← Danmark

sø- & handelsrettens dombog

Obsah (5)§ 415§ 413§ 423§ 425§ 414

- alj udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ kendelse afsagt den 7. september 2015 a-12-15 5d puzzle inc. (advokat heidi steen jensen) mod the rubz aps (advokat frank jørgensen) indledni

§ 415

. the rubz aps har endeligt nedlagt følgende påstande: principalt: frifindelse for sagsøgers påstand 1, 2 og

  1. subsidiært: 5d puzzle inc. stiller sikkerhed på ikke under 3.000.000 kr., såfremt sø- og handelsretten finder anledning til at nedlægge et forbud. mere subsidiært: nedlæggelse af forbud betinges af sikkerhedsstillelse på et mindre beløb fastsat efter rettens skøn. oplysninger i sagen sagens parter og de omtvistede armbånd -3- 5d puzzle inc. er et kinesisk selskab, som har eksisteret siden den
  2. oktober
  3. selskabet ejes af avraham eben ezra. selskabets virksomhed består i salg af en række forskellige pro- dukter, herunder armbånd. 5d puzzle inc.’s hovedprodukt er et armbånd, som består af en kombination af silikone og metal, idet armbåndets tre midterste led er fremstillet af metal, mens de resterende led er fremstillet af silikone. armbåndet sælges i forskellige versioner, idet farvekombinationerne og mønstrene på silikonen kan variere, og idet metallet kan have forskellige legeringer og fremtoning. der er under sagen fremlagt billeder af de armbånd, som leveres af 5d puzzle inc., herunder bl.a. følgende eksempel på et armbånd: armbåndet sælges af 5d puzzle inc. via en række distributører i forskellige lande og regio- ner. armbåndet sælges af distributørerne på de enkelte markeder under anvendelsen af for- skellige navne, herunder ”rubbzz” i israel, ”rubbs” i miami, usa, ”rubba” i sydafrika og ”curbbz” i storbritannien. the rubz aps er et dansk selskab, som blev stiftet den
  4. juli
  5. selskabet beskæftiger sig med salg i dele af europa af en række produkter, herunder armbånd. produkterne sælges under navnet ”the rubz”. the rubz aps sælger primært sine produkter som grossist til de- tailhandlere. the rubz aps’ hovedprodukt er også et armbånd bestående af en kombination af silikone og metal, hvor armbåndets tre midterste led er fremstillet af metal, mens de øvri- ge led er fremstillet af silikone. også the rubz aps sælger armbåndet i forskellige versioner. følgende er et eksempel på et armbånd, som forhandles af the rubz aps: -4- dette billede er fremlagt under sagen som en del af bilag 13, som er udskrifter fra the rubz aps’ hjemmeside (www.therubz.com) af alle de versioner af armbåndet, som the rubz aps forhandler (ekstraktens side 271-273 samt 288-326). det er salget af disse armbånd, som 5d puzzle inc. ønsker nedlagt midlertidigt forbud imod. 5d puzzle inc.’s salg af armbånd frem til opstarten af samarbejdet med the rubz aps det er i sagen omtvistet, i hvilket omfang 5d puzzle inc. har markedsført og solgt de kombi- nerede silikone- og metalarmbånd til andre distributører før opstarten af samarbejdet med the rubz aps i foråret
  6. der er om dette tema fremlagt forskellige e-mails fra oktober 2012, maj 2013 samt januar, fe- bruar og marts 2014 sendt af avraham eben ezra til en række personer, i hvilke avraham eben ezra fremsendte diverse billeder af armbåndene og, i et enkelt tilfælde, en betalings- anmodning på baggrund af en ordre. avraham eben ezra har afgivet nærmere forklaring herom under sagen. opstart af samarbejdet mellem parterne, herunder indgåelsen af en distributionsaftale den første kontakt mellem 5d puzzle inc. og the rubz aps blev etableret i april
  7. det er oplyst, at avraham eben ezra på en messe i kina mødte thomas sylvest, som var tilknyttet the rubz aps som freelance-konsulent. thomas sylvest udviste i den forbindelse interesse for det kombinerede silikone- og metalarmbånd. avraham eben ezra og thomas sylvest mødtes igen den
  8. maj 2014 i kina, hvor avraham eben ezra fremviste en række prøver af armbåndene. -5- korrespondancen mellem parterne om armbåndene fortsatte i maj og juni
  9. forhandlin- gerne resulterede i, at parterne den
  10. juni 2014 indgik en ”exclusive distribution agree- ment” vedrørende the rubz aps’ salg og markedsføring af armbåndene. ifølge aftalen fik the rubz aps tildelt et ”exclusive territory”, som bestod af skandinavien (danmark, sverige, norge, finland, grønland, island og færøerne), tyskland, holland, spa- nien, belgien, italien, polen, australien, rusland, portugal, grækenland og schweiz. inden for dette marked fungerede the rubz aps som 5d puzzle inc.’s eksklusive distributør. sam- tidig var the rubz aps i henhold til aftalen forpligtet til alene at købe armbåndene via 5d puzzle inc. distributionsaftalen indeholdt desuden et vilkår om ”minimum purchase value”, hvorefter the rubz aps forpligtede sig til at aftage minimum 24.000 armbånd pr. måned startende fra den
  11. november
  12. det fremgik videre af distributionsaftalen, at parterne har aftalt voldgift i london for tvister, der udsprang af aftaleforholdet. efter at have bedt om tilladelse fra avraham eben ezra valgte the rubz aps at markedsføre og sælge armbåndene på sit eksklusive marked under navnet ”the rubz”. the rubz aps fik i den forbindelse designet følgende logo: the rubz aps anvender dette navn og logo i forbindelse med al sin markedsføring, bl.a. på sin hjemmeside. de armbånd, som skulle leveres af 5d puzzle inc. til the rubz aps, fik des- uden logoet indgraveret i det midterste af de tre metalled i armbåndene. logoet blev også trykt på indpakningsæskerne til armbåndene. -6- the rubz aps begyndte herefter at bestille og få leveret armbånd fra 5d puzzle inc., som the rubz aps videresolgte til kunder på sit marked. efterfølgende korrespondance, herunder ophævelse af distributionsaftalen parterne drøftede løbende samarbejdet efter indgåelsen af distributionsaftalen. den
  13. sep- tember 2014 korresponderede parterne bl.a. om nogle konstaterede problemer ved en leve- rance af pink armbånd. det blev i denne forbindelse aftalt, at parterne skulle blive bedre til at forventningsafstemme og koordinere, så problemer fremover kunne undgås. af korrespon- dance mellem parterne fra ultimo oktober 2014 fremgår imidlertid, at der fortsat i et vist om- fang var problemer med samarbejdet, idet armbånd i en leverance ved en fejl var blevet leve- ret med indpakningskasser i en forkert farve. der var også uenighed om betalingsbetingel- serne. den
  14. november 2014 skulle the rubz aps bestille 24.000 armbånd i henhold til minimums købsforpligtelsen i distributionsaftalen. the rubz aps bestilte på dette tidspunkt alene 5.000 armbånd, hvilket avraham eben ezra protesterede imod ved e-mail af
  15. november
  16. den
  17. december 2014 korresponderede parterne på ny om minimumskøbsforpligtelsen. the rubz aps bestilte i forbindelse hermed 10.000 armbånd og forudbetalte delvist herfor, men armbåndene blev ikke efterfølgende leveret af 5d puzzle inc. den
  18. januar 2015 indleverede the rubz aps, uden 5d puzzle inc.’s vidende, anmodning til ohim om designregistrering af seks af armbåndene. disse designs er efterfølgende blevet registreret af ohim. parterne korresponderede via deres advokater om sagen frem til ultimo marts 2015, men da parterne fortsat ikke kunne nå til enighed, ophævede 5d puzzle inc. distributionsaftalen den
  19. marts
  20. ophævelsen skete bl.a. under henvisning til den manglende opfyldelse af mi- nimums købsforpligtelsen samt til det forhold, at the rubz aps, efter 5d puzzle inc.’s opfat- telse, i strid med 5d puzzle inc.’s rettigheder havde ladet produktefterligninger fremstille og solgt disse til kunder i det territorium, som distributionsaftalen dækkede. -7- der er enighed mellem parterne om, at the rubz aps i hvert fald efter ophævelsen af distri- butionsaftalen lod de armbånd, der fremgår af sagens bilag 13, fremstille hos en producent i kina, hvorefter the rubz aps fortsatte salget af disse armbånd til kunder. den
  21. april 2015 indgav 5d puzzle inc. begæring om nedlæggelse af midlertidigt fogedforbud over for the rubz aps mod det fortsatte salg af armbånd. ved e-mail af
  22. juni 2015 skrev avraham eben ezra til en række af the rubz aps’ kunder, idet han bl.a. advarede kunderne om, at ”you are selling or promoting counterfeit products by the rubz denmark”. til e-mailen var vedhæftet kopi af parternes, nu ophævede, distributionsaf- tale samt begæringen om nedlæggelsen af det midlertidige fogedforbud. øvrige oplysninger the rubz aps har under sagen fremlagt en række bilag med henblik på at dokumentere, at kombinerede silikone- og metalarmbånd, som de i denne sag omhandlede, allerede blev solgt af andre aktører i markedet, inden 5d puzzle inc. kom ind på markedet med sine arm- bånd. the rubz aps har i den forbindelse bl.a. fremlagt en erklæring af
  23. august 2014 fra en ki- nesisk producent, hotlife jewelry co., som i erklæringen bekræfter, at hotlife jewelry co. har ”designed the bracelets in the years since 2011 and till 2013 produce and sell the bangles already to europe”. af erklæringen fremgår to billeder af et kombineret silikone- og metalarmbånd. the rubz aps har endvidere fremlagt en e-mail af
  24. maj 2015 fra en anden kinesisk produ- cent, i hvilken det under overskriften ”silicone bracelet with metal” udtales, at ”we’re a speciali- zed factory for it, with over 10 years histories”. der er til e-mailen vedhæftet en række billeder af forskellige versioner af kombinerede silikone- og metalarmbånd. the rubz aps har desuden fremlagt udskrifter fra hjemmesiden www.alibaba.com med bil- leder af lignende kombinerede silikone- og metalarmbånd, som sælges af andre leverandører i markedet. -8- forklaringer der er under sagen afgivet forklaring af avraham eben ezra, jens brinksten, martin larsen og thomas sylvest. avraham eben ezra har forklaret bl.a., at han er ejer af selskabet 5d puzzle inc. han er israe- ler, men har de sidste syv år via selskabet drevet virksomhed med udgangspunkt i kina. i starten beskæftigede han sig med produktion og forhandling af legetøj og puslespil. i 2012 blev han af en kunde i usa opfordret til også at påbegynde produktion og forhandling af si- likonearmbånd. designeren marc jacobs var den første, der fik den idé at sælge silikonearm- bånd; dette skete allerede i
  25. mange andre firmaer begyndte herefter også at producere og sælge silikonearmbånd. de silikonearmbånd, som han designede og påbegyndte forhand- ling af i 2012, adskilte sig imidlertid væsentligt fra marc jakobs’ og andres silikonearmbånd. marc jakobs’ armbånd er således udelukkende lavet af silikone, mens hans silikonearmbånd er udstyret med et særligt kendetegn bestående af tre led af metal. det var den amerikanske kunde, der fandt på dette kendetegn, hvilket skete under et møde på en kaffebar i new york. det tog i princippet kun fem minutter at formulere idéen samt at designe de tre led af metal. han bruger i dag de tre led af metal som kendetegn på alle sine produkter. det er korrekt, at det kinesiske selskab, hotlife jewelry co., også producerer og sælger silikonearmbånd ud- styret med samme kendetegn (de tre led af metal), men dette salg er uberettiget. de billeder af hotlife jewelrys armbånd, som er fremlagt i sagen, er i virkeligheden også hans armbånd. han har i flere år forsøgt at bringe hotlife jewelrys salg af armbåndene til ophør, hvilket dog ikke er lykkedes, da det er næsten umuligt at håndhæve rettigheder i kina. salget af hans silikonearmbånd foregår på den måde, at han står for produktionen af arm- båndene i kina. han ejer dog ikke selv produktionsfabrikken. han sælger ikke armbåndene direkte til forbrugere; han sælger derimod kun til distributører. han har en eksklusiv distri- butør i hvert land eller region. årsagen til, at han lader distributørerne sælge armbåndene -9- under hvert sit navn eller ”label” skyldes, at når en distributør har investeret penge i at ud- vikle produktet på sit marked, ønsker distributøren ikke, at andre distributører anvender samme navn på andre markeder. det er ham, der har fundet på alle de forskellige navne. the rubz aps kom til at fungere som hans distributør på store dele af det europæiske marked. the rubz aps distribuerede armbåndene under navnet ”the rubz”, hvilket var et navn som han også fandt på. han kom i kontakt med the rubz aps i april 2014 på en modemesse i kina. på messen mød- te han thomas sylvest, som bemærkede silikonearmbåndet, som hans kone bar på sit hånd- led. på dette tidspunkt havde endnu ingen i kina set hans silikonearmbånd med kendeteg- net bestående af de tre led af metal, idet han primært solgte armbåndet i usa og storbritan- nien. hans britiske distributør, der solgte hans armbånd i storbritannien under navnet ”curbbz”, havde imidlertid netop opsagt samarbejdet med ham, og han søgte derfor efter en ny stor investor. han deltog efterfølgende i et møde i kina med thomas sylvest, hvor tho- mas sylvest på vegne af the rubz aps fortsat udtrykte meget stor interesse for silikonearm- båndet med hans kendetegn. the rubz aps fremsendte efterfølgende et udkast til en distributionsaftale. aftalen var ud- arbejdet af the rubz aps, og han havde kun enkelte ændringer til udkastet. allerede i første udkast til aftalen fremgik det, at the rubz aps ikke måtte købe de kombinerede silikone- og metalarmbånd fra andre end ham. den væsentligste tilføjelse, som han havde til aftaleudka- stet, var bestemmelsen om en minimumskøbsforpligtelse. årsagen hertil var, at den kinesi- ske producent alene kunne producere silikonematerialet i store mængder og derfor kun ville acceptere ordre af en vis størrelse. the rubz aps opfyldte dog ikke efterfølgende mini- mumskøbsforpligtelsen, hvilket skabte problemer for ham i forhold til den kinesiske produ- cent. efter at the rubz aps i strid med aftalen besluttede at købe armbåndene med hans kende- tegn direkte fra en kinesisk producent og dermed stoppe samarbejdet med ham, har det ikke været muligt for ham at komme ind på det det skandinaviske marked via en anden distribu- tør. - 10 - jens brinksten har forklaret bl.a., at han er ansat i kmd og er direktør for virksomhedens sel- skab i polen. sideløbende med arbejdet for kmd har han investeret i the rubz aps, i hvilket han også er direktør. han er den primært ansvarlige for de økonomiske forhold i the rubz aps, mens martin larsen og thomas sylvest tager sig af det branchefaglige. han deltager ikke i den daglige drift af the rubz aps. han blev involveret i projektet vedrørende ”the rubz” i foråret 2014, da thomas sylvest og martin larsen henvendte sig til ham. han blev i den forbindelse præsenteret for det kombi- nerede silikone- og metalarmbånd, som thomas sylvest og martin larsen mente, at man kunne bygge et selvstændigt ”brand” op omkring ved navn ”the rubz”. idéen var også at markedsføre andre produkter under navnet ”the rubz”, f.eks. stearinlys, iphone-etuier og klipklappere. armbåndet og de andre produkter var ikke i sig selv noget særligt, men ved at have navnet ”the rubz” påtrykt blev det noget helt specielt. produktet og navnet skal ses som en helhed. the rubz aps fandt selv på navnet ”the rubz”. the rubz aps har aldrig lagt skjul på at ville markedsføre sine produkter under navnet ”the rubz”, og han har ikke tidligere oplevet nogen protester fra avraham eben ezra vedrørende brugen af dette navn. selve selskabet the rubz aps blev stiftet i starten af juli
  26. ved en ”distributør” forstår han normalt en person eller et firma, der distribuerer et produkt på vegne af en producent, men efter hans opfattelse forhindrede aftalen med avraham eben ezra ikke the rubz aps i at aftage armbånd fra andre producenter. avraham eben ezra var efter hans opfattelse blot en ”preferred vendor” for the rubz aps, og dette tilmed kun, hvis kvalitetskravene blev overholdt af avraham eben ezra. the rubz aps måtte imidlertid kon- statere, at der løbende var problemer med kvaliteten ved de af avraham eben ezra leverede armbånd. kvalitetsproblemerne kom bl.a. til udtryk i september 2014, idet der i en stor leve- rance var støv i de kasser, som armbåndene blev leveret i, og som derfor alle måtte støvsuges manuelt. - 11 - the rubz aps fandt herefter en anden leverandør i kina. i begyndelsen brugte the rubz aps kun den kinesiske leverandør til erstatningskøb i tilfælde af kvalitetsproblemer ved le- verancerne fra avraham eben ezra. det var bl.a. derfor, at the rubz aps stadig i december 2014 bestilte 10.000 armbånd fra avraham eben ezra. the rubz aps forudbetalte et stort be- løb for denne leverance, men modtog aldrig leverancen. the rubz aps måtte som følge heraf afvise mange kunder og led tab. herefter besluttede the rubz aps udelukkende at anvende den kinesiske leverandør. det er korrekt, at the rubz aps ikke overholdte minimums købsforpligtelsen i aftalen med avraham eben ezra, men dette skyldes delvist også de konstaterede kvalitetsproblemer. det er dog formentlig korrekt, at the rubz aps også havde været for optimistisk i forhold til at sætte datoen for minimumskøbs forpligtelsens indtræden allerede til den
  27. november
  28. martin larsen har forklaret bl.a., at han er daglig leder af the rubz aps. han står for virk- somhedens salg og marketing. han har tidligere været medejer af en modevirksomhed, som leverede ”private labels” til store internationale modefirmaer. han har ca. 25 års erfaring i modebranchen. han har ikke nogen designmæssig uddannelse. han fik første gang kendskab til avraham eben ezra og dennes kombinerede silikone- og metalarmbånd i slutningen af april 2014, da thomas sylvest sendte ham nogle billeder af armbåndet. han syntes, at armbåndet så godt ud. avraham eben ezra havde herudover en god forståelse for mentaliteten i europa og så ud til at have ”styr på formaliteterne” i kina, og de besluttede derfor at indgå et samarbejde med avraham eben ezra om armbåndene. han havde tidligere set lignende armbånd hos andre aktører i markedet. bl.a. solgte marc ja- cobs allerede et lignende silikonearmbånd, som dog havde et andet metalsmykke på. han ved også fra tidligere handel med kinesiske smykkeforhandlere og -producenter, at der i ki- na florerede flere forskellige versioner af det kombinerede silikone- og metalarmbånd. også efter påbegyndelsen af samarbejdet med avraham eben ezra så han hos forskellige kinesiske fabrikker, at fabrikkerne producerede de samme armbånd til en lang række forskellige kine- siske forhandlere. - 12 - samarbejdet med avraham eben ezra foregik på den måde, at the rubz aps solgte og mar- kedsførte armbåndene og andre produkter under et ”brand”; et ”private label”. produkterne blev produceret af en producent i kina. den kinesiske producent producerede produkterne efter de specifikationer, som the rubz aps bad om. avraham eben ezra fungerede reelt kun som mellemmand mellem the rubz aps og den kinesiske producent. de første prøvearmbånd med ”prints” på, som the rubz aps bestilte fra avraham eben ez- ra den
  29. juli 2014, var avraham eben ezras design. men the rubz aps kunne i vidt omfang selv bestemme, hvordan armbåndene og indpakningskassen skulle se ud, herunder hvilken farve armbåndene skulle have samt logoets beskaffenhed og placering på armbåndene. det var derfor reelt the rubz aps som designede en kollektion til sig selv. avraham eben ezra havde f.eks. tidligere solgt armbåndene til en engelsk kunde i en indpakningskasse af kom- bineret træ og metal, men the rubz aps valgte i stedet at satse på en kasse udelukkende i metal, som han designede. the rubz aps modtog den første leverance af armbånd fra avraham eben ezra den
  30. au- gust
  31. der var tale om 5.000 stk., som var af udmærket kvalitet. herefter foretog the rubz aps nye bestillinger hver måned af lidt varierende størrelse. total set i perioden fra sommeren 2014 til december 2014 bestilte the rubz aps 28.000 armbånd fra avraham eben ezra, hvoraf de sidste 10.000 stk. dog ikke blev leveret. der var nogle gennemgående problemstillinger ved de forskellige leverancer. bl.a. gik farven rimelig hurtigt af armbåndene, således at kunder ca. tre måneder efter reklamerede over for the rubz aps. det hændte også jævnligt, at pakningen blev leveret i forskellige farver, og at metallåsen på kasserne var slebet så skarp, at man skar sig. ved en af leverancerne var kas- serne støvede, hvilket resulterede i, at hundredvis af kunder returnerede produkterne, som herefter måtte støvsuges manuelt. the rubz aps besluttede på et tidspunkt at anvende en anden leverandør i kina. de kombi- nerede silikone- og metalarmbånd, som de fik produceret hos denne leverandør, lignende de - 13 - armbånd, som avraham eben ezra leverede, men der var en del forskelle. der var således fi- re visuelle forskelle (f.eks. var længden og højden af de enkelte metalled anderledes) og fem produktionstekniske forskelle (f.eks. var de nye armbånd, som bestod af olieret silikone, 50% mere elastiske). det er korrekt, at den nye leverandør i forvejen producerede armbåndene, og at forskellene mellem den nye leverandørs armbånd og de armbånd, som avraham eben ezra leverede, var bestemt af leverandøren grundet forhold i produktionen. den nye leverandør solgte de samme armbånd til andre ”brands”; den eneste forskel var, at der på de leverede armbånd til the rubz aps var indgraveret navnet ”the rubz”. the rubz aps tog kontakt til den kinesiske leverandør i september
  32. de første leveran- cer fra den kinesiske leverandør kom ca. tre uger efter. the rubz aps lagde disse armbånd op på sin hjemmeside ultimo september
  33. han nævnte ikke dette over for avraham eben ezra, men avraham eben ezra kan ikke have været uvidende herom, da avraham eben ezra besøgte hjemmesiden ugentligt. han besluttede at designregistrere armbåndene, da han var meget nervøs for, at der andre, særligt i kina, ville bruge the rubz aps’ ”brand”. registreringen var et forsøg på at møn- sterbeskytte ”the rubz” på et armbånd. årsagen til, at tre af de registrerede designs (hånd- tegningerne) ikke har ”the rubz” indgraveret er, at han af et bureau, som the rubz aps havde hyret til at hjælpe sig i forbindelse med registreringen, blev anbefalet, at der også skulle registreres nogle håndtegninger. thomas sylvest har forklaret bl.a., at han er freelance-konsulent i kina og har arbejdet i den- ne funktion for the rubz aps, siden opstarten af virksomheden. han har opholdt sig i kina i 20 år og har i den forbindelse beskæftiget sig bredt inden for trading, import og eksport. han mødte avraham eben ezra første gang i april 2014 på en af kinas største messer. avra- ham eben ezra og dennes kone havde begge et armbånd på håndleddet. der var tale om et - 14 - silikonearmbånd med nogle metalled på. de drøftede disse armbånd og afholdt også et mø- de herom nogle dage efter. han havde svært ved at vurdere, i hvilket omfang avraham eben ezra tidligere havde solgt armbåndene til andre kunder. avraham eben ezra dokumenterede ikke noget over for ham i den forbindelse. silikonearmbåndet med de tre metalled var i sig selv ikke nogen nyhed. han har i forbindel- se med sine forretninger i kina set denne type armbånd i mange år. han var interesseret i avraham eben ezras armbånd, fordi avraham eben ezras var ”vesterlænding” og dermed var lettere at tale med. umiddelbart er der ikke den store forskel mellem de armbånd, som avraham eben ezra le- verer, og de armbånd som the rubz aps i dag får produceret af en kinesisk fabrik, andet end at the rubz aps’ armbånd har navnet ”the rubz” indgraveret i metallet. parternes synspunkter 5d puzzle inc. har i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdokumentet af
  34. juli 2015, hvoraf bl.a. fremgår følgende: ”anbringender/argumentation: ad påstand 1 … – forbud forbudsbetingelser rettens bemyndigelse til at udstede forbud fremgår af

§ 413

. det gøres gældende, at de handlinger, der søges forbudt, strider mod rekvirenternes ret, at rekvisitus vil foretage de handlinger, der søges forbudt, og at formålet vil for- spildes, såfremt rekvirenterne henvises til at gøre deres ret gældende ved almindelig rettergang. rubz handlinger strider således utvivlsomt mod 5d’s ret. der foreligger dokumenta- tion for, at rubz i strid med distributionsaftalen … har søgt at registrere det kende- - 15 - tegn, som rubz efter aftale med 5d anvender, at rubz har registreret 5d’s design og at rubz har ladet produktefterligninger fremstille. for så vidt angår den tredje betingelse gøres det gældende, at midlertidigt forbud er et sædvanligt retsmiddel ved immaterielretskrænkelser og overtrædelser af markeds- føringsloven, og at formålet – nemlig at få bragt krænkelsen/overtrædelsen til ophør med øjeblikkelig virkning – ville forspildes, såfremt rekvirenterne blev henvist til gø- re deres ret gældende ved almindelig rettergang. … handlinger i strid markedsføringslovens §§ 1, 3 og 18 ved at lade tredjemand fremstille og derefter selv importere, markedsføre og sælge produkter, der er identiske med de af 5d designede og fremstillede armbånd, hand- ler rubz i strid med markedsføringslovens § 1, idet der er tale om ulovlige produkt- efterligninger. det gøres yderligere gældende, at indgivelse af ansøgning om varemærkeregistrerin- ger samt registrering af designs er i strid med god markedsføringsskik og dermed i strid med markedsføringslovens § 1. det er yderligere udtryk for vildledning af kunderne, idet disse ikke får de originale armbånd fra 5d, men i stedet ulovlige produktefterligninger. herudover er der tale om ulovlig snyltning. det gøres således gældende, at rubz på retsstridig vis har markedsført de pågælden- de produkter, og at 5d på denne baggrund kan få nedlagt midlertidigt forbud imod markedsføring af produkterne, jf. markedsføringslovens § 1, 3 og 18. ad påstand [2] – beslaglæggelse krænkende produkter (… produkter, der er identiske eller forvekslelige med de af 5d puzzle designede og fremstillede armbånd), og andet krænkende materiale, her- under markedsføringsmateriale, anmodes om at blive beslaglagt, jf.

§ 423

, idet der er bestemte grunde til at antage, at disse produkter, markedsføringsma- teriale m.v. vil blive anvendt til overtrædelse af det nedlagte forbud. opmærksomheden henledes i den forbindelse på, at rubz ikke på lovlig vis kan råde over produkterne, når der er nedlagt et forbud i relation til brug heraf. ad påstand [3] – sikkerhedsstillelse for midlertidigt forbud henset til, at krænkelserne/overtrædelserne allerede er dokumenterede, gøres det gældende, at retten ikke bør gøre nedlæggelsen af forbud betinget af sikkerhedsstil- lelse.” the rubz aps har i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdokumentet af 30. juli 2015, hvoraf bl.a. fremgår følgende: - 16 - ”anbringender ad formalitet det gøres overordnet gældende at 5d puzzle inc.’s formuleringer af påstandene 1-[2] er så brede og uklare, at de ikke kan danne grundlag for kendelse for forbud. en påstand skal være så klart og præcist formuleret, at den i princippet kan anvendes som konklusion i rettens afgørelse. dette gælder særlig for forbudspåstande, som skal være så præcist formuleret, at der ikke opstår tvivl om, hvorvidt forbuddet er overtrådt. hvis en forbudspåstand er for upræcist formuleret, kan det i forhold til strafsanktioneringen opstå tvivl om, hvorvidt det objektive gerningsindhold er reali- seret, og om der foreligger den fornødne subjektive tilregnelse, hvorfor det gøres gældende, at retten må [frifinde] ud fra 5d puzzle inc.’s formulering af sine påstan- de. … påstand [1] … det gøres gældende, at det ikke er muligt at nedlægge et forbud ud fra formulerin- gen af påstanden, da denne og henvisningerne er alt for uklare og brede til at kunne danne grundlag for forbud. det gøres desuden gældende, at formuleringen ”i alle farvekombinationer” er for bred og uklart. 5d puzzle inc. har desuden ikke redegjort for og dokumenteret … at have markedsført og solgt armbåndene i alle farvekombinationer. påstand [2] … … opremsningen med generiske betegnelser i påstand *2 er+ for bred og upræcis til at kunne danne grundlag for en kendelse om beslaglæggelse. … beskrivelsen med ordet ”rettigheder” er for bred/uklar og i et vist omfang misvi- sende, herunder da det gøres gældende, at 5d puzzle inc. ikke er påtaleberettiget. formuleringen ”anden relevant dokumentation” er for bred, og ord som ”relevant” er meget upræcist. formuleringen ”… markedsføringsmateriale og andet materiale, som indebærer en krænkelse af 5d puzzle inc.’s rettigheder, jf. påstand 1 …” er tillige for bred og uklar. … ad materielt anbringender og argumentation betingelser for forbud ej opfyldt det gøres overordnet gældende, at 5d puzzle inc. ikke opfylder betingelserne i rets- plejeloven for nedlæggelse af forbud og beslaglæggelse, herunder i særdeleshed, at - 17 - 5d puzzle inc. ikke har og ikke kan sandsynliggøre en rettighed, som kan danne grundlag for et midlertidigt fogedforbud … efter … markedsføringsloven over for the rubz aps. selv om retten måtte finde en sådan ret sandsynliggjort, foreligger der endvidere un- der alle omstændigheder ikke en krænkelse … efter markedsføringslovens regler, hvorfor the rubz aps skal frifindes under sagen såvel for forbud som beslaglæggel- se. 5d puzzle inc. har på ingen måde godtgjort eller sandsynliggjort at have en immate- riel ret som kan ligge til grund for et forbud jf.

§ 413stk.

1 nr. 1. det gøres endvidere gældende, at betingelsen i

§ 413stk.

1 nr. 2 og 3 ikke er opfyldt, idet 5d puzzle inc. forhindrer levering af de under aftalen om- handlede produkter. det ville fremstå som urimeligt, såfremt 5d puzzle inc. kunne tilbageholde produkter, omkring hvilke, der er indgået en aftale, og endda sket beta- ling fra the rubz aps’ side …, hvor der efterfølgende bliver nedlagt et forbud for salg af et tilsvarende produkt, hvis tilblivelse er fremtvunget af 5d puzzle inc.’s ad- færd, herunder grundet leveringsnægtelse. det gøres gældende, at der ikke er tale om en sag af hastende karakter, og 5d inc. vil ikke forspilde sin ret ved at skulle henvises til at afvente tvistens retlige afgørelse. der således ingen basis for et midlertidigt forbud jf.

§ 413stk.

1 nr. 1- 3. i tilknytning hertil gøres gældende, at 5d inc.’s handlemåde …, hvor 5d puzzle inc. rundsendte e-mails til the rubz aps’ kunder med ensidige, og efter the rubz aps opfattelse, usande oplysninger med henblik på at skade the rubz aps har medvirket til at formålet ved at nedlægge et forbud er forspildt, da 5d puzzle allerede har op- nået en væsentlig del af formålet med et forbud. 5d puzzle inc. har kontaktet flere af the rubz aps markedsføringsplatformer her- under instagram og facebook og instagram blev lukket uden the rubz aps mulig- hed for at belyse sagen. det gøres gældende, at det vil være uproportionalt at ned- lægge et forbud, særligt når 5d puzzle inc. nu har rettet henvendelse til the rubz aps’ kunder allerede. det gøres hertil gældende, at 5d puzzle inc. ikke har bevist eller sandsynliggjort at ville lide retstab ved at afvente almindelig retsskridt, herunder voldgift, som det fremgår af aftalen mellem parterne. voldgiftsklausul det bestrides at de handlinger, der søges forbudt skulle stride mod 5d puzzle inc.’s ret, og formålet skulle forspildes ved en behandling ved en voldgift, som det er aftalt mellem parterne. tvister i forbindelse med aftalen skal ifølge aftalens pkt. 15 behandles ved voldgift i england, under engelsk ret. et forbud samt beslaglæggelse, når der netop er aftalt voldgift, synes uproportionalt med det indgreb det kan betyde for the rubz aps. - 18 - skulle 5d puzzle inc. få medhold i et forbud, betyder det reelt, at en efterfølgende evt. hovedsag nødvendigvis må anlægges i england jf.

§ 425, hvilket ikke er proportionalt med indgrebet.

det gøres gældende, at en anmodning om forbud står i misforhold til parternes inte- resse i forhold til det aftalte, og må deraf afvises jf.

§ 414stk.

2. parternes aftale … det gøres gældende, at selvom aftalen … er benævnt ”exclusive distribution agree- ment” er der reelt tale om en konsulent/mellemhandleraftale mellem 5d puzzle inc. og the rubz aps. 5d puzzle inc. er i realiteten en konsulent/mellemhandler og ikke en leverandør i traditionel forstand. 5d puzzle inc. besidder ingen eksklusive immaterielle rettigheder, og har alene op- trådt som mellemmand i forhold til levering af en række nærmere bestemte armbånd, og har ingen selvstændig produktion eller produktudvikling i forhold hertil. the rubz aps har været den kreative kraft i udvikling af produkterne, og har be- stemmende indflydelse på, hvad der faktisk skal sættes i produktion, såvel af pro- dukter, emballage og udstillingsudstyr … prægningen af the rubz varemærke i metallet på armbånd skete efter the rubz egne tegninger og efter særlige instruktioner til 5d puzzle inc. ikke omvendt. … det gøres gældende, at aftalen ikke forbyder the rubz aps, at foretage dæknings- køb hos andre producenter eller købe armbånd hos andre producenter i øvrigt. det gøres gældende, at the rubz aps ikke har misligholdt aftalen. det var ikke mu- ligt at opfylde minimumskøbene grundet forhold fra 5d puzzle inc.’s side, herunder lang leveringstid, dårlig kvalitet og endelig leveringsnægtelse. en egentlig vurdering af en misligholdelse må dog under alle forhold finde sted for en voldgift i england og ikke ved en forbudsforretning for sø- og handelsretten. … markedsføringsloven det gøres overordnet gældende, at the rubz aps ikke har handlet i strid med mar- kedsføringsloven. det gøres gældende, at kombinationen af metal og silikone, som materialer i et arm- bånd ikke er en design- eller markedsføringsmæssig nyskabelse. heller ikke anven- delse af 3 link i et materiale kædet sammen med et større antal link i et andet materia- le er nyt eller for smykker et unikt design … det gøres gældende, at da der ikke består kommerciel adskillelsesevne i produktets fremtoning, vil det endvidere være betænkeligt at give et genetisk produkt en mar- kedsmæssig beskyttelse, allerede forbi der ikke er et marked at fortrænge det fra. - 19 - det gøres gældende, at 5d puzzle inc. ikke har en eneret til armbåndene …, idet disse hverken er designet af 5d puzzle inc. eller har værkshøjde i øvrigt. the rubz aps har modtaget materiale, der indikerer, at armbåndet er designet og udviklet af et firma i kina jf. erklæringen fra hotlife jewelry co limited … the rubz aps har også erfaret, at der sælges armbånd i storbritannien under mærket curbbz … – som er et selvstændigt varemærke registreret af adam piers hirsch og curbbz limited … – uden at disse armbånd skulle hidrøre fra puzzle inc., hvilket understreger, at puzzle inc., hverken har en ret til armbånd eller navn. det gøres følgelig gældende, at 5d puzzle inc. ikke har påtalerettigheder i forhold til armbåndet … the rubz aps bestrider, at formene … skulle tilhøre 5d puzzle inc., og gør gældende at de udaterede fotos af formene er taget hos eller af den producent, som producerer smykkerne. om 5d puzzle inc. efterfølgende selv skulle have erhvervet sig en form, gør i øvrigt ingen forskel i vurderingen af rettighederne. en række kinesiske (og sikkert andre) producenter har forme, og fremstiller identiske armbånd … og har gjort det efter the rubz aps oplyste over en årrække …; [the rubz aps har under sagen fremlagt en] e-mail fra en producent/fabrik i xiamin city i kina, der oplyser, at de har 10 års erfaring med produktion af netop denne slags armbånd. det gøres gældende, at the rubz aps ikke har ”ladet produktefterligninger fremstil- le”, men alene iagttaget sin tabsbegrænsningspligt og foretaget suppleringskøb, hvorefter indgravering af the rubz aps eget logo er foretaget. det unikke i de af the rubz aps designede, markedsførte og solgte armbånd er at the rubz’ logo … er indgraveret. der er således ikke tale om en ulovlig produktefter- ligning, men alene tale om et helt legitimt suppleringskøb hos en eller flere tredje- mand, der i forvejen producerer et smykke, der uden et brand fremstår uden de- signmæssig nyskabelse. det gøres gældende, at der er ikke tale om, at the rubz aps’s adfærd er illoyal, hvor produktet påfører originalproduktet urimelig konkurrence, da 5d puzzle inc. ikke har et originalt produkt, som man ved egen indsats har udviklet. the rubz aps har selv håndhævet markedsføring og salg fra tredjemand af produk- ter med the rubz aps navn og logo, samt brug af navn i domænenavne og på hjemmesider. the rubz aps designregistreringer er tillige primært koncentreret om en beskyttelse af logoet i forbindelse med indgravering på produktet. the rubz aps bestrider, at kunderne skulle være vildledt. kunderne har ingen inte- resse eller kendskab til hvor produkterne er produceret. the rubz aps sikrer pro- duktkvaliteten, der faktisk menes at være blevet bedre ved produktion hos andre producenter, og idet 5d puzzle har nægtet at levere trods betaling, har dette været nødvendigt. sikkerhedsstillelse - 20 - såfremt sø- og handelsretten måtte nedlægge midlertidigt forbud, gøres det gælden- de, at 5d puzzle inc. skal betale en sikkerhedsstillelse på ikke under 3 millioner kr. sikkerhedens form skal være en kontant deponering hos sø- og handelsretten som der er praksis for eller en bank garanti udstedt af et dansk pengeinstitut. det gøres gældende, at armbåndene tilhører et modesegment, og derfor givetvis har en begrænset periode hvor de sælger godt. et sådan hensyn skal medtages ved fast- sættelse af størrelse af sikkerheden i the rubz aps’ favør. 5d puzzle inc.’s historik, ejerforhold, juridiske konstruktion og økonomi er trods op- fordringer fra the rubz aps så sparsomt oplyst overfor the rubz aps og sø- og handelsretten i anmodningen, at der er en betydelig usikkerhed om 5d puzzle inc. kan gennemføre sagen og overhovedet senere kan stille en sikkerhed for et forbud. 5d puzzle inc.’s immaterielle rettigheder er så svagt belyst og bestyrket at være ikke eksisterende, herunder ved det aktuelle ophør af markedsføringen af smykket på egen hjemmeside … også dette skaber en formodning for at 5d puzzle inc. ikke agter og kan gennemføre sagen, hvilket alene kan afklares med fastsættelse af en sikkerhed af en vis størrelse og bedst i form af en kontant indbetaling til sø- og handelsretten. … --o0o-- konkluderende gøres det således gældende, at retten må lægge til grund, at 5d puzz- le inc. ikke opfylder nogen af betingelserne for nedlæggelse af midlertidigt fogedfor- bud og beslaglæggelse jf.

§ 413, stk.

1, nr. 1-3 og § 423. tværtimod er der grundet 5d puzzle inc.’s manglende dokumentation i sagen skabt så megen tvivl om de påberåbte rettigheder og faktum i øvrigt, at det forekommer the rubz aps at 5d puzzle inc. ville være bedst tjent med en behandling af sagen under en almindelig retssag i form af voldgift som aftalt mellem parterne. the rubz aps har ikke misligholdt parternes aftale og selvom dette måtte være til- fældet giver parternes aftale … ikke 5d puzzle inc. en eneret, og 5d puzzle inc. er ik- ke påtaleberettiget i forhold til hverken kendetegn eller produkter i sagen. det gøres gældende at de brede formuleringer af påstandene samt udokumenteret påståede rettigheder skaber tvivl om, hvad 5d puzzle inc. egentligt ønsker forbudt samt grundlaget herfor, hvilket må komme 5d puzzle til skade ved tilkendelse af forhøjede sagsomkostninger til the rubz aps. …” sø- og handelsrettens begrundelse og resultat 5d puzzle inc. har kort tid inden hovedforhandlingen frafaldet anbringendet om, at the rubz aps’ salg af de kombinerede silikone- og metalarmbånd under navnet ”the rubz” ud- gør en overtrædelse af 5d puzzle inc.’s rettigheder efter varemærkeloven. - 21 - forbudspåstanden støttes herefter på the rubz aps’ påståede overtrædelse af forpligtelser over for 5d puzzle inc. ifølge parternes distributionsaftale og på the rubz aps’ påståede overtrædelse af markedsføringsloven. med hensyn til distributionsaftalen bemærker retten, at en overtrædelse af kontraktretlige forpligtelser ikke i sig selv er tilstrækkeligt til at danne grundlag for nedlæggelse af et mid- lertidigt forbud. uanset om 5d puzzle inc. kan have helt eller delvist ret i sine synspunkter om, at the rubz aps har overtrådt parternes aftale, så er dette et kontraktretligt spørgsmål, som må afklares under en almindelig civil retssag mellem parterne, men ikke under en sag om midlertidigt forbud. med hensyn til den påståede overtrædelse af markedsføringsloven finder retten, at 5d puzz- le inc. ikke har godtgjort og heller ikke i tilstrækkelig grad har sandsynliggjort, at 5d puzzle inc. har den ret/de rettigheder til de omhandlede armbånd, som 5d puzzle inc. påberåber sig til støtte for, at der skal nedlægges forbud. retten har herved lagt vægt på, at der efter oplysningerne i sagen er en hel del andre produ- center i både kina og andre lande, der forhandler lignende armbånd bestående af en kombi- nation af silikone og metal, og at dette konkurrerende salg har fundet sted i flere år. retten har endvidere lagt vægt på, at der under sagen kun er fremlagt få dokumenter til støtte for, at 5d puzzle inc. siden etableringen af virksomheden i 2012 i væsentligt omfang skulle have solgt armbåndene til andre distributører end the rubz aps. det er derfor ikke tilstrækkeligt sandsynliggjort, at de tre metalled i silikonearmbåndene er indarbejdet som kendetegn for netop 5d puzzle inc.’s armbånd. der er på denne baggrund ikke grundlag for at tage 5d puzzle inc.’s påstand om nedlæggel- se af midlertidigt forbud til følge, og the rubz aps frifindes derfor i det hele. efter sagens udfald skal 5d puzzle inc. betale sagsomkostninger til the rubz aps. sagsom- kostningsbeløbet, der alene omfatter udgifter til advokatbistand (ekskl. moms), fastsættes til 40.000 kr. beløbet er fastsat under hensyn til sagens betydning og økonomiske værdi for par- - 22 - terne samt sagens omfang og forløb, herunder at hovedforhandlingen har varet halvanden dag, og at 5d puzzle inc. først kort tid inden hovedforhandlingen har frafaldet anbringendet om rettigheder efter varemærkeloven. thi kendes for ret: the rubz aps frifindes. 5d puzzle inc. skal inden 14 dage betale 40.000 kr. i sagsomkostninger til the rubz aps. be- løbet forrentes efter rentelovens § 8 a. kai wöldike bested lotte wetterling lars almblom jørgensen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.