagsøgtes produkter langt mere forarbejdede end sagsøgers, der fremstår rå og uforarbejdede. dette kan umiddelbart ses af fotografierne i katalogerne. intet ville have været nemmere end at søge sin bevisbyrde løftet ved at begære syn og skøn. dette har sagsøger undladt og har derfor ikke mulighed for at godtgøre sin påstand om, at parternes produkter er ens. det er tværtimod godtgjort, at sagsøgte hverken med hensyn til den omvendte rod eller med hensyn til kombiroden har plagieret sagsøgerens produkter. sagsøgtes brochuremateriale fremstår ikke som identisk med sagsøgerens. tegningerne er forskellige, der er ingen skriftmæssig lighed, og produkterne er forskellige, i det omfang der kan være forskel på naturlegepladsprodukter. sagsøgte har derfor hverken overtrådt markedsføringslovens ⌡ 1 eller ⌡ 5, og da der herefter ikke er et ansvarsgrundlag, må sagsøgte frifindes for sagsøgers erstatningspåstand. såfremt retten finder, at der er et ansvarsgrundlag, gøres det gældende, at sagsøger hverken har godtgjort eller sandsynliggjort et tab. der er ikke fremlagt revisorgodkendte salgstal eller andet bevis for det påståede tab. hvordan det skulle koste 1 mill. kr. at produktudvikle en træstamme til at stikke ned i jorden, må stå hen i det uvisse. forklaringen er konstrueret til sagen. rettens bemærkninger det lægges til grund, at sagsøger i begyndelsen af 1996 startede produktion og salg af de af sagsøgers medarbejder, arkitekt steen engelbrecht, udviklede naturlegepladsartikler. - 21 - det lægges videre til grund, at betegnelsen "natur-leg" og et af steen engelbrecht designet mærke, forestillende en omvendt rod med to børn under og med ordet natur-leg som en væsentlig og iøjnefaldende del, siden er blevet brugt af sagsøger i forbindelse med alle former for markedsføring samt på selskabets brevpapir og fakturaer. "natur-leg" er blevet anvendt som betegnelse for såvel sagsøgers naturlegepladskoncept og naturlegepladsartikler som for sagsøger som leverandør af produkterne. retten finder, at markedsføringen efter det oplyste må betegnes som omfattende og målrettet. siden 1996, hvor også sagsøgers første brochure kom, har sagsøger således annoncereret i fagtidsskrifter som ugebladet "børn & unge", "folkeskolen", "arkitekten" og i "boligen", der ud- sendes 10 gange om året til samtlige almennyttige boligselskaber. markedsføring er endvidere sket ved direct mail med udsendelse af brochurer til have- og landskabsarkitekter, daginsti- tutioner og boligselskaber. de årlige markedsføringsomkostninger har efter det oplyste an- draget 10 % af omsætningen. salg af sagsøgers produkter forestås af 3 fastansatte sælgere og 22 sælgere hos brio, som sagsøger har en samarbejdsaftale med. i 1996 solgte sagsøger 4 omvendte rødder, i 1997 25 stk., i 1998 35 stk., i 1999 21 stk. og i 2000 17 stk. sagsøgte, som blev stiftet i 1995, påbegyndte i 1996 produktion af naturlegeredskaber. sagsøgte har siden 1997 i alt solgt ca. 25 stk. omvendte rødder samt 3 kombirødder. i 1997 solgte man 1 omvendt rod og i 1998 for mentlig 5 stk. i april 1996 blev der opsat en omvendt rod i familieparken i ebeltoft, der blev startet af lars thye, far til sagsøgtes direktør, mikkel thye. denne rod blev leveret af sagsøgte uden beregning. sagsøgtes produkter markedsføres generelt under varemærket lars laj og med angivelse af selskabsnavnet lars laj aps. sagsøgtes første katalog, hvor der reklameredes med naturlegeprodukter, kom i 1998, som også var det år, sagsøgte begyndte at reklamere for produkterne på anden måde - ved annoncering, f.eks. i "boligen", og ved direct mail. i det første katalog og tilsvarende i andre tidlige kataloger anvendtes alene betegnelsen "naturlaj" - dels som overskrift med store røde bogstaver, dels i brohurernes brødtekst - i relation til naturlegeprodukterne, til dels suppleret med et mærke, forestillende en omvendt rod med en rebstige og et tov, hvori et barn klatrer. - 22 - under de ovenfor anførte omstændigheder, samt idet det yderligere tages i betragtning, at sagsøger, da produktion, salg og markedsføring startede i 1996, reelt var ene på markedet med naturlegepladskonceptet, findes såvel sagsøgers figurmærke som betegnelsen "natur-leg" i hvert fald på det tidspunkt, hvor sagsøgte i 1998 begyndte at markedsføre sine naturlegepladsprodukter under betegnelsen "naturlaj", at have været således indarbejdede, at sagsøger havde opnået varemærkeret til mærkerne. ved i sin markedsføring af naturlegepladsartikler at have anvendt betegnelsen "naturlaj", der er forvekslelig med betegnelsen "natur-leg", og ved at have gjort brug af mærket, tegningen af den omvendte rod, findes sagsøgte at have krænket sagsøgers varemærkerettigheder. under de beskrevne omstændigheder findes sagsøgte tillige at have krænket sagsøgers forretningskendetegn "natur-leg" og, idet det hertil yderligere bemærkes, at sagsøgtes brochurer har ikke ubetydelige ligheder med sagsøgers med hensyn til tekst og tegninger, at have handlet i strid med god markedsføringsskik, jf. markeds føringslovens §§ 1 og
- efter oplysningerne om branche- og konkurrenceforholdene, lighederne med hensyn til navne, mærker og øvrig markedsføring samt sagens omstændigheder i øvrigt, finder retten det godtgjort, at overtrædelsen af markedsføringsloven har været forsætlig. herefter tages sagsøgers påstande i og ii til følge. under hensyn til oplysningerne om produkternes individualitet, deres forskellighed med hensyn til oprindelse, udformning, bearbejdelse og behandling før levering, deres overvejende funktionelle karakter, eksistensen af andre leverandører og sagsøgtes levering af en omvendt rod i foråret 1996 til familieparken i ebeltoft, finder retten det ikke godtgjort, at sagsøgte har overtrådt markedsføringsloven ved at have produceret, markedsført eller solgt den omvendte rod og kombirødderne, eller at sagsøgte vil overtræde markedsføringsloven ved at fortsætte hermed. sagsøgte frifindes derfor i det hele for så vidt angår påstand iii. under de ovenfor for så vidt angår påstand i og ii anførte omstændigheder har sagsøgte handlet ansvarspådragende, og sagsøger har derfor krav på erstatning for det tab, der følger af sagsøgtes retsstridige handlemåde. sagsøger er endvidere berettiget til vederlag, jf. vare- mærkelovens §
- - 23 - det må efter sagens oplysninger antages, at sagsøger har lidt et afsætningstab og et tab som følge af den af sagsøgte forvoldte markedsforstyrrelse. det beløb, der som vederlag og erstatning tilkommer sagsøger, må fastsættes skønsmæssigt under indtryk af de foreliggende oplysninger om priser, parternes omsætning og indtjeningsmæssige forhold. beløbet findes herefter at kunne bestemmes til kr. 100.
- t h i k e n d e s f o r r e t: sagsøgte, lars laj aps, skal anerkende at have krænket sagsøger, natur-leg aps' varemærke "natur-leg". sagsøgte skal ophøre med at gøre erhvervsmæssig brug af varemærket "naturlaj" samt logo med omvendt trærod i forbindelse med salg og markedsføring af legeredskaber. sagsøgte skal inden 14 dage til sagsøger betale 100.000 kr. med procesrente fra den
- marts 2000 samt i sagsomkostninger 20.000 kr. i øvrigt frifindes sagsøgte for de af sagsøger nedlagte påstande. claus forum petersen vagn jacobsen per scheel-larsen (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den