← Danmark

sø- & handelsrettens retsbog

udskrift af sø- & handelsrettens retsbog ____________ den 7. maj 2018 kl. 10:00 blev retten sat af dommer der foretoges: b-410-15 sagsøger aps under konkurs (advokat pernille bigaard) mod sagsøgte (ad

§ 13, stk.

2. på baggrund af de tilgængelige oplysninger må det således lægges til grund, at bogførings- materialet ikke blev overdraget til person 1 ved virksomhedsoverdragelsen. da materialet ikke blev overdraget, var det fortsat sagsøgtes ansvar at overholde bogfø- ringslovens regler for det pågældende materiale, herunder særligt at sikre forsvarlig op- bevaring af materialet. da sagsøgte ikke har kunnet udlevere bogføringsmaterialet før ef- ter anlæggelse af nærværende sag til kurator, gøres det gældende, at der foreligger en

§ 12

. det må anses for groft uforsvarlig forretningsfø- relse, at sagsøgte ikke har sikret, at bogføringsloven er blevet overholdt, herunder at even- tuelt bogføringsmateriale var tilgængeligt for kurator. hertil skal det bemærkes, at det er udokumenteret, at revisionsfirma 1 har udført reelt revisionsarbejde for selskabet, og det er udokumenteret, at revisoren på noget tidspunkt har haft eventuelt bogføringsmateriale i sin besiddelse. efter det oplyste, lod selskabet i den periode, hvor sagsøgte var direktør, al bogføring udføre af revisionsfirma 1 , som dog aldrig var registreret som revisor for selskabet, hvilket revisionsfirma 2 derimod var … det gøres gældende, at der ikke er foretaget nøjagtige registreringer af alle transaktioner i selskabet eller løbende afstemning af selskabets beholdninger, jf. bogføringslovens § 7, stk. 1 og stk.

  1. dette støttes på, at kurator hverken har fået udleveret kontospecifikationer eller balancer omfattende perioden
  2. juli 2013 til likvidationsdatoen
  3. oktober
  4. det skal endvidere bemærkes, at bogføringslovens § 13, stk. 2 fordrer, at når en ny ledelse (konkursboet) afløser en fratrædende ledelse, skal medlemmer af den fratrædende ledelse videregive regnskabsmaterialet til den nye ledelse (konkursboet). det gøres gældende, at sagsøgte ikke har opfyldt denne forpligtelse, idet bilagsmateriale først er udleveret til ku- rator efter anlæggelse af nærværende konkurskarantænesag. yderligere gøres det gældende, at der foreligger en

§ 9

vedrørende dokumentationskravet, idet de registreringer, der udgør posterne i selskabets balance med status pr.

  1. september 2013 for perioden
  2. januar 2013 til
  3. september 2013, ikke er dokumenteret ved bilag, der indeholder tilstrækkelige oplysninger til identi- fikation af kontrolsporet. det gøres videre gældende, at forholdene udgør groft uforsvarlig forretningsførelse, jf. konkursrådets betænkning nr. 1525/2011 om konkurskarantæne og sø- og handelsret- tens kendelse af
  4. juli 2015 i sag b-107-
  5. - 18 - det gøres gældende, at sagsøgte som selskabets direktør var ansvarlig for selskabets manglende opfyldelse af bogføringslovens krav om forsvarlig bogføring, opbevaring m.v., jf. ovenfor. det gøres således gældende, at sagsøgte ikke har overholdt sine forpligtelser i henhold til selskabslovens § 118, stk. 1,
  6. led. det bemærkes, at konkursbehandlingen har været vanskeliggjort af, at kurator ikke havde adgang til originale bogføringsbilag og den tilhørende dokumentation for selskabets akti- ver og økonomiske situation forud for konkursen. når bogføringsmaterialet ikke kan fremfindes, frarøves såvel skat som kurator - på veg- ne af selskabets kreditorer - muligheden for på tilstrækkelig vis, at kunne kontrollere de dispositioner, som ledelsen har foretaget i selskabet. sagsøgte har således frataget kurators mulighed for at foretage sædvanlige undersøgelser af omstødelige dispositioner, de ledelsesmæssige dispositioner m.v., ligesom skat er ble- vet frataget muligheden for at efterprøve selskabets moms- og skatteangivelser. overtrædelse af selskabsloven ved at foretage uidentificerbare debiteringer kurator kunne på baggrund af en gennemgang af selskabets posteringsoversigt … rekvi- reret hos selskabets bank konstatere, at der var blevet foretaget 4 uidentificerbare kon- tanthævninger fra selskabets konto kort før selskabets likvidation. hævningerne var fore- taget henholdsvis den
  7. april 2014,
  8. april 2014,
  9. juli 2014 og
  10. juli 2014 … de fi- re hævninger beløber sig i alt til kr. 49.
  11. kurator kunne efter rekvirering af yderligere posteringsoversigter konstatere, at der var foretaget 47 yderligere debiteringer, der ikke kunne identificeres. for så vidt angår de 47 debiteringer fra kontoen, gøres det gældende, at der foreligger en grov overtrædelse af selskabslovens § 367, stk. 1, jf. §
  12. det må anses for groft ufor- svarligt, at sagsøgte har optaget lån i selskabet i strid med selskabslovens regler. det gøres hertil gældende, at de uidentificerbare debiteringer fra selskabets konto må an- ses for ulovlige anpartshaverlån til sagsøgte, da alene sagsøgte, havde adgang til kontoen … det gøres hertil gældende, at der ikke er oplysninger i det tilgængelige materiale, som indikerer, at debiteringerne skulle være forretningsmæssigt begrundede. det må hertil endvidere have formodningen imod sig, at en lille byggevirksomhed har behov for at hæve kontante midler for kr. 273.000 inden for en halvårlig periode. det gøres endelig gælden- de, at grovheden understøttes af den gentagne overtrædelse af selskabslovens regler om ulovlige lån, hvorved der løbende er kanaliseret midler væk fra selskabet. - 19 - for så vidt angår 8 kontanthævninger efter tidspunktet for sagsøgtes udtræden af selska- bets ledelse og den påståede virksomhedsoverdragelse, gøres det gældende, at hævninger- ne udgør en overtrædelse af straffelovens § 278 om underslæb. det må i denne forbindelse lægges til grund, at sagsøgte var den eneste, der havde adgang til kontoen. det gøres så- ledes gældende, at sagsøgte uberettiget har tilegnet sig selskabets midler gennem sin ad- gang til kontoen. det gøres i denne forbindelse ligeledes gældende, at sagsøgte ikke har orienteret person 1 om bankkontoen eller sin adgang hertil. det gøres tillige gældende, at der foreligger en grov overtrædelse af selskabslovens § 118, stk.
  13. sagsøgte har således som direktør for selskabet groft tilsidesat sin pligt til at sikre selskabets kapitalberedskab. det fremgår af selskabets sidste reviderede årsrapport fra 2011/2012, at selskabet allerede dengang havde mistet sin kapital … endvidere havde sagsøgte ifølge årsrapporten foretaget ulovlige anpartshaverlån, hvorved selskabets likvi- de midler blev udtømt. efter oplysninger fra skat, som må anses for boets hovedkredi- tor, må det lægges til grund, at sagsøgte ikke søgte at lave en afdragsordning eller anden løsning til afvikling af gælden. ud fra det tilgængelige materiale kan det heller ikke kon- kluderes, at sagsøgte forsøgte at tilpasse driften til forholdene. det gøres således gælden- de, at sagsøgte fortsatte driften, efter håbløshedstidspunktet indtraf. sagsøgte har oplyst, at den nye ejer af selskabet, person 1 , sad i fængsel på tids- punktet for hævningerne, og at sagsøgte derfor har været nødsaget til at foretage hæv- ningerne. det gøres gældende, at det er uden betydning, at hævningerne muligvis er foretaget på baggrund af en anmodning fra den nye ejer, person 1 . det er ubestridt sagsøgte, som har forestået hævningerne, som således også er ansvarlig for anvendelsen heraf. det gøres gældende, at sagsøgte er ansvarlig for, at hævningerne ikke relaterer sig til virksomhedens drift, hvorved selskabets kreditorers interesser ikke er blevet tilgodeset. endvidere understøtter det forhold, at sagsøgte har foretaget hævningerne - mens person 1 person 1 sad i fængsel - at sagsøgte de facto varetog ledelsen af selskabet - også efter overdragelsen af virksomheden. manglende … afregning af moms5 og skat … 5 manglede indberetning af moms er frafaldet under sagen. - 20 - det gøres gældende, at det udgør groft uforsvarlig forretningsførelse, at der er sket en til- sidesættelse af selskabets forpligtelser med hensyn til indeholdelse og afregning af a-skat, am-bidrag og moms samt afholdelse af grønne ejerafgifter samt øvrige forpligtelser over for det offentlige. størstedelen af skats anmeldte krav vedrører således restancer til det offentlige, som er oparbejdet inden for 1-årsfristen og i perioden, hvor sagsøgte var direk- tør for selskabet … i perioden
  14. september 2013 -
  15. januar 2014, i hvilken periode sgt. var direktør for selskabet inden for 1-årsfristen, blev der oparbejdet følgende restancer: kr. 138.469,99 i a-skat, kr. 61.391,13 i am-bidrag, kr. 3.594,78 i gebyrer, kr. 26.523,41 i grønne afgifter og kr. 116.857,42 i moms. i alt blev der således samlet oparbejdet restancer beløbende sig til samlet kr. 346.836,
  16. i perioden forud for 1-årsfristen, hvor sgt. også var direktør for selskabet, blev der opar- bejdet følgende restancer: kr. 75.379,65 i a-skat, kr. 5.000 i bøder, kr. 26.814 i civilretlige restancer, kr. 16.278,75 i gebyrer, kr. 28.591,15 i grønne afgifter, kr. 22.694,59 til reno- vation, kr. 3.424,25 i vægtafgifter og kr. 223.465 i renter. i alt blev der således samlet op- arbejdet restancer beløbende sig til kr. 401.647,
  17. kurator rettede efterfølgende henvendelse til skat og anmodede om at få oplyst, hvor- vidt sgt. havde været i dialog med skat om håndteringen af restancerne. skat oply- ste hertil, at der blev forsøgt foretaget udlæg hos p1 den
  18. juni 2014, og det må derfor lægges til grund, at sgt. ikke var i dialog med skat om håndteringen af gælden. til støtte herfor gøres det ydermere gældende, at det udgør groft uforsvarlig forretnings- førelse, at sagsøgte ikke har forsøgt at indgå en aftale med skat om håndteringen af re- stancerne, som også ovenfor anført. endelig gøres det tillige i denne forbindelse gældende, at det udgør groft uforsvarlig for- retningsførelse, at sagsøgte heller ikke på det foreliggende grundlag ses at have håndteret de restancer, der blev oparbejdet før 1-årsfristen. … videre gøres det gældende, at sagsøgte ved at undlade at sørge for afregning af selskabets restancer til skat, har gjort sig skyldig i overtrædelse af opkrævningsloven. det bemærkes, at det efter konkursrådets opfattelse, jf. betænkning nr. 1525 om konkurs- karantæne, s. 94, indgår i vurderingen af, om der foreligger groft uforsvarlig forretnings- førelse, om virksomheden generelt har overholdt sine pligter med hensyn til angivelse og afregning af moms og a-skat m.v. - 21 - kreditors tab der er i boet anmeldt 14 krav til en samlet værdi af kr. 1.133.003,28 … af de 14 krav er 8 krav opstået, mens sgt. var direktør for selskabet. de 8 krav beløber sig til samlet kr. 245.069,
  19. herudover har skat anmeldt et krav på kr. 850.433,37, hvoraf samlet kr. 749.560 vedrører den periode, hvor sgt. var direktør for selskabet. i den periode, hvor sgt. var direktør for selskabet, er der således oparbejdet gæld på samlet kr. 994.629,07 det gøres gældende, at det på tidspunktet for aflæggelse af årsrapporten for 2011/2012 … må have stået sagsøgte klart, at en videreførelse af driften ville medføre tab, såfremt sel- skabet ikke opnåede udvidelse af selskabets kreditfaciliteter eller tilførsel af ny kapital. til trods herfor fortsatte sagsøgte driften af selskabet, som har medført det ovenfor nævn- te betydelige krav fra skat. det gøres gældende, at det må antages at være en skærpende omstændighed, at sagsøgte har været indblandet i flere konkurser, som ikke kan antages at være begrundet i vigende konjunkturer eller lignende faktorer uden for sagsøgtes kontrol … det gøres gældende, at overdragelsen af selskabet, som angiveligt fandt sted den
  20. ja- nuar 2014 … ikke udgør et tilstrækkelig tiltag på at forbedre selskabets økonomiske for- hold. i øvrigt bemærkes, at overdragelsen først sker cirka 5,5 år efter et konstateret kapi- taltab … selskabet havde allerede tabt sin anpartskapital ved balancedagen pr.
  21. juni 2008, hvil- ket fremgår af årsrapporten for året
  22. januar 2007 -
  23. juni 2008 … det er ikke blevet tilført ny kapital til selskabet sidenhen, og sagsøgte har dermed ikke sikret et forsvarligt kapitalberedskab. sagsøgte har således handlet i strid med selskabslovens § 118, stk. 2, og sagsøgte har dermed tilsidesat væsentlige ledelsesmæssige pligter, der påhviler ham i medfør af loven. der henvises i den forbindelse til sø- og handelsrettens kendelse af
  24. november 2016 i sag b-460-
  25. selskabet havde på konkurstidspunktet kurator bekendt ingen aktiver uagtet, at der i sel- skabets balance med status pr.
  26. juni 2014 … var optaget aktiver for en værdi på kr. 2.493.
  27. - 22 - kurator har derfor i sagens replik opfordret

(3)sagsøgte til at redegøre for og dokumente- re hvilke aktiver, der bestod på overdragelsestidspunktet den
  1. januar
  2. sagsøgte har hertil anført, at: "det kan oplyses, at pengene i det omfang, at de er inddrevet, er ind- gået i selskabets almindelige drift." efter kurators opfattelse, udgør bemærkningen ikke en tilstrækkelig forklaring på, at akti- verne ikke var til stede på konkurstidspunktet. sagsøgte har i øvrigt heller ikke tilveje- bragt nogen form for dokumentation for baggrunden for, at aktiverne ikke bestod på kon- kurstidspunktet. det gøres gældende, at kurators opfordring dermed ikke er opfyldt, hvilket bør tillægges sagsøgte processuel skadevirkning, således at det må lægges til grund, at selskabets akti- ver ikke er blevet sikret på tidspunktet for konkursens indtræden. det gøres gældende, at sagsøgte herved ikke har iagttaget sin forpligtelse til at sikre, at selskabets kreditorers interesser er blevet varetaget på betryggende vis, hvorved kredito- rerne er blevet påført tab. …” advokat henrik dupont jørgensen har heri gjort gældende bl.a.: ”… at der ikke foreligger uforsvarlig forretningsførelse i relation til bogføringsloven, at der ikke foreligger uforsvarlig forretningsførelse i relation til bilagshåndtering, at der ikke foreligger hævninger eller lignende til fordel for sagsøgte, at der netop er sket behørig regnskabsaflæggelse i sagsøgtes ledelsesperiode, at der ikke foreligger uforsvarlig forretningsførelse, idet sagsøgte søgte at sikre selska- bets overlevelse, at det forhold, at der opstår skatterestance/andre restancer, ikke i sig selv kan begrunde konkurskarantæne, og det bemærkes her, at det forhold, at der indtræder konkurs, ik- ke pr. automatik tillige gør en konkurskarantæne relevant, at sagsøgte ikke har medvirket til at udvirke omstødelige dispositioner eller i øvrigt di- spositioner, der kan betegnes som uforsvarlige, - 23 - at der i øvrigt ikke foreligger begunstigelse fra selskabets side af sagsøgte eller af dennes nærtstående eller andre, at sagsøgte ikke har gjort sig skyldig i ubetalte ledelseslån men derimod har foretaget indlån til selskabet, at selskabets regnskaber for den relevante ledelsesperiode er påtegnet af selskabets revi- sor eller udarbejdet af revisor, hvilket i sig selv illustrerer, at der ikke foreligger ufor- svarlige regnskabsførelse eller forretningsførelse, at der i forbindelse med virksomhedsoverdragelsen i januar 2014 ikke foreligger hverken omstødelige eller kritisable dispositioner, at den manglende fornødne sikring af driftslikviditet ikke i sig selv kan føre til konkurs- karantæne for en ledelse i forbindelse med et selskabs økonomisk kollaps og dette pro- blem opstår efter sagsøgtes udtræden, at der som ovenfor anført samlet ikke foreligger uforsvarlig forretningsførelse og ikke groft uforsvarlig forretningsførelse, at kravet om, at sagsøgte både i objektiv og subjektiv henseende har gjort sig skyldig i groft uforsvarlig forretningsførelse, ikke er opfyldt, allerede fordi sagsøgte har foran- lediget løbende og retvisende regnskabsaflæggelse. den manglende subjektive over- trædelse bestyrkes af, at sagsøgte selv indbetalte lån til selskabet, at kravet om rimelighed for at kunne pålægge konkurskarantæne, jf. ovenstående, ikke ses opfyldt, og at det bestrides, at momsen ikke er angivet korrekt. …” sø- og handelsrettens begrundelse og resultat: sagsøger aps blev den
  3. november 2014 taget under konkursbehandling med fristdag den
  4. september 2014, og fristen i konkurslovens § 157, stk. 1, løber således fra den
  5. septem- ber
  6. sagsøgte var fra den
  7. januar 2007 og frem til den
  8. januar 2014 registreret som selskabets direktør, og han har således været i ledelsen i den relevante periode. selskabets anparter er den
  9. januar 2014 overdraget til person 1 for 1 kr., og denne er herefter registreret som ny direktør. - 24 - retten lægger til grund, at revisionsfirma 1 på vegne af selskabet frem til den
  10. juni 2013 har udarbejdet og indsendt årsrapporter på grundlag af en løbende bogføring, ligesom der i det væsentlige er indberettet moms mv. efter den af sagsøgte afgivne for- klaring, der bestyrkes af vidne 1's vidneforklaring, finder retten, at det endvidere er godtgjort, at der også er foretaget løbende bogføring i selskabet efter den
  11. juni 2013, lige- som der er udarbejdet balancer mv., hvorved det også har været muligt at foretage indberet- ning af moms. retten finder heller ikke grundlag for at forkaste sagsøgtes forklaringen om, at hele bogføringsmaterialet i forbindelse med overdragelse af selskabet er overgivet til person 1 . herefter finder retten, at det ikke er tilstrækkelig godtgjort, at sagsøgte har tilsidesat reglerne i bogføringsloven, ligesom retten heller ikke finder det godtgjort, at der ef- ter den seneste årsrapport har foreligget ulovlige lån. det bemærkes i den forbindelse, at det heller ikke kan afvises, at der er hævet betydelige midler fra selskabets konto med henblik på en kontant aflønning af medarbejdere. det fremgår derimod af selskabets årsrapport for 2007/08, at mere end 50 % af selskabets indskudskapital allerede på daværende tidspunkt var tabt, hvilket blev påtalt af selskabets revisor. hertil kommer, at selskabets egenkapital i 2010/11 ligeledes var negativ med mere end 624.000 kr., i 2011/12 negativ med mere end 722.000 kr. og i 2012/13 negativ med mere end 648.000 kr. i forbindelse med revisionen af årsrapporten for 2011/2012 udtalte den uaf- hængige revisor fra revisionsfirma 2 , ”at der på grund af selskabets økonomiske situation er en væsent- lig usikkerhed, der kan rejse betydelig tvivl om selskabets mulighed for at fortsætte driften.” samtidig var selskabets nettoomsætning fra 2010/11 til 2011/2012 faldet fra ca. 5 mio. kr. til ca. 3,5 mio. kr., idet denne dog på ny var steget i 2012/13 til ca. 7,2 mio. kr. uanset at det ikke kan udelukkes, at nedgangen i omsætningen kan skyldes sagsøgtes sygdomsmæssige forhold, finder retten, at sagsøgte ved at have fortsat driften i en endog meget lang periode og frem til udgangen af 2013, burde have ind- set, at dette ikke kunne ske uden en meget væsentlig risiko for tab for kreditorerne, hvorved bemærkes, at der herved også blev realiseret et tab på knap 1 mio. kr. - 25 - der foreligger endvidere ingen nærmere dokumentation for, hvorledes der er forholdt med selskabets aktiver, der den
  12. juni 2013 var opgjort til knap 2,5 mio. kr. anparterne i selska- bet er overdraget den
  13. januar 2014 for 1 kr., uden at det er godtgjort, hvad værdien af ak- tiverne androg på dette tidspunkt. trods gentagne opfordringer fra kurator er dette fortsat udokumenteret, og retten finder herefter ikke at kunne udelukke, at der herved kan være bortskaffet midler. der bemærkes, at der frem til overdragelsen af selskabet er oparbejdet gæld til det offentlige med mere end 400.000 kr., hvoraf ca. 346.000 kr. vedrører den relevan- te periode. hertil kommer, at sagsøgte også bibeholdte adgangen til at råde over selskabets konto efter overdragelsen, og at han efterfølgende over flere omgange har hævet ca. 100.000 kr. på denne baggrund, og ved ikke at sikre sig, at der skete en fuldstændig åben og gennemsig- tig overdragelse af selskabet, finder retten, at sagsøgte har udvist groft uforsvarlig forretningsførelse. herefter, og under hensyn til den udviste handlemåde og omstændighederne i øvrigt, finder retten, at det er rimeligt at pålægge sagsøgte konkurskarantæne, jf. kon- kurslovens § 157, stk. 1 og
  14. da der er forløbet mere end et år fra konkursdekretets afsigelse, og da dette ikke skyldes sagsøgtes forhold, fastsættes karantæneperioden til to år, jf. konkurslovens § 158, stk. 1,
  15. pkt. omkostningerne er fastsat under hensyn til sagens karakter og omfang og det hermed for- bundne arbejde. advokat niels gyde poulsen har tidligere været beskikket for sagsøgte og har fået tillagt salær med 10.000 kr. inklusiv moms. efter resultatet skal sagsøgte erstatte statskassens udgifter som nedenfor bestemt, jf. konkurslovens § 165, stk. 1 og stk.
  16. - 26 - derfor bestemmes: sagsøgte pålægges konkurskarantæne i to år. der tillægges kurator, advokat pernille bigaard, et vederlag på 40.000 kr. med tillæg af moms i alt 50.000 kr., og der tillægges sagsøgtes beskikkede advokat, advokat henrik dupont jørgensen, et salær på 32.000 kr. med tillæg af moms i alt 40.000 kr. sagsøgte skal inden 14 dage erstatte statskassens udgifter med sagens førel- se med i alt 100.000 kr. inklusiv moms. sagen sluttet. retten hævet. dommer (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.