(4)(d). det følger af direktiv 2004/39/ef, bilag 1, afsnit c, punkt 4, at finansielle instrumenter blandt andet er handel med værdipapirer via optioner, futures og swaps m.v. en aftale med saxo bank om køb af finansielle instrumenter via saxo banks handelsplatform indehol- der en regulering af vilkår, risiko mv. ved de finansielle instrumenter. det må således lægges til grund, at handel med finansielle instrumenter via saxo banks handelsplatform er undtaget fra rom-i forordningens forbrugerbegreb, hvilket skal indgå i fortolkningen af spørgsmålet om værneting i nærværende sag, herunder forståelsen af det eu-retlige forbrugerbegreb. det er domsforordningens forbrugerbeskyttelse, der er relevant i nærværende sag, og dermed også det eu-retlige forbrugerbegreb indeholdt i domsforordningen, der er implementeret i dansk ret, der finder anvendelse i nærværende sag. parterne har således gyldigt aftalt, at værneting ved eventuelle tvister er danmark, og at eventuelle retssager skal anlægges og føres ved sø- og handelsretten i københavn.” saxo bank har efter genoptagelsen af sagen yderligere anført følgende i processkrift af
- fe- bruar 2017: ”supplerende bemærkninger: ”det fremgår af det fremlagte bilag 22, som er en autoriseret oversættelse af et notarielt dokument af
- januar 2017, at piotr kwasniewski siden 2005 har haft en licens som værdipapirmægler. trods dette har sagsøgte anført følgende om sagsøgtes baggrund, jf. sagsøgtes svarskrift side 2: “piotrs uddannelsesmæssige baggrund er som elektronikingeniør. piotr har tidligere været direktør for en skoproducent, og er nu kontoransat som controller. piotr er ansat på funktionærlignende vilkår og modtager her- for hans månedlige løn. piotr har hverken relevant erhvervserfaring eller uddannelsesmæssig baggrund i forhold til handel med valuta. piotr havde begrænset forudgående viden om handel med valuta.” det fremgår således ikke af sagsøgtes svarskrift, at sagsøgte har licens som værdipapirmægler. sag- søgte har, som også oplyst i sagen, handlet på vegne af det polske selskab sanwill s.a. nu er det kon- stateret, at sagsøgte også har handlet på vegne af sin kone hanna kwasniewska (hvis dom er fremlagt - 11 - i sagsøgers materialesamling …), samt krzysztof laskofski (hvis dom er fremlagt i materialesamlin- gen …). efter piotr kwasniewskis egne oplysninger ved e-mail af
- februar 2017 har han handlet på vegne af andre personer udover sanwill s.a, hvilket ikke har været oplyst af piotr kwasniewski under sagen. supplerende anbringender – ad formaliteten: til støtte for den nedlagte påstand ad formaliteten gøres følgende supplerende gældende: det kan på baggrund af det fremlagte bilag 22 lægges til grund, at sagsøgte har licens som værdipa- pirmægler. det kan desuden lægges til grund, at sagsøgte har brugt denne licens til at handle på vegne af det pol- ske selskab sanwill s.a, som allerede oplyst i sagen, sagsøgtes kone hanna kwasniewska og krzy- sztof laskowski. oplysningerne om piotr kwasniewskis licens som værdipapirmægler, herunder hans handelsaktivitet på andres vegne, har været udeladt fra sagsøgtes præsentation af sagsøgtes uddannelsesmæssige og erhvervsmæssige baggrund. på baggrund af disse nye oplysninger kan det således lægges til grund, at oplysningen om sagsøgtes uddannelse og erhvervserfaring anført i svarskriftet var ufuldstændig. de nye oplysninger i sagen i væsentligt omfang støtter sagsøgers anbringende om, at sagsøgte ikke kan betragtes som forbruger, og at sagen derfor skal fremmes i realiteten.” for piotr kwasniewski er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstands- dokumentet af
- januar 2017, hvoraf fremgår bl.a.: ”denne sag handler om en kundeaftale indgået mellem piotr wlodzimierz kwasniewski og saxo bank, og hovedspørgsmålet er, om piotr wlodzimierz kwasniewski i forholdet til saxo bank er at be- tragte som forbruger. saxo bank forsøger at tegne det billede, at kundeaftalen har handlet om valutatransaktioner; dette er ikke tilfældet. der er indgået en kundeaftale, og via denne kundeaftale har kunden, i dette tilfælde piotr wlodzimierz kwasniewski, haft adgang til at benytte saxo banks tjenesteydelser med handel med værdipapirer, herunder valuta. piotr wlodzimierz kwasniewski uddannelsesmæssige baggrund er som elektronikingeniør. piotr wlodzimierz kwasniewski har tidligere været direktør for en skoproducent, og er nu kontoransat som controller. piotr er ansat på funktionærlignende vilkår og modtager herfor hans månedlige løn. piotr wlodzimierz kwasniewski har hverken relevant erhvervserfaring eller uddannelsesmæssig baggrund i forhold til handel med valuta. piotr havde begrænset forudgående viden om handel med valuta. piotr wlodzimierz kwasniewski indskud på kontoen i saxo bank kom fra almindelig opsparing med ønsket om afkast. piotr wlodzimierz kwasniewski har indbetalt pln 50.000 (svarende til ca. dkk 85.000) ved kontooprettelsen i juni
- - 12 - i maj/juni måned 2012 besøgte piotr wlodzimierz kwasniewski en aktionærmesse i polen. blandt del- tagerne på denne messe var saxo bank, som havde en messestand. piotr blev indbudt på standen, blev tilbudt kaffe, fik information om saxo bank på polsk af de polske ansatte, som repræsenterede saxo bank. kundeforholdet blev indgået i forbindelse hermed. piotr wlodzimierz kwasniewski bestrider saxo banks bemærkninger omkring, hvem der har opsøgt hvem. det væsentlige er i øvrigt, at saxo bank har rettet sin virksomhed og markedsføring mod al- mindelige kunder, herunder i polen, hvor piotr wlodzimierz kwasniewski er hjemmehørende. værnetingsaftalen det følger af retsplejelovens § 247, stk. 1, at i sager, der er omfattet af en international overenskomst er det disse værnetingsregler, som skal anvendes. i henhold til domsforordningen er en værnetingsaftale indgået med en forbruger inden tvistens op- ståen ikke bindende for forbrugeren. forbrugeraftaler forbrugeraftaler er sædvanligvis defineret som en aftale en erhvervsdrivende indgår som led i sit er- hverv, når den anden part hovedsagelig handler uden for sit erhverv, jf. lov om forbrugeraftaler, afta- leloven, købeloven mv. piotr wlodzimierz kwasniewski er i relation til den indgåede værnetingsklausul at betragte som for- bruger, og er således ikke bundet heraf. piotr wlodzimierz kwasniewski har ikke indgået kundeaftalen med saxo bank med henblik på er- hvervsmæssig brug, og ej heller givet saxo bank rimelig grund til at antage dette. piotr wlodzimierz kwasniewskis indskud på kontoen i saxo bank kom fra almindelig opsparing. piotr wlodzimierz kwasniewskis brug af saxo banks ydelser har i den grad været privat, idet han øn- skede et afkast af sine opsparede midler. det bestrides, at piotr wlodzimierz kwasniewski i forhold til de af saxo bank tilbudte produkter har foretaget mange handler. antallet af handler har desuden ikke betydning i relation til vurdering af, om piotr wlodzimierz kwasniewski er at anse som forbruger. forbrugeren defineres gennem transaktionens formål, og piotr wlodzimierz kwasniewskis formål har været at opnå bedst mulig forrentning af opsparede midler. ydelsen som saxo bank har leveret har været til ikke-erhvervsmæssig anvendelse for piotr wlodzimierz kwasniewski. det relevante tidspunkt for vurderingen af piotr wlodzimierz kwasniewskis formål med oprettelsen af kundeaftalen i saxo bank er tidspunktet, hvor kundeforholdet blev indledt. - 13 - piotr wlodzimierz kwasniewski har ikke på tidspunktet for indledningen af kundeforholdet, eller på noget senere tidspunkt, haft noget ønske om at drive erhvervsmæssig virksomhed i forbindelse med handel med valuta. saxo bank har bevisbyrden for, at den indgåede kundeaftale mellem piotr wlodzimierz kwasniewski og saxo bank ikke er forbrugeraftale. saxo bank har ikke løftet denne bevisbyrde, idet det igen bemærkes, at det relevante tidspunkt for denne vurdering er ved tidspunktet for oprettelsen af kundeforholdet, og ikke på noget senere tids- punkt. det eu-retlige forbrugerbegreb kan have forskellig betydning i de forskellig medlemsstater eftersom det er et minimumsdirektiv. denne sag skal bedømmes efter dansk ret og den forståelse af forbruger- begrebet, som følges af de danske domstole. saxo bank har henvist til en række afgørelser fra eu-domstolen. ingen af de fremlagte afgørelser fra eu-domstolen underbygger saxo banks synspunkt i denne sag, og de faktiske omstændigheder er i høj grad usammenlignelige på nærværende sag. derimod er der ingen holdepunkter i dansk ret om, at såfremt en forbruger ønsker afkast af sin for- mue, så bliver man automatisk erhvervsdrivende. saxo bank har så fremført det synspunkt, at handel med gearing (marginhandel) hos saxo bank er så særligt, at det i sig selv gør en kundeaftale med saxo bank til en kommerciel aftale. dette synspunkt er helt ubegrundet, og det bemærkes, at handel med valuta hos saxo bank foregår som marginhandel samt at man afhængig af, hvilket valutakryds man handler i, som kunde skal opfylde marginkrav fastsat af saxo bank. igen bemærkes det, at vurderingen af, om piotr wlodzimierz kwasniewski er forbruger skal ske fra det oprindelige aftaletidspunkt, hvorfor saxo banks betragtninger i omkring hyppighed, risikoprofil mv. ikke har relevans for vurderingen af, om piotr wlodzimierz kwasniewski ved aftaleindgåelsen var forbruger eller ej. piotr wlodzimierz kwasniewski har ved oprettelsen af sin kundeaftale givet saxo bank alle de oplys- ninger, som saxo bank via egen kundeformular har ønsket. piotr wlodzimierz kwasniewski har ikke givet saxo bank anledning til at betragte kundeformularen, som ønske om at drive erhvervsmæssig virksomhed. saxo banks forretningsmodel er at tilbyde privat personer at handle forskellige finansielle instrumen- ter. saxo banks vision er at forandre måden man investerer på ved at give helt almindelige mennesker mulighed for at handle en lang række finansielle instrumenter. ligeledes er de almindelige forret- ningsbetingelser i høj grad møntet mod forbrugere, idet de almindelige forretningsbetingelser bl.a. angiver, at handelsplatformen er under tilsyn af forbrugerombudsmanden i danmark (pkt. 28), at kunder kan klage til pengeinstitutankenævnet (pkt. 29) mv. saxo banks synspunkter om, at valutahandel i sig selv medfører et erhvervsmæssigt formål bestrides tillige. saxo bank har gjort et komplekst produkt tilgængeligt for handel for sine kunder. en forbruger er ikke afskåret fra, eller bliver dermed erhvervsdrivende, ved at handle et komplekst produkt eller ved at ønske fortjeneste. tværtimod er forbrugeren/detailkunden tillagt en højere grad af beskyttelse, jf. lov - 14 - om finansiel virksomhed, investorbeskyttelsesbekendtgørelsen, bekendtgørelse om risikomærkning af investeringsprodukter mv. at investorbeskyttelsesbekendtgørelsen mv. også finder anvendelse fremgår eksempelvis af sagens bi- lag 11, ligesom piotr wlodzimierz kwasniewski i saxo banks systemer var klassificeret som detail- kunde. ligeledes er der ikke hjemmel i hverken værdipapirhandelsloven eller lov om finansiel virksomhed til at anse valutahandel, som et særegent produkt. værdipapirbegrebet dækker mange forskellige pro- dukter, hvor værdipapirhandleren så har en pligt til at risikomærke produkterne. saxo bank har tillige indtaget det standpunkt, at rom-i forordningens undtagelser til lovvalgsbe- stemmelser inden for forbrugerkontrakter er gældende, da vi har at gøre med rettigheder og forplig- telser, der udgør et finansielt instrument. det skal erindres om, at det vi har med at gøre i sagen, er en aftale mellem piotr wlodzimierz kwasniewski og saxo bank omkring førstnævntes oprettelse som kunde i banken, dvs. en ganske al- mindelig kundeaftale, hvor kunden mod betaling kan benytte bankens finansielle tjenesteydelser. kundeaftalen mellem saxo bank og piotr wlodzimierz kwasniewski er grundlaget for nærværende sag. ligeledes bestrides saxo banks synspunkter omkring drift af en multilateral handelsfacilitet. handel mellem piotr wlodzimierz kwasniewski og saxo bank er med saxo bank som princi- pal/modpart og dermed piotr wlodzimierz kwasniewskis aftalepart. saxo banks bemærkninger omkring rom-i forordningen og dennes mulige indflydelse på fortolknin- gen af forbrugerbegrebet må i det fulde afvises at have relevans for nærværende sags problematik. i øvrigt bemærkes, at sagerne skal bedømmes efter dansk ret, herunder den forståelse af forbrugerbe- grebet som følges af de danske domstole. saxo banks fremlæggelse af 62 siders oversættelse af domme fra en polsk domstol er uden relevans for nærværende sag. for piotr wlodzimierz kwasniewski, som hverken taler dansk eller engelsk, vil det endvidere være uforholdsmæssigt byrdefuldt, økonomisk og menneskeligt, at skulle føre sin sag mod saxo bank ved de danske domstole, hvorfor sagen skal afvises.” piotr kwasniewski har efter genoptagelsen af sagen yderligere anført følgende i processkrift af
- marts 2017: ”supplerende sagsfremstilling og anbringender piotr kwasniewski bestod i marts 1994 - efter at have gennemført et 2 ugers basiskursus i lovgivning, regnskab, hvordan en børs virker mv. – en prøve, hvorefter han kunne udøve erhverv som mægler af værdipapirer. som bilag h vedlægges bekræftelse på indskrivning på listen af mæglere af værdipapi- rer fra værdipapirkommissionen i polen. - 15 - i en kort periode indtil
- juli 1996 arbejdede piotr i en bank, hvor han arbejdsmæssigt brugte li- censen. ved afgørelse den
- februar 2003 … blev piotr slettet af listen over mæglere af værdipapir. af afgø- relsen fremgår bl.a., at han ikke siden hans ansættelse i bank handlowy ophørte den
- juli 1996 hav- de udøvet erhverv som mægler af værdipapirer. i 2005, som følge af lovændring, kunne man i polen generhverve licensen, hvilket piotr valgte at gøre, for at have som minde. som bilag j fremlægges oplysning herom. piotr har ikke brugt licensen arbejdsmæssigt siden
- juli 1996, og licensen har aldrig været brugt i selvstændig virksomhed. det er korrekt, at piotr har haft en fuldmagt på vegne af sin ven krzysztof laskowski. det er ligeledes korrekt, at piotr har haft en fuldmagt på vegne af sanwil holding s.a., hvor han er ansat. det bestrides, og er i øvrigt udokumenteret, at fuldmagterne er givet som følge af licensen, idet det i så fald gøres gældende, at saxo bank må have været bekendt med licensen i hvert fald siden fuldmag- terne blev givet. det bestrides, og er i øvrigt udokumenteret, at piotr har haft fuldmagt på vegne af sin kone, hanna kwasniewska. det kan dog oplyses, at både krzysztof laskowski og hanna kwasniewska blev kunder i saxo bank efter henvisning fra piotr, fordi piotr blev stillet en henvisningsprovision i udsigt af saxo bank.” sø- og handelsrettens begrundelse og resultat piotr kwasniewski indgik i juni 2012 en aftale med saxo bank, hvorefter han fik adgang til at benytte bankens online handelsplatform til at spekulere i bl.a. valuta med banken som direk- te modpart. i forbindelse med aftaleindgåelsen accepterede kwasniewski bankens almindelige forret- ningsbetingelser, herunder en værnetingsaftale hvorefter sø- og handelsretten som ud- gangspunkt har enekompetence til at træffe afgørelse i parternes tvist. spørgsmålet i denne delafgørelse er, om kwasniewski er bundet af værnetingsaftalen, hvil- ket han ikke er, hvis han er forbruger i domsforordningens forstand, dvs. hvis han har ind- gået aftalen med henblik på brug, der må anses for at ligge uden for hans erhvervsmæssige virksomhed, jf. artikel 17, stk. 1, og artikel 19 i domsforordningen (forordning nr. 1215/2012 - 16 - af
- december 2012 om retternes kompetence og om anerkendelse og fuldbyrdelse af rets- afgørelser på det civil- og handelsretlige område). ved afgørelsen af, om kwasniewski er forbruger eller ej, skal det for det første bemærkes, at begrebet ”forbruger” i domsforordningen – af hensyn til at sikre en ensartet anvendelse af reglerne i hele eu – skal betragtes som et selvstændigt begreb, som først og fremmest skal fortolkes ud fra forordningens opbygning og formål, jf. herved om det tilsvarende begreb i den tidligere domskonvention ef-domstolens dom af
- juli 1997 i sagen c-269/95, benincasa mod dentalkit. af denne afgørelse fremgår endvidere, at bestemmelsen om forbrugere kun skal gælde for private endelige forbrugere, som ikke driver forretnings- eller erhvervsmæs- sig virksomhed. afgørelsen om, hvorvidt en person skal anses for forbruger – hvilket begreb skal fortolkes snævert – beror på den pågældendes status i relation til en bestemt kontrakt, sammenholdt med dennes karakter og formål, og ikke på personens subjektive forhold. alene kontrakter, der er indgået med henblik på at dække en persons private, personlige forbrug er omfattet af de bestemmelser, der skal sikre forbrugeren beskyttelse som den forudsætningsvis økono- misk svagere part. den særlige beskyttelse, som er sigtet med disse bestemmelser, savner begrundelse i forbindelse med kontrakter, der har erhvervsmæssigt formål, uanset om dette måtte være tænkt for fremtiden. den særlige beskyttelsesordning for forbrugere omfatter så- ledes alene kontrakter, der er indgået uden for rammerne og uafhængigt af enhver aktuel el- ler fremtidig erhvervsmæssig virksomhed eller hensigt, jf. herved i det hele ef-domstolens dom i ovennævnte sag, c-269/95, benincasa mod dentalkit, præmis 15-
- piotr kwasniewski har licens til at udøve erhverv som værdipapirmægler og har som privat person oprettet konto hos saxo bank med et indskud på 50.000 pln, svarende til ca. 85.000 kr. den
- januar 2015 (dagen før kursen på den schweiziske franc steg voldsomt) havde han et samlet indestående på ca. 110.000 pln. kwasniewskis investering var gearet ca. 20 gange, hvilket vil sige, at han på sin konto på basis af indeståendet på omkring 110.000 pln på det tidspunkt havde taget positioner i valutaprodukter, som udsatte ham for tabsrisiko på omkring 2.230.000 pln. i løbet af de ca. 2,5 år, han havde kontoen, havde han gennemført - 17 - handler 156 gange og herunder handlet valutapositioner (gearet handel) 130 gange. det må lægges til grund, at der er tale om komplekse finansielle produkter forbundet med høj risiko, hvilket også fremgår af aftalegrundlaget. kwasniewski etablerede således ved aftaleindgåel- sen med saxo bank mulighed for løbende at købe og sælge komplekse finansielle produkter for beløb mange gange større end sit indskud. retten finder under disse omstændigheder, at kwasniewski ikke kan anses for at have ind- gået kontrakten med saxo bank uden for rammerne og uafhængigt af enhver fremtidig er- hvervsmæssig virksomhed eller hensigt. der er herefter ikke grundlag for at tilsidesætte den værnetingsaftale, som han har indgået med saxo bank. sagens resultat bliver herefter, at sagen som påstået af saxo bank skal fremmes i realiteten. thi bestemmes: sagen fremmes i realiteten. mette skov larsen mads bundgaard larsen claus forum petersen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den