← Danmark

sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den

  1. marts 2000 blev af retten i sagen h-0052-99 nordic car import a/s (advokat e. lego andersen) mod vilhelm nellemann holding a/s (advokat philip s. thorsen) afsagt sålydende d o m: sagen vedrører spørgsmålet, om sagsøger, nordic car import a/s (i det følgende nordic car), som køber ved en fejl har betalt for meget for et reservedelslager og som følge heraf har krav på tilbagebetaling. påstande: - 2 - nordic car har nedlagt påstand om, at sagsøgte, vilhelm nellemann holding a/s (i det følgende nellemann) skal betale 788.728,35 kr. med tillæg af procesrente fra sa gens anlæg den
  2. marts
  3. påstanden svarer til størrelsen af det beløb, der af nordic car hævdes at være be- talt for meget til sælger af reservedelslageret, hvilken sælgers forpligtelser efterfølgende er overtaget af nellemann. nellemann har nedlagt påstand om frifindelse. sagens nærmere omstændigheder: ved købsaftale af
  4. september 1992 indgik vn autoimport a/s som sælger og scanilan motor co. a/s som køber aftale om købers overtagelse og videreførelse af sælgers bilimportvirksomhed, herunder nye vogne og reservedele. nordic car har efterfølgende overtaget købers rettigheder i henhold til aftalen, mens nellemann har overtaget sælgers rettigheder og forpligtelser. af købsaftalen fremgår bl.a.: "... §
  5. sælger har oplyst, at man på lagrene har anvendt følgende afskrivningsprincipper: nye vogne: bogført anskaffelsespris. reservedele: på hvert enkelt reservedelsnummer er foretaget nedskrivninger på 75% af bogført anskaffelsespris på det stykantal, der overstiger salget indenfor de seneste 24 måneder. på reservedele, der ikke har været omsat indenfor de seneste 24 måneder, foretages nedskrivning med 100%. på nye varenumre, der er oprettet indenfor de seneste 24 måneder, foretages nedskrivning på 10% af bogført anskaffelsespris. det resterende lager optages til bogført anskaffelsespris. - 3 - ... sælger er indforstået med, at købesummen for reservedelslageret kan reguleres i nedadgående retning, såfremt køber kan påvise, at en stor del af lageret, som køber har betalt for, ikke har en kurans svarende til den erlagte købesum. krav om regulering må fremsættes straks efter, at den "manglende kurans" er konstateret, og se nest 6 måneder efter overtagelsesdagen. §
  6. købesummen fastsættes til værdien af de samlede lagre - herunder også for så vidt angår sverigesfilialen - på overtagelsesdagen opgjort efter foranstående retningslinier. optælling sker i fællesskab køber og sælger imellem..... §
  7. den samlede købesum berigtiges af køber efter følgende retningslinier: ... b. reservedele lageret overtages af køber og betales af køber over 18 måneder med lige store afdrag, der betales den
  8. i hver måned, første gang den
  9. i måneden efter overtagelsesdagen. køber etablerer ubetinget og uigenkaldelig bankgaranti indeholdende betalingsterminer i den danske bank på overtagelsesdagen - for den del af købesummens betaling, som vedrører reservedelslageret - til fordel for sælger. ... § 10 overtagelsen finder sted den
  10. oktober
  11. såfremt der ikke inden dette tidspunkt foreligger godkendelse fra sælgers agenturgivere, udskydes overtagelsesdagen til ultimo den måned, hvor godkendelse foreligger....." - 4 - værdien af reservedelslageret blev efter de nævnte afskrivningsprincipper pr.
  12. juni 1992 opgjort til i alt 10 millioner kr. overtagelse af virksomheden fandt faktisk sted den
  13. januar
  14. nordic car foretog den
  15. januar 1993 en opgørelse over reservedelslageret pr.
  16. december
  17. denne opgørelse udviser en total anskaffelsesværdi for reservedelslageret på 23.342.000 kr. ved opgørelsen foretog nordic car tillige en forventet nedskrivning, der blev opgjort til 12.742.000 kr. der var ikke her tale om, at der for hver enkelt reservedel blev foretaget en vurdering af, om der skulle foretages nedskrivning. i opgørelsen udgør det forventede reservedelslagers værdi pr.
  18. december 1992 differencen mellem de førnævnte værdier, eller 10.600.000 kr. den
  19. januar 1993 udstedtes på foranledning af nellemann en anfordringsgaranti. heraf fremgår blandt andet, at sydbank sønderjylland a/s overfor vn-autoimport a/s indestår "med et beløb af indtil kr. 10.600.000 til sikkerhed for betaling af varelager, jfr. købsaftale af d. 10/9-92 mellem vn-autoimport a/s, fredericia og scanilan motor co. a/s eller ordre. lageret betales over 18 mdr. med lige store afdrag, hvorfor garantien nedskrives tilsvarende....." der er mellem parterne enighed om, at fysisk lageroptælling fandt sted ultimo november 1992, og at værdien af reservedelene ifølge en lagerrevision, der fandt sted i februar og marts 1993 var 9.811.405 kr. parterne er enige om, at dette er reservedelslagerets nedskrevne an- skaffelsesværdi. af udskrifter fra sælgers bogholderi fremgår, at der den
  20. februar 1993 blev overført 589.000 kr., og at der den
  21. marts 1993 blev overført to gange 588.888,89 kr. som a conto betalinger for marts og april
  22. på udskriftens side 3, der har afslutningsdatoen
  23. april 1993 er øverst anført, at saldoen i købers favør er 1.766.777,78 kr., der er summen af de nævnte à contobetalinger. herunder er anført: "res.dels lager 1/1-93 9.811.405". nederst på side 3 er anført, at saldoen er 8.044.627,22 kr. i sælgers favør. dette beløb svarer til differencen mellem 9.811.405 kr. og 1.766.777,78 kr. ifølge udskrifterne overførtes den
  24. maj 1993 589.000 kr. og den
  25. juni 1993 588.800 kr. herefter - første gang
  26. juli 1993 - foretoges ifølge udskrifterne månedlige overførsler af 588.888,89 kr. på udskriftens side 16, der har afslutningsdatoen
  27. maj 1994 er saldoen 977.932,32 kr. i sælgers favør. efter to overførsler af henholdsvis
  28. og
  29. maj 1994 er saldoen nederst anført til 199.839,46 kr. i - 5 - købers favør, og efter en overførsel af
  30. juli 1994 er saldoen 788.728,35 kr. i købers favør, svarende til det påstævnte beløb. den samlede sum af overførslerne var herefter 10.600.000 kr. ved skrivelse af
  31. marts 1993 blev køber af sælger rykket for betaling. den
  32. marts 1993 mødtes nordic car ved leif bork petersen og anders hansen med nellemann ved jens bjerrisgaard og tony woolrych. af mødereferatet fremgår bl.a.: "...
  33. nc gruppen modtager derudover 1750000 dette tilskud ses som en samlet kompensation for ugunstige kalkulationer og dækningsbidrag. ... ovennævnte aftale, der skal ses i sammenhæng med købsaftalen mellem parterne løser og lukker de udestående problemer mellem parterne, der har været under behandling frem til dato. de underskrevne parter er enige om, at der ikke resterer problemer i henhold til aftalen, der ikke er medtaget i denne aftale. ..." nordic car modtog efterfølgende et beløb på 1.750.000 kr. den
  34. oktober 1993 afholdtes påny møde mellem de samme parter. af dette mødereferat fremgår bl.a.: "... - 6 -
  35. nc gruppen erklærer, at undersøgelser har vist, at der ikke vil blive rejst krav om godtgørelse for ukurans på varelageret, jfr. punktet herom i hovedaftalen. ... 10.denne aftale fuldstændiggør aftalen af 10/9-1992 mellem parterne, idet der således ikke udestår yderligere uløste problemer, og der ikke fra nogen af parterne kan rejses yderligere krav. ..." den
  36. december 1993 underskrev bent mikkelsen fra nordic car en allonge til anfordringsgarantien af
  37. januar samme år, i hvilken allonge bl.a. anføres: "forpligtelser i henhold til nærværende garanti overtages af nordic car...". i skrivelse af
  38. juni 1994 fra birthe glerup jensen til bent mikkelsen, der begge var ansat hos nordic car, anføres: "... vedr. overtagelse af reservedelslager vn autoimport. som svar på din fax af 22.6 kan jeg oplyse, at lagerværdien netto kr. 9.811.405 er blevet bogført hos os pr. 30.04.93, på grundlag af tallene i et på daværende tidspunkt endnu ikke afsluttet regnskab pr. 31.12.92 hos vn autoimport. det spørgsmålet drejer sig om er, hvordan aftalen er formuleret i kontrakten ved overtagelse af reservedelslageret, og hvorvidt beløbet på netto kr. 9.811.405, eller et evt. andet beløb er anført i det godkendte regnskab hos vn autoimport. da jeg på intet tidspunkt har været i involveret i historikken omkring overtagelsen, og heller ikke siden har været informeret omkring dette, har jeg ingen mulighed for at vurdere om det bogførte beløb er korrekt. - 7 - vi har indtil d.d. indbetalt i alt kr. 10.011.244,46 til vn autoimport. ..." ved skrivelse af
  39. august 1994 til nellemann ved ole krogsgaard anmodede nordic car ved bent nielsen om tilbagebetaling af beløbet 788.728,53 kr. af brevet fremgår blandt andet: "... kære ole krogsgaard vi tillader os at rette henvendelse til dig med henblik på en endelig opgørelse af vort mellemværende i forbindelse med ovennævnte handel. som det vil være dig bekendt, blev der i sin tid af os stillet en bankgaranti, stor kr. 10.600.133,35, svarende til den skønnede værdi af det reservedelslager, vi overtog pr.
  40. januar
  41. alle betalinger er sket som aftalt over en periode på 18 måneder, således at der nu i alt er indbetalt det nævnte beløb på kr. 10.600.133,
  42. da bankgarantien blev stillet som en anfordringsgaranti, har det ikke været muligt i den forløbne periode at regulere de foretagne udbetalinger på trods af, at garantien har været stillet for et større beløb end den reel le købesum. ifølge de afskrivningsprincipper, der både blev anvendt af sælger, og som er indeholdt i vor købsaftale, udgjorde værdien af reservedelslageret pr. 1/1-1993, da vi overtog virksomheden, kun kr. 9.811.405,
  43. dette beløb er som nævnt opgjort på grundlag af de afskrivningsprin- cipper, der er indeholdt i vor aftale. ..." drøftelser mellem parterne førte ikke til nogen løsning. i marts 1995 besluttede parterne, at advokat john korsø jensen og advokat klaus berning i fællesskab skulle få sagen afgjort. som følge af uenighed blev en sådan afgørelse imidlertid ikke truffet trods mere end 1 års forsøg herpå. - 8 - forklaringer: der er under domsforhandlingen afgivet forklaring af anders hansen, jens bjerrisgaard, bent mikkelsen og birthe jensen. anders hansen, der er finansdirektør hos nordic car, har forklaret, at mødet i marts 1993 blev afholdt den
  44. og referatet skrevet samme dag. den endelige beløbsmæssige fastsættelse af reservedelsvarelageret til 9.811.405 kr. var ikke ham bekendt på det tidspunkt. de drøftede ikke ukurans på mødet, og ukurans indgik ikke som et parameter ved fastsættelse af beløbet på 1.750.000 kr. dette beløb blev givet som kompensation for, at en del biler var blevet solgt før overtagelsesdatoen, men til efterfølgende levering, hvilket ikke var normalt. beløbet havde ikke noget med reservedelsvarelageret at gøre. vedrørende pkt. 8 i referat af mødet afholdt den
  45. oktober 1993 forklarede han, at dette punkt vedrører pkt. 4 i købsaftalen sidste afsnit vedrørende reguleringsklausulen. det blev på mødet ikke drøftet, om der skulle betales 10,6 eller ca. 9,8 millioner for reservedelsvarelageret. alle betalinger i henhold til den indgåede af- dragsaftale er sket frivilligt. det var bent mikkelsen, der er ansat hos nordic car, som sagde, at de skulle betale, idet der var stillet anfordringsgaranti. jens bjerrisgaard, der er direktør i kia motors a/s, har forklaret, at han i 1992 - 1993 var økonomidirektør i vn autoimport a/s, hvilket selskab var sælger i aftalen, og selskabet er senere fusioneret ind under nellemann. der har aldrig været uenighed om antallet af de fysiske effekter på reservedelsvarelageret, som blev overtaget, eller om de faktiske bruttopriser på disse. afskrivningsprincipperne var en måde at opgøre ukurans på. i januar 1993, hvor overtagelsen blev gennemført, blev der ikke lavet en endelig aftale om, at reservedelslageret skulle opgøres til 10,6 millioner kr. den foreløbige opgørelse over reservedelslageret til 10,6 millioner kr. blev lavet af birthe jensen, der efter overtagelsen fortsatte sin ansættelse hos nordic car. dette tal fremkommer ved, at der til den edb-bogførte værdi på 21,995 millioner er lagt værdien af uafsluttede ordrer på 0,369 millioner og værdien af svømmende reservedele på 0,978 millioner, hvorefter der er fratrukket forventet nedskrivning på 12,742 millioner. nordic car blev den
  46. marts 1993 rykket for betaling i henhold til afdragsaftalen, hvorefter der straks blev betalt uden forbehold. nordic car og nellemann havde samme adresse, og der var løbende kontakt mellem parterne. lagerrevisionsrapporten fra revisionsfirmaet kpmg c. jespersen, hvor reservedelsvarelageret opgøres til 9,812 millioner kr., blev lavet på foranledning af nellemann, der også har betalt for opgørelsen. på mødet den
  47. marts 1993 blev det aftalt, at nellemann til nordic car blandt andet skulle betale 1.750.000 kr. dette beløb - 9 - blev givet dels som kompensation for, at nordic car overtog biler med negativ dækningsbidrag, dels som kompensation for, at der var faktureret for salg af biler, som først skulle leveres efter overtagelsesdatoen, og dels som en difference i dækningsbidraget på reservedelslageret. sidstnævnte dækker over, at der ikke kunne opnås det ønskede dækningsbidrag på det overtagne reservedelslager, hvorfor kalkulationen således var ugunstig. lagerrevisionsrap- porten blev diskuteret på mødet. reservedelslageret blev opgjort i overensstemmelse med de principper, som fremgik af købsaftalen pkt. 4., og parterne blev enige om, at værdien af reservedelslageret skulle fastsættes til ca. 9,8 millioner. vedrørende mødet den
  48. oktober 1993 forklarede han, at dette blev afholdt for at få en endelig afslutning af udestående pro- blemer mellem parterne. på mødet blev reservedelslageret drøftet, og nordic car frafaldt krav vedrørende ukurans. pkt. 8 i mødereferatet var en præcisering af, at der var givet kompensation. parternes udestående problemer var herefter endeligt afklarede. i august 1994 modtog nellemann et brev fra bent mikkelsen, hvor der blev stillet krav om betaling af det påstævnede beløb. vidnet blev meget forundret over det- te, idet sagen var afsluttet, og kravet blev afvist. parterne forsøgte i marts 1995 at finde to advokater, der eventuelt kunne forlige sagen. der blev ikke lavet voldgiftsaftale eller lignende. drøftelserne førte imidlertid ikke til noget resultat, hvorfor der i juli 1996 blev meddelt nordic car endeligt afslag, og dette blev gentaget ultimo
  49. nordic car, der har kalenderåret som regnskabsår, havde i regnskabet for 1994 lavet hensættelse for beløbet, men denne blev tilbageført i
  50. nellemann har ikke hørt noget før februar 1999, hvor stævning blev udtaget. bent mikkelsen, der er administrerende direktør i nordic car koncernen, har forklaret, at han førte forhandlingerne om overtagelsen. han har ikke deltaget i møderne i marts og oktober
  51. nordic car skulle overtage reservedelslageret på kredit, hvorfor nellemann stillede krav om sikkerhed. der er aldrig blevet lavet aftale om an- det, end at det var den faktiske værdi af reservedelslageret, som skulle betales. han fulgte ikke løbende betalingerne i henhold til afdragsaftalen, og det var først i 1994, at han blev opmærksom på, at de havde betalt for meget. han er ikke bekendt med, om der er taget forbehold ved de enkelte betalinger. nordic car følte sig forpligtet til at betale, idet der var stillet anfordringsgaranti. det er korrekt, at det af nordic car rejste krav blev afvist af nellemann. birthe glerup jensen, der som medarbejder blev overtaget af nordic car, har forklaret, at hun har lavet den foreløbige opgørelse af reservedelslageret, hvor værdien er fastsat til 10,6 millioner kr. der var tale om en skønnet værdi, som blev udarbejdet for at få lavet en bank garanti. det er hende, der den
  52. april 1993 har bogført den reviderede værdi af - 10 - reservedelslageret. hun har ikke kendskab til lagerrevisionsrapporten. tallet på ca. 9,8 millioner var formentligt kendt pr.
  53. marts 1993 hos nellemann. tallet var i hvert fald kendt hos nordic car i april 1993, hvor hun fik det og bogførte det. betalingerne blev ikke stoppet eller reguleret, men da hun fandt ud af, at saldoen "var vendt rundt", kontaktede hun regnskabschefen. procedure: nordic car har anført, at der ved købekontrakten forelå en klar aftale om købesummens størrelse, hvilken aftale der på intet tidspunkt er gjort ændring i, og at der er betalt mere end denne aftalte købesum, hvorefter nordic car har krav på tilbagebetaling heraf. i § 4 i købsaftalen af
  54. september 1992 blev der således givet en formel for prisen, idet en nøjagtig fastsættelse af beløbet ved aftalens indgåelse ikke var mulig. herudover var der i købsaftalen bestemmelser om, at den efter nævnte formel beregnede købesum yderligere kunne nedsættes, såfremt en given del af det købte ikke havde den fornødne kurans. det er ubestridt, at det overtagne varelagers værdi opgjort efter nævnte formel og uden reduktion i henhold til kuransbestemmelsen udgjorde 9.811.405 kr. før den stedfundne opgørelse af varelagerets nøjagtige værdi blev der stillet en bankgaranti på 10.600.000 kr. dette beløb var et anslået maksimumbeløb, der notorisk ikke var udtryk for den reelle købesum, men alene udgjorde en overgrænse for det beløb, sælger måtte forventes at skulle have. ved en fejl fik nellemann imidlertid udbetalt hele det beløb, der var sikret ved garantien. efter almindelige regler om condictio indebiti har nordic car krav på tilbagebetaling af det for meget betalte beløb. der er ikke, hverken på mødet den
  55. marts 1993 eller mødet den
  56. oktober 1993, indgået aftale om, at nordic car skulle betale et større beløb for varelageret end det, der fulgte af kontraktens bestemmelser og den påfølgende revision. nellemann har under alle omstændigheder ikke løftet sin bevisbyrde for, at en sådan aftale er indgået. i aftalen af
  57. marts 1993 er specifikt anført, at det til nordic car betalte beløb på 1.750.000 kr. var til "kompensation for ugunstige kalkulationer og dækningsbidrag". i denne formulering er der ingen støtte for den antagelse, at købesummen nu var forhøjet fra 9.811.405 kr. til 10.600.000 kr. såfremt købesummen skulle ændres, havde det været enkelt blot at anføre dette. nordic cars tilbagebetalingskrav er base- ret på betalinger, der fandt sted efter indgåelsen af aftalen - 11 - om, at der ikke består yderligere uløste problemer mellem parterne, og at ingen af parterne kan rejse yderligere krav, og aftalerne kan derfor ikke omfatte tilbagebetalingskravet. da der først betales for meget ved overførslerne den
  58. maj og
  59. juli 1994, er tilbagebetalingskravet ikke forældet. der foreligger ej heller retsfortabende passivitet. det må antages, at pengefordringer efter dansk ret reelt ikke kan fortabes ved passivitet, idet forældelsesreglerne på dette punkt er udtømmende. i marts 1995 blev der iværksat en tvistløsningsmodel, hvorefter parternes ad- vokater forhandlede om kravet i mere end et år. herudover har det stået nellemann klart, at sagen ikke fra nordic cars side blev betragtet som afsluttet. nellemann har anført, at nordic car ved indgåelsen af aftalerne af
  60. marts og
  61. oktober 1993 har afskåret sig fra at rejse yderligere krav overfor nellemann. i aftalen af
  62. marts 1993 er således anført, at "parterne er enige om, at der ikke resterer problemer i henhold til aftalen, der ikke er medtaget i denne aftale", og i aftalen af
  63. oktober 1993 anføres "idet der således ikke udestår yderligere uløste problemer, og der ikke fra nogen af parterne kan rejses yderligere krav". i sidst- nævnte aftale har nordic car endvidere erklæret, at "der ikke vil blive rejst krav om ukurans på varelageret", og der kan derfor ikke gøres krav gældende vedrørende det tes værdi. det anerkendes, at aftalen af
  64. marts 1993 kunne have været mere præcis. der kan dog ikke være tvivl om, at der med denne aftale og betalingen i henhold hertil af 1.750.000 kr. til nordic car har fundet en endelig opgørelse sted af parternes mellemværende. en eventuel manglende klarhed i den første aftale afhjælpes under alle omstændigheder ved udformningen af aftalen af
  65. oktober 1993, der helt generelt og meget klart formuleret afskærer nordic car fra efterfølgende at rejse krav. nordic car har i hvert fald fra den
  66. april 1993, hvor der hos nordic car er sket bogføring af lagerværdien på 9.811.405 kr., jf. birthe glerup jensens skrivelse af
  67. juni 1994, været bekendt med, at varelagerets nedskrevne værdi var mindre end anfordringsgarantiens påly- dende på 10.600.000 kr. nordic car har derfor gennem en meget lang periode, herunder ved indgåelsen af aftalen af
  68. oktober 1993, haft mulighed for at tage forbehold overfor nellemann, men har desuagtet ikke gjort dette. såfremt nordic car var af den opfattelse, at der kun skulle betales 9.811.405 kr., burde nordic car have æn- dret de månedlige afdrag, så - 12 - de passede hertil, men dette er heller ikke sket. nordic cars tilgodehavende er opstået mere end fem år før sagsanlægget den
  69. marts 1999 og er derfor forældet efter 1908-loven. nordic car har ikke på grund af utilregnelig uvidenhed om sit krav været ude af stand til at gøre dette gældende, jf. skrivelsen af
  70. juni 1994 fra birthe glerup jensen. da tilgodehavendet udspringer af en reklamation over størrelsen af et varelager, der blev overtaget den
  71. januar 1993, har nordic car endvidere fortabt sit krav ved ikke at reklamere senest den
  72. januar 1994, jf. købelovens §
  73. endelig fastslår købsaftalens § 4, at krav i anledning af manglende kurans skal fremsættes senest 6 måneder efter overtagelsesdagen, og heller ikke denne frist er overholdt af nordic car. nordic car har tillige fortabt enhver ret som følge af passivitet, der er udvist både i forbindelse med aftaleindgåelserne den
  74. marts og
  75. oktober 1993 og i perioden fra nordic cars erkendelse af, at beløbet ikke ville blive betalt frivilligt af nellemann, til udtagelsen af stævning. denne passivitet gennem flere år har bibragt nellemann en berettiget tro på, at der ikke ville blive gjort noget krav gældende. retten skal udtale: det lægges ved sagens afgørelse til grund, at der ikke fra afslutningen af forhandlingerne mellem advokat john korsø jensen og advokat klaus berning i 1996 og indtil nordic cars udtagelse af stævning den
  76. marts 1999 har været forhandlinger eller anden form for kontakt mellem parterne. da det ikke for nellemann kan anses for at have været ganske utvivlsomt, at nordic car ville rejse tilbagebetalingskravet efter afslutningen af de resultatløse forhandlinger, og under hensyn til det meget betydelige tidsrum, i hvilket nordic car undlod at rette henvendelse til nellemann, findes tilbagebetalingskravet allerede af denne grund at være fortabt ved passivitet. t h i k e n d e s f o r r e t: - 13 - sagsøgte, vilhelm nellemann holding a/s, frifindes. inden 14 dage betaler sagsøger, nordic car import a/s, 38.000 kr. i sagsomkostninger til sagsøgte. knud e. schmidt ebbe kristiansen thorkild juul jensen (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.