- jbj udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ kendelse afsagt den 4. december 2015 a-41-15 aduro a/s (advokat claus barrett christiansen) mod hwam a/s (advokat tanya meedom) sagens baggru

§ 1

, da brændeovnene er udtryk for en selvstændigt skabende åndsvirksomhed præget af individualitet, samt opfylder kravet om subjektiv nyhed. industriel designer christian hvidt har som skønsmand i sin formanalyse konkluderet, at adu- ro 9 serien må vurderes som resultatet af en selvstændigt skabende åndsvirksomhed præget af individualitet jf. bilag 7 (ekstrakt side 222). dette bekræfter, at aduro 9 serien har tilstrækkelig originalitet og dermed nyder ophavsretligt beskyttelse jf.

§ 1

. yderligere understøttes det af, at aduro 9 serien har en betydelig markedsposition i danmark, som ikke bestrides af hwam a/s, og af, at den første brændeovn i aduro 9 serien har været på markedet i mindst 5 år jf. bilag 2 (ekstrakt side 48). det gøres gældende, af hwam a/s har krænket aduro a/s’ ophavsret ved produktion, mar- kedsføring og salg af de i bilag 3 (ekstrakt side 171) afbillede brændeovne benævnt wiking luma jf.

§ 2

. brændeovnene i wiking luma serien adskiller sig alene fra brændeovnene i aduro 9 serien ved få og ubetydelige elementer. hwam a/s har ved formgivningen af wiking luma 1 - 56 - brændeovnene ikke differentieret sig fra de særprægede/originale elementer, som kendetegner aduro 9 serien af brændeovne, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-

1. hvorfor der er stor risiko for, at købekredsen vil forveksle de pågæl- dende brændeovne. aduro 9 seriens overordnede former, dimensioneringer og detaljer går igen i brændeovnene i wiking luma serien. særligt har hwam a/s på samtlige wiking luma brændeovne genta- get det for aduro 9 serien karakteristiske panel med udsparing. herudover har hwam a/s til- lige formmæssigt på størstedelen af brændeovnene i wiking luma serien gentaget aduro 9 seriens frigangsspalte. yderligere bemærkes, at brændeovnene i wiking luma serien gentager aduro 9 seriens markante lodrette og vandrette linjer. det gøres gældende, at der på tidspunktet for lanceringen af aduro 9 serien ikke fandtes bræn- deovne med det samme identitetsskabende formudtryk, som gør sig gældende i brændeovnene i aduro 9 serien. det gøres i den relation ligeledes gældende, at designregistreringerne fremlagt som bilag o, p og q, ikke har nogen relevans for nærværende sag. det bestrides, at der er betydelige forskelle mellem brændeovnene i aduro 9 serien og brænde- ovnene i wiking luma serien, og det bestrides, at lighederne mellem de to brændeovnsserier for de flestes vedkommende er almindelige, banale eller anvendt på andre brændeovne på markedet. brændeovnene i wiking luma serien giver således ikke et andet helhedsindtryk end brændeovnene i audro 9 serien, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-
2. hwam a/s har kendt til eksistensen af aduro 9 serien af brændeovne forud for produktion, markedsføring og salg af wiking luma serien af brændeovne. dette understøttes af, at hwam a/s den
3. juni 2014 bestiller en aduro 9 brændeovn til sin adresse jf. bilag 8 (ekstrakt side 386), og aduro 9 seriens betydelige markedsposition. christian hvidt konkluderer i sin formanalyse, at det ikke er sandsynligt at wiking luma serien kunne have været frembragt uden kendskab til aduro 9 serien jf. bilag 7 og bilag 25 (ekstrakt side 222 og 230). endvidere gøres det gældende, at hwam a/s har overgivet oplysninger/refereret til aduro 9 serien til dansk ingeniørservice (dis), der har deltaget i udformningen af wiking luma seri- en, og at dis har været bekendt med aduro 9 brændeovnene i forbindelse med udviklingsar- bejdet. hwam a/s har bevidst taget designmæssige valg, der medfører, at wiking luma serien af brændeovne ikke differentierer sig tilstrækkeligt fra brændeovnene i aduro 9 serien, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-
4. derimod frem- står de designelementer i wiking luma serien, som af hwam a/s påstås udvalgte fra tidlige- re brændeovne, som udvalgt, så de kombineret ligger sit tæt op af aduro 9 seriens design. dette bekræftes ligeledes af christian hvidt jf. bilag 25 (ekstrakt side 230). aduro a/s gør derfor gældende, at brændeovnene i wiking luma serien ikke er et resultat af en selvstændig designproces, der helt uafhængig af aduro 9 serien af brændeovne er baseret på designmæssige elementer fra hwam a/s eksisterende brændeovne. hwam a/s har på tidspunktet for udviklingen af hwam a/s’ brændeovnsserier wiking mi- ro serien, wiking volcanic og hwam 3600 serien kendt til brændeovnene i aduro 9 serien. dette understøttes af, at hwam a/s’ økonomichef brian worm under bevissikringsforretnin- gen den
5. september 2015 forklarede, at de holder ekstra øje med aduro a/s, fordi ejeren af - 57 - aduro a/s tidligere har været ansat hos hwam a/s, jf. retten i horsens retsbog af
6. septem- ber 2015 (ekstrakt side 29) det gøres gældende, at brændeovnene i wiking luma serien i sin designmæssige udformning ligger tættere op af brændeovnene i aduro 9 serien end de gør op af brændeovnene i wiking miro serien, hwam a/s 3600 serien, wiking volcanic serien og hwam a/s monet serien. dette understøttes af christians hvidts besvarelse af supplerende spørgsmål jf. bilag 25 (ekstrakt side 230). på baggrund af ovenstående kan det konkluderes, at aduro 9 serien nyder ophavsretlig beskyt- telse, samt at salg og markedsføring af wiking luma serien krænker ophavsretten til aduro 9 serien. 1.2 markedsføringsloven - produktefterligning det gøres gældende, at de i bilag 1 (ekstrakt side 36) afbillede brændeovne nyder beskyttelse mod produktefterligning efter markedsføringslovens §
7. brændeovnene i aduro 9 serien har et designmæssigt særpræg, der kan ses i brændeovnenes formmæssige udtryk. aduro 9 serien af brændeovne adskiller sig dermed fra andre brændeovne på markedet, ligesom aduro 9 serien har en væsentlig markedsposition, der ikke er bestridt af hwam a/s. det gøres gældende, at brændeovnene i wiking luma brændeovnsserien, der er afbilledet i bilag 3 (ekstrakt side 171), krænker aduro a/s’ rettigheder i henhold til markedsføringsloven, da brændeovnene udgør efterligninger af brændeovnene i aduro a/s’ brændeovnsserien adu- ro 9, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-
8. brændeovnen i wiking luma serien gentager de for aduro 9 serien karakteristiske formele- menter, og adskiller sig alene på ganske få punkter fra brændeovnene i aduro 9 serien. det gøres gældende, at hwam a/s bevidst har kendskab til og har tilstræbt, at efterligne adu- ro a/s’ brændeovnsserie, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-
9. hwam a/s har bevidst foretaget designmæssige valg, der medfører, at wiking luma serien af brændeovne ikke differentierer sig fra brændeovnene i aduro 9 serien, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-
10. derimod fremstår de designelementer, som påstås udvalgt fra tidligere brændeovne tilhørende hwam a/s, som udvalgt, så de kombineret ligger sig tæt op af aduro 9 seriens design. dette understøttes af, at hwam a/s den
11. juni 2015 bestiller en aduro 9 brændeovn til sin adresse jf. bilag 8 (ekstrakt side 386) og aduro 9 seriens betydelige markedsposition. da de to brændeovnsserier har et stor antal sammenfaldende formelementer, gøres det gælden- de, at der er stor risiko for, at købekredsen af de to brændeovnsserier, der for begge brændeov- ne primært er private forbrugere, vil kunne forveksle de to brændeovnsserier, særligt henset til, at størstedelen af forbrugere baserer sit valg af brændeovn på fotografier af brændeovne i til- budsaviser og på nettet. - 58 - det gøres gældende, at det er en skærpende omstændighed, at de enkelte brændeovnsmodeller i wiking luma serien, modsvarer brændeovnsmodeller i aduro 9 serien og derfor efterligner en hel produktserie. 1.3 betingelser for at nedlægge midlertidigt forbud det gøres gældende, at betingelserne for nedlæggelse af forbud og de i påstand 2 og 3 nævnte påbud er opfyldt jf. retsplejelovens § 413 og §
12. det gøres gældende, at det er godtgjort, subsidiært sandsynliggjort, at brændeovnene afbilledet i bilag 3 (ekstrakt side 171) er efterligninger af brændeovnene i aduro 9 serien, herunder særligt brændeovnene aduro 9, aduro 9-1, aduro 9-2, aduro 9-3 og aduro 9-4, hvorfor der forligger en krænkelse af aduro a/s rettigheder i henhold til såvel

§ 2som markedsfø- ringslovens § 1, og at denne krænkelse er sket erhvervsmæssigt.

markedsføringen og salget af brændeovnene afbilledet i bilag 3 (ekstrakt side 171) nødvendig- gør nedlæggelse af et midlertidigt forbud og påbud og aduro a/s’ muligheder for at standse krænkelsen – og dermed opnå sin ret – vil forspildes, såfremt de henvises til at afvente retlig af- gørelse i en almindelig civil sag. wiking luma brændeovnene er markedsført maj måned 2015, og levering af de pågældende brændeovne er påbegyndt i september 2015, hvorfor det ha- ster med at få bragt den omfattende seriekrænkelse til ophør. lovens almindelige regler om straf yder ikke aduro a/s tilstrækkeligt værn mod krænkelsen, idet krænkelsen pågår aktivt og nedlæggelse af midlertidigt forbud og påbud overfor hwam a/s vil ikke påføre hwam a/s en skade, der ikke står mål med aduro a/s’ klare interesse i at få nedlagt forbuddet og dermed standses krænkelsen. 1.4 sikkerhedsstillelse det gøres gældende, at forbuddet og de i påstand 2 og 3 anførte påbud på grund af krænkelsens klarhed nedlægges uden krav om sikkerhedsstillelse, da aduro a/s rettigheder og krænkelsen heraf må anses for godtgjort. subsidiært gøres det gældende, at forbuddet og de i påstand 2 og 3 anførte påbud nedlægges mod en af retten fastsat sikkerhedsstillelse jf. retsplejelovens §

1. det bemærkes i den forbindelse, at sikkerhedsstillelse ikke kan kræves, såfremt rekvirentens ret og krænkelsen heraf er godtgjort, hvilket det gøres gældende, at aduro a/s har gjort i denne sag.” for sagsøgte, hwam , er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstands- dokument af
2. oktober 2015, hvoraf bl.a. fremgår: ”anbringender: det gøres overordnet gældende, at hwam a/s’ design og udvikling af wiking luma serien er gennemført som en individuel, selvstændig - og af aduro/aduro 9 helt uafhængig - proces, - 59 - baseret på benyttelse, overførelse og/eller videreudvikling af form-elementer fra hwam a/s’ egne ældre brændeovnsmodeller, i et samarbejde mellem hwam a/s og dis ud fra en nøje overvejet og besluttet målsætning og kravspecifikation, der også netop gik på, at fusionere vel- kendte form-elementer fra hwam a/s’ eksisterende brændeovne. der har ikke været tale om benyttelse af, efterligning af, eller på anden vis udnyttelse af adu- ro/aduro 9 brændeovne/brændeovnsserier. den helt selvstændige udviklingsproces er fuldt dokumenteret og vil også blive understøttet yderligere gennem relevante forklaringer for retten. allerede på dette grundlag afvises det, at hwam a/s har handlet i strid med god markedsfø- ringsskik, jf. markedsføringslovens § 1, at hwam a/s har krænket nogen eventuel ophavsret, ligesom det bestrides, at konstaterede sammenfald eller ligheder mellem hwam a/s luma og aduro 9 serierne ka