mir udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ kendelse afsagt den 5. maj 2015. b-3-14 s aps under konkurs (advokat bo vadt christensen) mod x (advokat ole larsen e.o.) indledning denne sag

§ 115

, at der foreligger overtrædelse af bogføringslovens §§ 7, 8, 9 og 10, hvilket er strafbart i henhold til straffelovens §

1. at x på grund af groft uforsvarlig forretningsførelse er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervs- virksomhed…” den beskikkede advokat har i sit svarskrift til støtte for sin påstand anført: ”… egenkapitalen og aktiver: det forekommer bemærkelsesværdigt, at virksomheden, der ifølge det senest aflagte regnskab pr.
2. juni 2012 har et overskud på kr. 330.948, aktiver for i alt kr. 587.183 og en positiv egenkapital på kr. 455.948, afhændes mindre end tre måneder efter for kr. 1,
3. overdragelse af kapitalandele for kr. 1,00 må antages alene at finde sted i situationer, hvor selskabets egenkapital er negativ. det må derfor formodes, at x ikke har bortforvaltet en egenkapital på kr. 455.948, men derimod at egen- kapitalen må anses for forbrugt før x overtog kapitalandelene i selskabet. -7- stiftelse af gæld frem til den
4. november 2012: der er en formodning for, at gæld stiftet frem til den
5. november 2012 er stiftet af p1, idet p1 indtil den- ne dato har været anmeldt direktør i erhvervsstyrelsens register. det er derfor ikke sandsynliggjort, at x skulle have stiftet nogen gæld frem til den
6. november
7. stiftelse af gæld efter den
8. november 2012: konkursboet har fremlagt selskabets gældbog ... det er imidlertid ikke muligt ud fra bilaget at bedømme, hvornår gælden er stiftet og hvem der har stiftet den. det er derfor ikke bevist, at gælden stiftet efter den
9. november 2012 er stiftet af x. overtrædelse af straffeloven: hvorvidt x’s handlinger eller mangel på samme er en overtrædelse af straffelovens bestemmelser er en af- gørelse som henhører under en eventuel straffesag ud fra en sædvanlig bedømmelse af beviser og for- sætsvurdering. skifteretten skal ikke træffe afgørelse om, hvorvidt x har overtrådt en eller flere bestemmelser i straffelo- ven, men alene om der foreligger groft uforsvarlig forretningsførelse. overtrædelse af bogføringsloven: der er endvidere heller ikke muligt at fastslå, hvorvidt x har bogført i overensstemmelse med bogførings- lovens bestemmelser herom. der er udelukkende tale om kurators formodning, idet det ikke har været mu- ligt for kurator at komme i kontakt med x. det kan derfor ikke udelukkes, at der foreligger en fuldstændig bogføring i selskabet. yderligere kan der ikke stilles krav om, at selskabet skal aflægge årsregnskab, hvis selskabet er uden midler hertil. overtrædelse af

§ 115

:

§ 115finder alene anvendelse i kapitalselskaber, der har en bestyrelse.

da s aps i over- ensstemmelse med

bestemmelser herom har fravalgt at have en bestyrelsen finder selskabs- lovens § 115 ikke anvendelse i denne sag. der er endvidere ikke fremlagt oplysninger, der godtgør, at x i øvrigt skulle have tilsidesat sine forpligtel- ser iht.

§§ 117og 118.

manglende repræsentantskab ved sagsanlæg: samtlige af i de … fremlagte sager er udeblivelsesdomme, hvor der alene er sket forkyndelse via statsti- dende. det kan ikke derfor afvises, at x kan have været enig i opgørelserne og derfor har valgt ikke at svare i sa- gerne for at begrænse yderligere omkostninger. endelig skal jeg for en god ordens skyld påpege, at det ene krav (bs s-714/2013) er stiftet den 2. maj 2012 og dermed før, at x er indtrådt som direktør i selskabet…” -8- kurator har i sin replik til yderligere støtte for påstanden anført: ”… de i kurators processkrift 1 anførte anbringender fastholdes, idet det yderligere gøres gældende; vedr. overtrædelse af

§§ 117

og 118: at det efter

§ 117, stk.

2 er direktionens pligt at varetage ledelsen og sikre en forsvarlig organisation af selskabets virksomhed, hvilket x har undladt ved ikke at sikre selskabet mod gælds- sætning og kapitaltab at det i henhold til

§ 118

er direktionens, og dermed x’s, ansvar at sikre, at kapitalsel- skabets bogføring sker under iagttagelse af lovgivningens regler herom, og at formueforvaltningen foregår på en betryggende måde, hvilket ikke er sket, idet der ikke foreligger bogføring og årsrap- port for hans direktørperiode, ligesom der i perioden fra den

1. oktober 2012 er pådraget selskabet yderligere gæld med kr. 1.880.154,76, som det ikke har kunnet betale at en indtrædende direktør har pligt til fortsat at sikre at selskabets kapitalberedskab er forsvarligt, selvom selskabet på tidspunktet for direktørens indtræden måtte være uden aktiver og overdraget for kr. 1,- at der ikke foreligger dokumentation for at anpartskapitalen efterfølgende er reetableret at der foreligger ansvarspådragende og groft uforsvarlig adfærd fra x’s side, idet han fortsætter med at handle og stifte gæld i selskabets navn, når anpartskapitalen er tabt, hvilket er udtryk for et groft misbrug af den begrænsede selskabshæftelse. vedr. skatte- og afgiftslovgivningen: at x ved sin indtræden som direktør i selskabet havde pligt til at give meddelelse til erhvervsstyrel- sen, såfremt der ikke længere var grundlag for selskabets registrering for moms, a-skat og am- bidrag, jf. bekendtgørelse nr. 1476 af
2. december 2013 om anmeldelse, registrering mv. i er- hvervsstyrelsen samt bekendtgørelse nr. 223 af
3. marts 2012 om virksomhedsregistrering i en række skatte- og afgiftslove § 1 at x ikke har indberettet de momspligtige transaktioner, der har fundet sted efter
4. februar 2013… at x helt har undladt at foretage indberetning af moms i strid med momslovens § 56, stk. 1 at x dermed bærer ansvaret for skats bogførte tab på kr. 471.324,- i henhold til de af skat skøns- mæssigt fastsatte tilsvar. vedr. årsregnskabsloven: at x som ansvarlig direktør for selskabet i strid med årsregnskabslovens §§ 2 og 8 har undladt at lade udarbejde og indgive årsrapport for regnskabsåret 2012/
5. vedr. bogføringsloven: -9- at det er i strid med god bogføringsskik, jf. bogføringslovens § 6, såfremt et kapitalselskabs bogfø- ringsmateriale ikke kan lokaliseres at x, som den senest fungerende ledelse i selskabet, bærer ansvaret for, at bogføringsmaterialet opbe- vares henhold til bogføringslovens bestemmelser, jf. bogføringslovens §
6. vedr. gældstiftelse: at x er ansvarlig for selskabets stiftelse af gæld efter han tiltrådte som direktør, og at omfanget af gældstiftelsen dokumenterer, at x ikke har sikret en forsvarlig organisation af kapitalselskabets virksomhed, jf.

§ 117, og et forsvarligt kapitalberedskab til at dække den stiftede gæld for ca.

kr. 1,8 mio... vedr. overtrædelse af straffeloven: kurator er enig i, at det ikke er under pådømmelse i denne sag, hvorvidt x har overtrådt eventuelle straf- felovsbestemmelser. det gøres dog gældende, at det ved bedømmelsen af, hvorvidt der foreligger grov uforsvarlig forretningsførelse er nødvendigt at forholde sig til overtrædelser af straffeloven, jf. hertil til bemærkninger til lovforslag nr. l 131, folketinget 2012-13, side 12, hvoraf fremgår følgende: “... for så vidt angår konkursrådets overvejelser i relation tit vurderingen af, om der er tale om groft uforsvarlig forretningsførelse, er justitsministeriet enig i rådets synspunkt om, at konkurska- rantæne typisk kun bør pålægges, når der er tale om forhold, der udgør en overtrædelse af straffe- loven. efter justitsministeriets opfattelse udelukker det anførte imidlertid ikke, at meget grove overtrædelser af særlovgivningen, f.eks. af bogføringsloven eller en kombination af flere grove sær- lovsovertrædelser, efter omstændighederne vil kunne medføre konkurskarantæne...” at det udtrykkeligt fremgår af motiverne, at der ikke skal bevises forsæt, og at konkurskarantæne skal kunne pålægges, selv om der ikke kan føres det til en strafferetlig sanktion nødvendige bevis at den af x foretagne gældsstiftelse for selskabet, jf. det ovenfor beskrevne, opfylder gerningsindholdet i straffelovens § 298 (kreditbedrageri) at xs undladelse af at sikre bogføring og årsregnskab, jf. det ovenfor beskrevne, opfylder gernings- indholdet i straffelovens § 302 (overtrædelser af bogførings- og årsregnskabslov) at xs undladelse af at indgive momsangivelser, jf. det ovenfor beskrevne, opfylder gerningsindholdet i straffelovens § 289 (moms og skat m.v.). vedr. konkursloven: at de ovenfor beskrevne forhold udgør en groft uforsvarlig forretningsførelse, der gør x uegnet til at deltage i ledelsen af en virksomhed, jf. konkurslovens § 158, og at han derfor bør pålægges kon- kurskarantæne i 3 år at den manglende mulighed for at opnå kontakt til x bør medføre, at skifteretten ved bevisbedømmel- sen tillægger dette virkning til skade for ham, jf. konkurslovens § 162, stk. 6. det bør således være x’s eget ansvar, at han ikke kan kontaktes og dermed udtale sig om eller dokumentere, hvorvidt selskabet har overholdt lovgivningen…” - 10 - den beskikkede advokat har i sin duplik til yderligere støtte for påstanden anført: ”… tidligere anførte sagsfremstilling og anbringender gøres fortsat gældende, idet jeg dog skal præcisere følgende: egenkapitalen og aktiver: det er fortsat ikke godtgjort, at x skulle have bortforvaltet en egenkapital på kr. 455.948, det det må læg- ges til grund, at egenkapitalen herunder aktiver for kr. 587.183 ikke var til stede på det tidspunkt, hvor x købte selskabet. stiftelse af gæld frem til den 1. november 2012: det er fortsat ikke sandsynliggjort, at x skulle have stiftet nogen gæld frem til den 1. november 2012. overtrædelse af straffeloven: det gøres fortsat gældende, at det ikke er aktuelt i nærværende sag at diskutere, hvorvidt x har realiseret et gerningsindhold eller ej i straffelovens forstand. overtrædelse af bogføringsloven: det er fortsat ikke muligt at fastslå, hvorvidt x har bogført i overensstemmelse med bogføringslovens be- stemmelser herom. overtrædelse af

§ 115

: der er fortsat ikke godtgjort, at x i øvrigt skulle have tilsidesat sine forpligtelser iht.

§§ 117

og 118…” sø- og handelsrettens afgørelse efter de foreliggende oplysninger lægger skifteretten til grund, at x var registreret som di- rektør for selskabet i perioden

1. oktober 2012 –
2. marts 2014, og at der i selskabets regi i den periode er stiftet en ikke ubetydelig gæld, herunder til skat på skønsmæssigt fastsat ca. 470.000 kr. og en samlet anmeldt gæld på næsten ca. 1,9 mio. kr. det lægges videre til grund, at der ikke er foretaget fornøden indberetning af momspligtige transaktioner, og at x har handlet ansvarspådragende og groft uforsvarligt ved at fortsætte gældsstiftelsen på et tids- punkt, hvor selskabet for længst var ude af stand til at betale sine kreditorer, jf. selskabslo- vens §
3. der findes hermed at være disponeret til skade for skat og de øvrige kreditorer i et ikke ubetydeligt omfang. - 11 - det er ubestridt, at der for den periode, hvor x var registreret som direktør, ikke forefindes bogføring, der nærmere kan belyse, hvad der er foregået i selskabet. da det ikke har været muligt, hverken for kurator eller den beskikkede advokat, at komme i forbindelse med x, har det heller ikke været muligt at få be- eller afkræftet, hvorvidt der faktisk skete bogføring i selskabet. ansvaret for dette var og er imidlertid x’s. det forhold, at det ikke har været mu- ligt at få kontakt til ham, fjerner ikke dette ansvar. herefter, og under hensyn til hans handlemåde og omstændighederne i øvrigt, finder sø- og handelsretten, at det er rimeligt at pålægge x, konkurskarantæne, jf. konkurslovens § 157, stk. 1 og
4. den pålagte karantæne løber i tre år, jf. § 158, stk. 1, og regnes fra det tidspunkt, hvor ken- delsen er endelig. x betaler sagens omkostninger. derfor bestemmes: x pålægges konkurskarantæne i tre år. x betaler inden 14 dage sagens omkostninger med 50.000 kr. den pålagte konkurskarantæne løber i tre år regnet fra det tidspunkt, hvor kendelsen er en- delig. i det tilfælde en tidligere pålagt konkurskarantæne endnu ikke er udløbet, løber kon- kurskarantænen fra udløbet af den senest pålagte konkurskarantæne og udløber senest 10 år efter den oprindelige afgørelse. jeanette melchior - 12 - (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den