← Danmark

sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den

  1. november 2001 kl. 10.00 blev af retten i sagen v-0002-00 lfs kemi aps (advokat jørgen makholm) mod jordbrugsakademikernes forbund for torben olesen (advokat peter breum) afsagt sålydende d o m: sagens hovedspørgsmål er om sagsøgte, torben olesen, var i en tjenestestilling under sit arbejde for sagsøgeren, lfs kemi aps, og om torben olesen har overtrådt en konkur- renceklausul og markedsføringsloven under sin senere beskæftigelse hos kemiagro a.m.b.a. parternes påstande: lfs kemi har påstået torben olesen tilpligtet at betale 1.882.085 kr. med procesrente fra - 2 - sagens anlæg den
  2. januar
  3. beløbet fremkommer således: 11 overtrædelser af konkurrenceklausul a 200.000 kr. 2.200.000 kr. torben olesens resttilgodehavende 304.615 kr. krav vedrørende glyphofat 13.300 kr. 1.882.085 kr. lfs kemi har endvidere nedlagt påstand om at det forbydes torben olesen at virke med registrering af produkter som lfs kemi har registreret, og at det forbydes torben olesen at udnytte sin viden om lfs kemis markedsforhold ved at foranledige at kemiagro a.m.b.a. eller andre kan sælge de tidligere af lfs kemi solgte produkter. sagsøgte har over for betalingspåstanden påstået frifindelse, subsidiært mod betaling af et mindre beløb. over for forbudspåstanden har sagsøgte påstået afvisning, subsidiært frifindelse. sagsøgte har nedlagt selvstændig påstand om at lfs kemi tilpligtes at betale 544.485 kr. med procesrente af 417.663 kr. fra den
  4. august 1999 og af 126.622 kr. fra den
  5. januar
  6. sagsøgtes selvstændige påstand fremkommer således:
  7. resttilgodehavende for 1999 417.663,00 kr.
  8. feriegodtgørelse fra 1999 12½% af 926.703,95 kr. 115.838,00 kr.
  9. godtgørelse for mangelfuldt ansættelsesbevis 10.000,00 kr.
  10. dagpengegodtgørelse 984,00 kr. i alt 544.485,00 kr. punkt 1 fremkommer således:
  11. resttilgodehavende i følge - 3 - revisoropgørelse 304.615,00 kr.
  12. yderligere tilgodehavende i form af bogført dækningsbi- drag pr. 28/9 1.701.319,00 kr. dækningsbidrag iflg. regnskab 1.606,075,00 kr. 1/3 af diffe- rencen på 95.244,00 kr. 31.748,00 kr.
  13. aftale af 22/10 vedr. andele af ekstraordinært overskud vedr. previcur 48.000,00 kr. vedr. mangan 20.000,00 kr. vedr. glyphosfat 13.300,00 kr. i alt 417.663,00 kr. punkt 2 fremkommer således: indtjening i 1999 udgøres af perioden 1/1-31/3 (3/12 af 1.997.928) 499.482,00 kr. perioden 1/4-31/8 (417.663+165.745) 583.408,00 kr. i alt 1.082.890,00 kr. fradrag af løn under 5 ugers ferie 5 ugers ferie (1.082.890:8x3:13x5) 156.186,05 kr. 12½% af 926.703,95 kr. 115.838,00 kr. lfs kemi har påstået frifindelse for sagsøgtes selvstændige påstand. sagens omstændigheder lfs kemi sælger agrokemiske stoffer til brug for landbruget. lfs står for landbrugets forsy- - 4 - nings selskab. i august 1996 startede et samarbejde mellem lfs kemi og torben olesen. torben olesen indgik efter lfs kemis opfattelse i samarbejdet som selvstændig erhvervsdrivende. efter torben olesens opfattelse var han ansat hos lfs kemi som lønmodtager. der foreligger udkast af juni 1997 til anpartshaveroverenskomst mellem indehaveren af lfs kemi, torben pedersen, og torben olesen, hvorefter torben pedersen skulle eje 51% af kapitalen, mens resten skulle ejes af torben olesen. udkastet blev ikke vedtaget. i stedet indgik lfs kemi og torben olesen en konsulentaftale af
  14. juli 1997 og vedtog en konkurrenceklausul af samme dato. den
  15. januar 1998 blev oprettet en konsulentaftale hvori det bl.a. anføres: "prg
  16. ansvar konsulenten har under ansvar over for selskabets eneanpartshaver den daglige ledelse af selskabet. den daglige ledelse omfatter ikke dispositioner, der efter selskabets forhold er af usædvanlig art eller som efter deres økonomiske rækkevidde kræver særlige overvejelser, idet sådanne dispositioner ikke må foretages, forinden eneanpartshaverens samtykke er indhentet. prg.
  17. det påhviler konsulenten, at lede selskabet efter de forskrifter og retningslinier, der til enhver tid såvel generelt som spe- cielt fastsættes af eneanpartshaveren. at medvirke til at selskabet drives i overensstemmelse med selskabets vedtægter, selskabslovgivningen og andre love og bestemmelser, der er fastsat for den virksomhed, selskabet udøver samt beregne at afgifter rigtigt opgøres og rettidigt betales, samt at drage omsorg for, at selskabet ledes efter sunde og tidssvarende forretningsmæssige principper såvel ledelsesmæssigt, teknisk, kommercielt og personalemæssigt. i øvrigt skal alle spørgsmål af vigtighed for selskabet altid forelægges for eneanpartshaveren. - 5 - prg.
  18. konsulenten er forpligtet til at anvende hele sin arbejdskraft på selskabets adresse, i selskabets tjeneste og varetage selskabets tarv på bedste måde, og loyalt opfylde enhver retningslinie og anvisning, som eneanpartshaveren pålægger konsulenten. ... prg.
  19. tavshedspligt konsulenten har tavshedspligt med hensyn til alle sådanne oplysninger af fortrolig karakter vedrørende selskabet som eneanpartshaveren og konsulenten erfarer i forbindelse med udførelsen af sit arbejde, med mindre der er tale om forhold, som efter sagens natur skal bringes til trediemands kundskab. denne tavshedspligt gælder også efter konsulentens fratræden i selskabet. ... prg.
  20. aflønning som årligt vederlag oppebærer konsulenten 1/3 af selskabets regnskabsmæssige overskud før skat, og før renter. i det første ansættelsesår udgør vederlaget dog 38% beregnet som ovenfor anført. forretninger indgået inden den
  21. juni 1997 indgår ikke i ovennævnte beregning, da det er aftalt, at konsulenten af disse forretninger oppebærer 50% af det regnskabsmæssige overskud jævnfør ovennævnte. konsulenten garanteres det første år et minimumsvederlag på kr. 550.000,- og der udbetales månedligt a contobeløb på kr. 33.000,- den sidste hverdag i måneden. evt. vederlag og a contobetalinger aftales hvert år inden
  22. juni for det kommende år, svarende til selskabets regnskabsår. ... - 6 - prg. 12 ferie konsulenten har i hvert kalenderår ret til at holde fem ugers ferie - samlet eller delt, dog efter aftale med eneanpartshaveren. ved konsulentens fratrædelse ydes ikke særskilt feriegodtgørelse. ... prg. 14 misligholdelse ... prg.
  23. konkurrencebestemmelse: såfremt konsulentens ansættelsesforhold ophører af anden grund end selskabets misligholdelse... er konsulenten i en periode på 1 år efter fratræden uberettiget til hverken direkte eller indirekte eller ved ansættelse at deltage eller være økonomisk interesseret i formidling/køb/salg af landbrugskemikalier og veterinærartikler til aftagere i eu samt norge. enhver form for aktivitet, der retter sig mod afsætning/formidling af de nævnte produkter til aftagere i eu samt norge vil således være retstridigt. i tilfælde af konkurrenceklausulens overtrædelse ... ligesom der ved hver overtrædelse skal erlægges en konventionalbod på kr. 200.000,- ..." det er oplyst at torben olesens vederlag i regnskabsåret 1996/1997 var 473.600 kr., for regnskabsåret 1997/1998 1.626.480 kr. og for regnskabsåret 1998/1999 1.997.928 kr. om udbetaling af vederlag foreligger: - 7 - faktura af
  24. maj 1999 vedrørende betaling af honorar for 1988-99, 200.000 kr. uden fradrag, til indsættelse på en pensionsopsparingskonto. faktura af samme dato vedrørende betaling af honorar for 1998-99, brutto 1.399.250 kr., netto 509.327 kr. efter fradrag af ambi, dmp og skat. lønseddel fra dataløn vedr. betaling af løn for april 1999, 16.354,45 kr. efter fradrag af skat, atp, ambi m.v. i brev af
  25. maj 1999 fra lfs kemi til torben olesen anførtes det: "vedr. overskudsdeling samt min ide om a'contobetaling, samt % del for 1999/
  26. ... jeg har to forslag, til fordeling af et evt. overskud for sæson 1999/
  27. forslag
  28. en fjerdedel af overskuddet før skat og renter, heri inkluderet en garantibetaling på kr. 22.500,- pr. mdr. forslag
  29. en femtedel af overskuddet før renten, heri inkluderet en garantibetaling pr. md. på kr. 33.000,- jeg håber vi kan blive enige om et af de ovenstående forslag, og forventer din tilbagemelding senest mandag den
  30. maj 1999." ved brev af
  31. juni 1999 svarede jordbrugsakademikernes forbund på vegne torben olesen bl.a. at de stillede forslag ville betyde en indtægtsnedgang. torben olesen kunne ikke tiltræde et forslag der ville indebære en forringelse af hans nuværende lønvilkår. ændring af løn vilkå- rene kunne kun ske under iagttagelse af det gældende opsigelsesvarsel. ved brev af
  32. juni 1999 opsagde lfs kemi herefter torben olesen pr.
  33. maj til fratrædelse
  34. august
  35. opsigelsen var begrundet i "ændrede markedsvilkår og deraf nødvendiggjort omstrukturering". torben olesen tiltrådte herefter en stilling i firmaet kemiagro omkring december 1999, men - 8 - deltog allerede i november 1999 for dette firma i en messe i brighton. lfs kemi gør gældende at torben olesen i brighton havde samtaler med følgende firmaer: agrovekst, norge, clayton, irland, novafito, italien, stefes, belgien, iberotam, spanien, iticon, belgien, barcley, irland, sb agro, belgien, agroplus, belgien og helm ag, tyskland. af resultatopgørelse for perioden
  36. april 1999 til
  37. august 1999, udfærdiget af registreret revisor svend erik jespersen, fremgår at varesalg i perioden har udgjort 26.500.831 kr. vareforbruget er sat til 24.894.756 kr. periodens bruttofortjeneste er opgjort til 1.606.075 kr. torben olesens andel i overskud er på dette grundlag opgjort til 470.360 kr. (1/3 af 1.606.075 kr.). der er udbetalt 165.745 kr. til rest herefter 304.615 kr. i en råbalance af
  38. september 1999 er dækningsbidraget (svarende til bruttofortjenesten) for samme periode beregnet til 1.701.319,57 kr. torben olesen har i duplik af
  39. marts 2000 opfordret lfs kemi til at fremlægge bogføringsmateriale da lfs kemi har bestridt rigtigheden af det dækningsbidrag der fremgår af resultatopgørelsen. torben olesen har gjort gældende at dækningsbidraget skal opgøres som sket i råbalancen indtil dokumentation for andet. lfs kemi har ikke imødekommet denne opfordring. der er dokumenteret erklæringer fra barclay plant, protection france og fra agro plus om at disse firmaer har mødt torben olesen på brighton-konferencen i november
  40. der er endvidere dokumenteret en erklæring af
  41. september 2000 hvori jens otto monrad, grimslövs foder ab, erklærer at hans virksomhed ikke forud for torben olesens ansættelse hos kemiagro har haft nogen samhandel med denne virksomhed. grimslövs foder havde indtil da - 9 - alene samhandel med torben pedersens virksomhed. jens otto monrad erklærer endvidere, at torben olesen efter ansættelse hos kemiagro forsøgte at skabe samhandel med grimslövs foder ab bag ryggen på såvel torben pedersen som jens otto monrad, hvilket medførte betydelige ændringer i jens otto monrads virksomhed, dvs. afskedigelser. forklaringer: torben pedersen har forklaret at han ejer 100% af det sagsøgende selskab som blev stiftet i 1992 af medlemmer i landsforeningen den lokale andel og af et af vidnet ejet selskab. han overtog selskabet senere i
  42. selskabet sælger agrokemiske produkter og lever især af at parallelimportere plantekemikalier fra andre eu-lande efter at have foretaget registrering i danmark. selskabet har givet pænt overskud fra stiftelsen. han blev kontaktet i forsommeren 1996 af torben olesen som lå inde med et produkt han ikke kunne få afsat. han fik i den forbindelse at vide at torben olesens nystartede virksomhed, to trading, gik dårligt. det kræver indgående kendskab til personrelationer m.v. at komme ind på markedet, og det havde torben olesen ikke. samarbejdet startede med at to tradings registreringer overførtes til lfs kemi, og torben olesen arbejdede for selskabet. han begyndte den
  43. august
  44. lfs kemi havde før torben olesens tilknytning 15 registreringer. ved udgangen af 1999 havde selskabet 45 registreringer. det var meningen at torben olesen skulle være medejer af selskabet. på et tidspunkt blev der på torben olesens foranledning rettet henvendelse til advokat for at få oprettet en anpartshaveroverenskomst mellem torben olesen og vidnet. det blev ikke til noget, bl.a. fordi torben olesen ville låne penge af vidnet til finansiering af sin indtræden i selskabet. man endte derfor med aftalerne af
  45. juli 1997 om aflønning og konkurrenceklausul. det var torben olesen der ville have tingene på skrift. vidnet kan ikke huske hvem der fandt på udtrykket "konsulentkontrakt". konsulentkontrakten af
  46. januar 1998 blev udarbejdet på torben olesens initiativ. konsulentkontrakten var en fortsættelse og stadfæstelse af de tidligere aftaler. det er torben olesen der i konsulentkontrakten anvendte udtrykket "ansættelsen". torben olesen skulle bruge sin fulde arbejdskraft i virksomheden. det var nødvendigt for at han kunne være daglig leder. torben olesens andel af overskuddet var 50%, senere 38% og til sidst 33%. det skyldtes nogle større forretninger vedrørende glyphosat. lønnen skulle aftales hvert år for at - 10 - den kunne holdes på et rimeligt niveau uden alt for store svingninger. han gav på et meget tidligt tidspunkt garanti for en løn på 550.000 kr. om året. det var det niveau han mente var passende. ved fastsættelsen blev der tænkt mere på at sikre torben olesen en vis indkomst end på at begrænse hans indtægt. han havde ikke forudset at torben olesen ville kunne opnå en løn langt over 1 mio. kr. torben olesen fik a conto-betaling også når han holdt ferie. begrundelsen for konkurrenceklausulen var at torben olesen gennem sit virke for lfs kemi fik kendskab til selskabets forretningshemmeligheder, herunder viden om priser og leverandører. torben olesens opgaver var efter vidnets opfattelse pri mært at få registreringerne igennem, at købe ind og prisfastsætte bedst muligt. handelsselskabet stod for salget. torben olesen havde ikke baggrund for at sælge varerne. der var ikke ledelsesmæssige opgaver for torben olesen, for der var kun én ansat. til ometikettering brugtes arbejdskraft fra et af vidnets andre selskaber. arbejdsstedet var tarp byvej - det kan ikke have givet torben olesen anledning til tvivl. vidnet gav torben olesen visse retningslinier - de sad to meter fra hinanden og havde øjenkontakt. han kunne fx på forespørgsel fra torben olesen træffe afgørelse om hvorvidt der skulle købes eller ej. han har aldrig underkendt torben olesens dispositioner. torben olesens virksomhed, to trading, skrev hver måned en faktura. da lfs kemi ikke havde fået torben olesens skattekort, indeholdtes 60% i skat. senere anvendte man lønsedler, det kunne man lige så godt bogholderimæssigt. torben olesen var efter vidnets opfattelse fortsat selvstændig. i telefonen præsenterede torben olesen sig som "lfs kemi, torben olesen". torben olesen blev opsagt i 1998 på et tidspunkt, da han ikke passede sit arbejde som daglig leder. han tog børnenes
  47. sygedag konsekvent, og han var meget fraværende. de kunne ikke blive enige og bevægede sig væk fra hinanden. vidnet blev nødt til at tage over og besluttede sig til at opsige torben olesen. torben olesen blev meget ked af dette, og de fik dagen efter renset luften. torben olesen lovede bod og bedring. i foråret, april og maj 1999, var der løbende dialog om procentsatsen for aflønning af torben olesen. de kunne ikke få forventningerne til at hænge sammen. torben olesen ville ikke gå med til at ændre procentsatsen. efter vidnets mening skulle lønnen køres ned på et mere an- stændigt niveau. han forsøgte at overbevise torben olesen om at det var en rimelig løn han - 11 - foreslog, og hvis de ikke kunne blive enige, måtte torben olesen sige fra. torben olesen var imidlertid stejl - han nægtede at forhandle. der var ikke noget modspil. enten måtte vidnet acceptere at den gamle aftale gik videre, eller også var der ingen aftale. derfor kom han med de to forslag. hans første lønforslag for 1999/2000 ville have givet torben olesen ca. 1,1 mio. kr. og det andet lønforslag ca. 1,2 mio. kr., da omsætningen i 1999/2000 blev et par og tredive mio. kr, og overskuddet ca. 4 mio. kr. i de lønforslag som vidnet kom med, skulle garantiløn- nen modregnes i den endelige løn. da det ikke lykkedes at nå til en løsning, måtte han opsige torben olesen. der er ikke realiteter i begrundelsen i afskedigelsesskrivelsen om omstrukture- ring og ændrede markedsvilkår. begrundelsen for opsigelsen var at torben olesen ikke ville forhandle om lønnen for det kommende år. omsætningsfremgangen fra 1997/1998 til 1998/1999 skyldtes salget af fungicidmidlet amistar som da kom på markedet. lfs kemi kunne i kraft af vidnets kontakter, oparbejdet gennem 20 år i branchen, skaffe store mængder af det. vidnet startede samtaler i december 1997 med dlg, kfk og kemiagro om hvad de ville købe af amistar, og herefter begyndte lfs kemi at dække sig ind. der var fra originalforhandleren zeneca fastsat en kvote på 350.000 liter til danmark. lfs kemi kunne gennem sine kanaler skaffe 100.000 liter som blev tilbudt de nævnte selskaber. kemiagro blev tilbudt op til 50.000 liter amistar til en fast pris på 385 kr. pr. liter. kemiagro accepterede at købe 50.000 liter. lfs kemi kunne skaffe mere, men i så fald til højere priser. det var underforstået at lfs kemi ikke måtte sælge til kemiagros kunder, og at kemiagro ikke købte hos lfs kemis leverandører. han fik mistanke om, at kemiagro købte amistar direkte fra leverandørerne, og det drev markedsprisen i vejret. han solgte 200 liter amistar til et medlem af kemiagro. det var måske en del af baggrunden for at kemiagros direktør, åge staun, beskyldte lfs kemi for at handle ved siden af. samhandelsforholdet med kemiagro sluttede i det væsentlige i foråret
  48. senere forhandlinger førte ikke til noget hvilket blev klart sidst i marts
  49. han anerkender at skylde torben olesen 304.615 kr. på baggrund af revisor svend erik jespersens opgørelse. han kan ikke anerkende råbalancen der er urevideret. han ved ikke hvad der er baggrunden for at der er forskel mellem overskuddet i råbalance og i den reviderede balance vedrørende perioden april-august
  50. beløbene for mangan og previcure fremkommer fordi leverandører i udlandet på et tidspunkt - 12 - ikke har faktureret for det fulde beløb. beløbene har været hensat som skyldige omkostninger i 2-3 år. hensættelsen vedr. mangan skyldes vist en fejlfakturering. det er ikke et firma som lfs kemi ellers handler med. brighton-konferencen blev afholdt omkring
  51. november
  52. brighton-konferencen er en videnskabelig konference hvor internationale forskere inden for agrokemi fremlægger forskningsresultater. imidlertid kommer der også handlende inden for branchen som udveksler priser og betingelser for at handle i den kommende sæson. priserne er så stabile på det tids- punkt at man er meget tæt på at kende næste års prisniveau. man sparer en masse tid på den måde idet man kan nå at møde 20-25 virksomheder på 1½ arbejdsdag. omkring halvdelen af kontrakterne bliver grundlagt på brighton-konferencen. han fandt ud af, at torben olesen var med på konferencen som ny for kemiagro og havde aftalt 3-4 møder med handlende, herunder kunder som vidnet havde handlet med i flere år. lfs kemi havde et godt samhandelsforhold med lisab, lokalforeningen i skåne ab, indtil kemiagro kom ind i billedet. ganske det samme gælder grimslöv foder ab. kemiagro købte i det væsentlige ind hos originalproducenter. de firmaer som torben olesen havde møde med på brighton- messen, var indtil da ukendte for kemiagro. torben olesen har forklaret at han er uddannet agronom fra 1985/1986 og har arbejdet i forskellige virksomheder inden for kemibranchen og som forsker. sidste ansættelse inden lfs kemi var i esbjerg kemi. inden ansættelsen i lfs kemi havde han sit eget firma, to trading i 3/4 år. han tjente ikke særlig meget gennem to trading og var ikke i nogen god økonomisk situation da han ikke kunne komme ind på det danske marked. han tog kontakt til torben pedersen for at komme til at handle med ham. han vidste ikke rigtigt hvad torben pedersen lavede, men kunne se, at torben pedersen havde måske 10 registreringer. torben olesen foreslog et samarbejde på 50-50 basis. samarbejdet startede i august
  53. formaliseringen af samarbejdet afventede udviklingen af det. han overførte uden betingelser i september 1996 sine 10 registreringer til lfs kemi. det var hans bidrag. torben pedersen bidrog med kunderne. de registreringer han overgav til lfs kemi, var ikke særlig meget værd. tallene for lfs kemi viser at virksomheden er gået fra en omsætning fra nær 0 til 90 mio. kr. medens han var der. han kunne inden sin ansættelse se at torben pedersen ikke havde omsætning på sine registreringer. - 13 - der blev efter enighed mellem parterne i foråret 1997 lavet et udkast til en anpartshaveroverenskomst. det var på torben olesens foranledning. torben pedersen fragik senere aftalen. i stedet fik han torben olesen til at underskrive konkurrenceklausulen og konsulentkontrakten og senere konsulentaftalen af
  54. januar
  55. der var ingen forhandling om aftalerne. han var blevet ansat i lfs kemi som daglig leder under torben pedersen. han fik at vide af selskabets revisor at han skulle sende fakturaer for at få sit vederlag. det skyldes ifølge revisoren at lfs kemi ikke var registreret som en virksomhed med ansatte. senere overgik han uden nærmere forklaring til at få almindelige lønsedler. hans arbejde bestod i "alt håndværket". han skulle registrere produkter, fakturere, sørge for at der blev trykt og påsat etiketter og sørge for emballage. han talte med leverandørerne og skulle holde styr på lovgivningskrav. når der var travlt, kørte han også truck og satte selv etiketter på. torben pedersen stod mest for salget til de danske kunder. torben olesens arbejdssted var tarp byvej. han var bekendt med hvornår ansættel- sesforholdet startede. arbejdstiden var vel den sædvanlige, medmindre der var travlt - så skulle der arbejdes nogle timer mere. under møde mellem lfs kemi og kemiagro omkring marts 1999 gav åge staun udtryk for at lfs kemi var gået direkte til kemiagros medlemmer, og der blev af den grund ingen handel med kemiagro det år. i foråret 1999 var der ikke drøftelser om ændring af hans lønvilkår inden han fik præsenteret torben pedersens forslag i brevet om de 20 eller 25%. der ville ud over den procentmæssige nedgang blive tale om en lønnedgang som følge af at der ikke ville komme store indtægter fra salg af amistar. der var heller ikke efter brevet fra fagforeningen tale om egentlig lønforhandling. han syntes at torben pedersens tilbud var utilfredsstillende; begyndelseslønnen for agronomer er omkring 27.000 kr. pr. md. han har ikke været med til at formulere op- sigelsen, og han så den ikke før den blev afgivet. han var tidligere, i marts 1998, blevet sagt op, da han en fredag lukkede 15.30 for at køre sin svigermoder til odense inden det blev mørkt. han syntes grundlaget var spinkelt, og torben pedersen ringede da også om mandagen og undskyldte, og om tirsdagen var han genansat. - 14 - efter afskedigelsen fra lfs kemi gik han i september med forskellige projekter, men hurtigt efter blev der ringet fra kemiagro der havde en stilling til ham. han startede reelt den
  56. november
  57. lønnen i kemiagro er noget under 40.000 kr. pr. måned. arbejdsopgaverne i kemiagro blev ikke defineret på forhånd. én opgave var nedbringelse af lageret. han har ikke foretaget registreringsarbejde for kemiagro på nær en registrering af et produkt til 1-literdunke som var købt i 5-literdunke. kemiagro køber sine produkter i danmark. der er ikke længere penge i parallelimport. - kemiagro laver i stedet store indkøb af originalprodukter og får dermed en bedre pris. han virkede også i kemiagro som sælger af telefon-ydel ser. han brugte meget af sit første år i kemiagro på det. det var indtil da det vigtigste område for ham. kemien var en mindre del af arbejdet. han var daglig leder af teleselskabet dte, den lokale andels tele og energi. teleselskabet er fortsat igang, men han har trukket sig ud af det fra årsskiftet 2000/
  58. han fik åge stauns billet til konferencen i brighton da denne ikke havde tid. han kunne så også introducere sig selv. kemiagro havde aftaler på konferencen. konferencen består af en videnskabelig del og en kommerciel del. den fungerer som mødested for dem der handler i branchen. den officielle del er den der trækker, men den kommercielle del er taget meget til på det sidste. mødeaktiviteten foregår på tre hoteller. de store i branchen har mødeværelser, ellers mødes man blot i lobbyer eller sofaer. alle i branchen kender brighton, og store og små firmaer deltager. de firmaer som han ifølge lfs kemien skulle have kontaktet på brighton-mødet, er lette at finde frem til. de har været på markedet i mange år. nogle af dem er enkeltmandsfirmaer, andre handelshuse. agrovekst, norge, har før haft en grossist-funktion som kemiagro har i danmark. clayton fra irland kendte han fra esbjerg kemi, og det var en kunde som han tog med til lfs kemi. firmaet sælger generiske og originale produkter. novafito er også et firma han tog med fra esbjerg, ligesom stefes er en forbindelse fra tiden i esbjerg kemi. stefes handler med generiske produkter. iberotam fra spanien er en kopiproducent som han har mødt i brighton. iticon, belgien, har været kendt af kemiagro i mange år. barcley fra irland som har været i branchen i mange år, er kopiproducent, men handler også med generiske produkter og og med parallelimporterede produkter. sb agro, belgien, er datterselskab af et meget kendt - 15 - selskab. agroplus, belgien, er et enmandsfirma som han er stødt på i tiden i lfs kemi. helm ag, tyskland, er stort firma, som er velkendt i branchen. han var mest til stede i brighton af sociale grunde. det var for tidligt at forhandle priser. der er en cyklus for forhandling af agrokemiske produkter. i december diskuterer man hvad man har tænkt sig for den kommende sæson og orienterer sig om nye produkter. i januar/februar starter forhandlinger om årets samhandel. i marts/ april kommer man så frem til aftaler. kemiagro har haft meget lidt at gøre med de nævnte firmaer senere. man har solgt nogle restvarer til dem for ca. 100.000 kr. den svenske virksomhed lisab er en sammenslutning af lokalafdelinger ligesom landsforeningen den lokale andel. lisab havde økonomiske problemer sidst i 90'erne. kemi- agro der havde en stor del af markedet, var interesseret i samarbejde med lisab. kemiagro kunne levere lisab hele sortimentet, omkring 90 produkter. det kunne lfs kemi ikke. han kender jens otto monrad og fortalte ham at han arbejdede i kemiagro, og at det da godt kunne være at det var en idé at handle sammen. det blev imidlertid ikke til noget i første omgang på grund af uenighed mellem monrad og agrokemi. det var meningen at emil sellvik skulle overtage firmaet grimslöv fra monrad. torben olesen mødte emil sellvik på et hotel i lund da han var i sverige af andre grunde. han troede at emil sellvik havde talt med monrad om samarbejdet. han har ikke fået mulighed for at tjekke hvad der er årsagen til at overskuddet er 100.000 kr. mindre i revisorens regnskab end i råbalancen, selv om omsætningen efter årsregnskabet er større end i råbalancen. han kan bekræfte at tidligere års overskud og dermed vederlag til ham er fastsat på baggrund af det af revisor udarbejdede regnskab. posteringerne for previcure og mangan er fremkommet i 1996, for previcure måske
  59. beløbene står som hensatte beløb indtil kravene forældes. åge staun har forklaret at han har været daglig leder i kemiagro fra selskabets start først i 90'erne. kemiagro skal udgøre en købermagt over for de store selskaber. kemiagro har en del parallelregistreringer i skuffen for at kunne trække varer ind andet steds fra hvis der skulle opstå ubalance i priserne. kemiagro havde og har en bred vifte af kontakter ud i hele europa. - 16 - på brighton-konferencen udveksles de nyeste data mellem videnskabsfolk, men der kommer også handelsfolk til konferencen. kemiagro er interesseret i handelsforbindelser og skal have et netværk hvorfor kemiagro deltager for at kunne følge med. i messen i november 1999 deltog torben olesen og holger gelting. torben olesen overtog vidnets tilmelding. der kan holdes 15- 20 møder i brighton. møderne kan være tilfældige, men var her planlagt på forhånd. det nye produkt amistar var meget lovende. det kunne give et merudbytte på 10%. torben pedersen havde gennem sine kanaler "suget meget af varen op". kemiagro ville aftage alt det torben pedersen kunne skaffe gennem foråret og give han yderligere aftaler på en lang række produkter for at give ham en platform. der ligger heri at der skulle være et formaliseret samarbejde der bl.a. indebar at lfs kemi ikke måtte sælge til kemiagros medlemmer uden om kemiagro. han konstaterede at der kom forsinkelse på leverancerne fra lfs kemi, samtidig med at medlemmerne købte produktet for en højere pris fra lfs kemi. dette førte til bruddet med lfs kemi. man besluttede hen over foråret 1999 at man ikke længere ville købe hos lfs kemi. der var drøftelser med lisab om samarbejde også før torben olesen kom til kemiagro. ansættelsen af torben olesen i efteråret 1999 kom i stand efter et tip fra en forretningsfører om at torben olesen måske var interesseret i en stilling hos kemiagro. han havde længe gået og kikket efter en til posten. kemiagro gjorde opmærksom på ansættelsen af torben olesen i pressemeddelelser og meddelelser til kunder. torben olesens arbejdsopgaver i kemiagro var at varetage kontakten til leverandører og at starte den lokale andels tele- og energiselskab. kemiagro har tidligere handlet planteværnsmidler med firmaerne stefes og iticon og gødning med helm ag. det svinger meget fra år til år hvor meget kemiagro parallelimporterer. det er mellem 2% og 10% af omsætningen. det afhænger af markedssituationen om det kan være hensigtsmæssigt at forsøge at holde priserne nede ved parallelimport eller trusler herom. - 17 - kemiagro har mellem 30% og 35% af markedet for planteværn og køber ind for 230-300 mill. kr. årligt excl. afgift. kemiagro har handlet med grimslöv foder, men formentlig ikke før torben olesens ansættelse. procedure: lfs kemi har til støtte for sin påstand anført at det fremgår af konsulentaftalen at der er forhandlingspligt vedrørende lønvilkårene hvert år. det kunne med en vis sikkerhed i april/maj måned siges hvad omsætningen ville blive, og der er pænt og ordentligt tilbudt et garantibeløb som ligger over torben olesens indtægter inden ansættelsen i lfs kemi. overskuddet det følgende år blev på 4 mio. kr. som ville have givet et honorar på 1,1 mio. kr., hvilket ville være mere end rigeligt for torben olesens arbejde. det må her erindres at det var torben pedersen der var sælgeren. torben olesen og hans forbund afslog forhandling og ville kun fortsætte på hidtidige vilkår, hvorimod torben pedersen som han har forklaret, løbende søgte at forhandle. der har derfor været en rimelig grund til at opsige torben olesen hvorfor konkurrenceklausulen må opretholdes. omfanget af konkurrenceklausulen er styret af at der er få store grossister på markedet, og at der importeres direkte og parallelt. konkurrenceklausulen må være geografisk vid i forhold til de grænseoverskridende muligheder for at parallelimportere. boden er rimelig og skal betales for hver overtrædelse. hvis det krævede beløb ikke kan tilkendes som konventionalbod, bør der tillægges lfs kemi en erstatning af samme størrelse. torben olesen måtte være klar over at der kunne være problemer ved at tage ansættelse i kemiagro. han blev ansat som daglig leder af kemiafdelingen og ikke som sælger af telefoniske ydelser og lign. han deltog i mødet i brighton for skaffe sig kendskab til markedet og knytte forbindelse til de handlende. man ville kontakte kunder som kemiagro ikke kendte. man ville sikre sig leverancer ved hjælp af torben olesens viden fra lfs kemi om købere, sælgere og prisdannelse. det er dette som udgør den uretmæssige udnyttelse af erhvervshemmeligheder. lisab var en gammel kunde hos lfs kemi. der var derimod intet kundeforhold mellem - 18 - kemiagro og lisab før torben olesens ansættelse hos kemiagro. tilsvarende gælder at kemiagro ikke havde handlet med grimslöv før torben olesens ansættelse. formålet med mødet med sellvik var at torben olesen skulle skaffe øget omsætning for sin nye arbejdsgiver. det er i det lys man skal afgøre hvad overtrædelserne skal koste. ved bedømmelsen af ansættelsesspørgsmålet skal der ses på den høje løn i forhold til funktionen, og på at der aflønnedes gennem fakturaskrivning fra torben olesens selskab. selv om retten måtte nå frem til at torben olesen var ansat, så har torben olesen i relation til ferieloven været i en ledende stilling. her er man bedre stillet med den foreliggende konsulentaftale end man vil være som almindelig arbejdstager. konsulentaftalens § 12 om at der ikke ydes særskilt feriegodtgørelse ved konsulentens fratrædelse, er en del af en kontrakt som ikke kan gøres ugyldig eller uvirksom efter ferieloven for denne kategori af konsulenter. ved evt. beregning af feriepenge skal der alene beregnes i forhold til de 8 måneder torben olesen har været ansat i optjeningsåret. for så vidt angår perioden april til august 1999 foreligger der to beregninger - dels den ureviderede balance, dels det revisorpåtegnede regnskab. der er ikke noget mærkværdigt i at indtægterne er større i revisorregnskabet end i den ureviderede balance. det har altid været revisorens årsregnskaber der er lagt til grund for beregning af vederlag til torben olesen. der skal derfor ikke beregnes vederlag ud fra råbalancen. vedrørende previcure og mangan: kravene vil eventuelt blive forældet i 2001 og
  60. indtil da er der ikke grundlag for betaling af provision af dise poster. der kan højst forlanges 5.000 kr. for manglende ansættelseskontrakt da torben olesen havde fuldt kendskab til ansættelsesvilkårene. der kan ikke rejses krav på dagpengegodtgørelse da torben olesen var ledende. sagsøgte har gjort gældende at det afgørende for sagen er om torben olesen var lønmodtager eller selvstændig i forhold til funktionærlovens og ferielovens begreber. det må lægges til grund at torben olesen i enhver henseende var underlagt eneanpartshaveren, torben pedersen, som havde beføjelse til at træffe bestemmelse om arbejdets udførelse i enhver henseende. torben olesen udgjorde ikke lfs kemis øverste ledelse, det var torben pedersen. - 19 - torben olesen måtte ikke anvende sin arbejdskraft på noget andet, kun virke fuldtids for lfs kemi, så det er svært at se hvordan torben olesen skulle kunne være selvstændig erhvervsdrivende. formuleringen af konsulentaftalen viser også at der forelå et ansættelsesfor- hold. honorarafregningerne gik på et tidspunkt over i afregning med lønanvisning. der blev også i forbindelse med aflønningen gennem fakturering tilbageholdt a-skat m.v. der foreligger derfor et ansættelsesforhold. torben olesen er følgelig berettiget til feriepenge. bestemmelsen i konsulentkontrakten om at der ikke skal svares feriepenge ved fratræden, er ugyldig. en argumentation om at feriepenge må undværes fordi lønnen er god nok, er åbenbart forfejlet. ansættelsesbevisloven stiller krav om arbejdsgiverens skriftlige angivelse af en række nærmere angivne vilkår for ansættelsesforholdet. en del af disse er ikke tilstrækkelig oplyst: i konsulentkontrakten er ikke angivet adresse på arbejdsstedet, der mangler også begyndelses- tidspunkt for ansættelsesforholdet og angivelse af arbejdstiden. disse oplysninger skal foreligge på en af de måder der er angivet i ansættelsesbevislovens § 2, stk. 3, uanset om den ansatte har kendskab til forholdene eller ej. beløbet efter ansættelsesbevisloven skal i den foreliggende sag sættes til 10.000 kr., idet der kunne opstå tvivl om vilkårene for ansættelsesforholdet, fx om torben olesens arbejdstid eller ansættelsesforholdets længde og dermed det varsel der tilkom ham. krav på de første to dages dagpenge følger af arbejdsløshedsforsikringsloven §
  61. om beregning af resttilgodehavende for perioden april til august 1999 bemærkes at lfs kemi burde have opfyldt provokationerne om at give torben olesen adgang til at sætte sig i besiddelse af de oplysninger der vedrører regnskabet. torben olesen er berettiget til oplysningerne, det følger af aflønningsmåden. hertil kommer at der er uforklarlige forskelle mellem opgørelserne. i mangel af imødekommelse af sagsøgtes berettigede provokationer må råbalancen lægges til grund. vedrørende kravene for mangan og previcure må beløbet udbetales, men selvfølgeligt med en tilbagesøgningsmulighed såfremt de berettigede skulle gøre krav på penge ne. - 20 - konkurrenceklausulen må bortfalde efter aftalelovens § 38, stk. 2, da torben olesen ikke har givet rimelig anledning til sin opsigelse. det fremgår af opsigelsen at denne skyldes ændrede markedsvilkår og omstrukturering. baggrunden for opsigelsen var i virkeligheden uenighed om lønfastsættelsen. kontrakten indeholdt en forhandlingspligt. torben olesen har ikke modsat sig forhandling, men han ville ikke acceptere lfs kemis diktat. lfs kemis standpunkt er at torben olesen skulle acceptere den krævede lønnedgang, ellers ville han blive afskediget. det er ikke en holdbar fortolkning af forhandlingspligten. man kan ikke i forhandlingspligten indlægge en pligt til at gå ned i løn fra 33% til 20% eller 25%. hvis lfs kemis synspunkt er rigtigt, skulle torben olesen acceptere lønnedgang eller alternativt kunne blive afskediget og alligevel være omfattet af en konkurrenceklausul. det er åbenbart uholdbart. det må lægges til grund at torben olesen ikke gav rimelig grund til opsigelsen. konkurenceklausulen må derfor falde bort. lfs kemis udregning af boden er åbenlyst urimelig. det er helt uholdbart at antage at et håndtryk i brighton skulle koste 200.000 kr. forbudspåstanden må afvises. et forbud må være præcist formuleret, så adfærd kan måles i forhold til påstanden. det ses ikke af påstanden hvilke produkter der er tale om, påstanden er ikke tidsmæssigt begrænset, og det fremgår ikke hvilken viden der ikke må bruges. såfremt påstanden ikke afvises, må der ske frifindelse. der er intet bevist om at torben olesen har videregivet eller ønsket at videregive oplysninger af fortrolig karakter. markedsføringslovens § 10, stk. 2, tager sigte på at værne om erhvervshemmeligheder, men det er ikke oplyst hvilke erhvervshemmeligheder der skulle være tale om. lfs kemi har i hvert fald ikke bevist at torben olesen har gjort brug af erhvervshemmeligheder tilhørende selskabet og ikke blot af sine almindelige faglige erfaringer. påstanden er i realiteten udtryk for et ønske om at få en retsstilling som om man havde en konkurrenceklausul. godtagelse af lfs kemis krav om erstatning kræver at der skal foreligge en retsstridig adfærd, og de øvrige erstatningsretlige betingelser skal være opfyldt. her foreligger ingen retsstridig adfærd. der er heller ikke dokumenteret et tab. rettens bemærkninger: - 21 - lfs kemis krav om betaling af 1.882.085 kr.: efter oplysningerne om torben olesens ansættelsesforhold, herunder arbejdets art og det forhold at han var underlagt torben pedersens instruktionsbeføjelse, må det fastslås at torben olesen var ansat i lfs kemi som lønmodtager. den konkurrenceklausul torben olesen havde påtaget sig, er derfor uvirksom efter aftalelovens § 38, stk. 2, medmindre torben olesen selv gav rimelig anledning til sin opsigelse. konsulentaftalen fastsatte bl.a. at eventuelt vederlag og acontobetalinger skulle aftales hvert år inden
  62. juni for det kommende regnskabsår. torben olesen fastholdt de hidtidige lønvilkår stillet over for de forringelser af vederlaget som ville følge af torben pedersens brev af
  63. maj
  64. dette forløb kan ikke medføre at det må antages at torben olesen gav rimelig anledning til sin opsigelse, som i øvrigt blev begrundet med ændrede markedsvilkår og deraf nødvendiggjort omstrukturering. der kan derfor ikke rejses krav som følge af en eventuel overtrædelse af konkurrenceklausulen. det er hverken dokumenteret eller sandsynliggjort at der foreligger et tab for lfs kemi der er forårsaget af en retsstridig adfærd fra torben olesens side. der kan derfor ikke tillægges lfs kemi erstatning efter almindelige erstatningsregler eller på andet grundlag. lfs kemis forbudspåstande: lfs kemi har ikke godtgjort at torben olesen ubeføjet har videregivet eller benyttet erhvervshemmeligheder, jf. markedsføringslovens § 10, stk. 2, eller oplysninger af fortrolig karakter vedrørende lfs kemi, jf. konsulentaftalen, blot ved at have kontakt med handlende som lfs kemi har haft forretningsrelationer til. det er heller ikke sandsynliggjort at der er fare for en sådan handlemåde fra torben olesens side. der er derfor ikke grundlag for nedlæggelse af forbud. torben olesens selvstændige påstand om betaling af 544.485 kr.: - 22 - kravet på resttilgodehavende er ubestridt for så vidt angår 304.615 kr. det samme gælder kravet vedrørende glyphosat, 13.300 kr. disse poster tages derfor til følge. lfs kemi har ikke imødekommet torben olesens provokationer om at fremlægge bogføringsmateriale. torben olesen må på grund af sin aflønningsform have krav på nærmere dokumentation af beregningsgrundlaget, herunder regnskabsmæssige forklaringer på forskydninger, periodiseringer og relationer til andre dele af koncernen. provokationen kunne have været opfyldt uden urimeligt besvær eller ulejlighed fra lfs kemis side. den manglende opfyldelse af provokationen må derfor få til følge at torben olesens opgørelse lægges til grund ved beregning af resttilgodehavendet. torben olesen tilkendes derfor yderligere 31.748 kr. krav på andele af ekstraordinært overskud for previcur og mangan kan ikke gøres gældende på nuværende tidspunkt, hvor det ikke er oplyst om beløbene ikke fortsat kan kræves betalt. disse krav kan derfor ikke tages til følge, i hvert fald ikke for tiden. feriegodtgørelse optjent i 1999 tillægges med 108.563 kr. i overensstemmelse med sagsøgtes opgørelsesmåde der er ubestridt for så vidt angår opgørelsesprincipperne, beregnes godtgørelsen således: indtjening 1999 perioden 1/1 til 31/3 499.482 kr. perioden 1/4-31/8 (304.615 + 31.748 + 13.300 + 165.745) 515.408 kr. i alt 1.014.890 kr. fradrag af 5 ugers ferie (1.014.890:8x3:13x5) 146.378 kr. i alt 868.511 kr. 12,5% heraf 108.563 kr. - 23 - godtgørelse for manglende ansættelsesbevis tilkendes med 10.000 kr. da konsulentaftalen ikke indeholder alle de krævede oplysninger, og de manglende oplysninger var egnede til at skabe en risiko for torben olesens retspositioner, herunder i forbindelse med afvikling af ansættel- sesforholdet. endvidere tages kravet om den lovbestemte dagpengegodtgørelse til følge. det samlede krav bliver herefter resttilgodehavende 349.663 kr. feriegodtgørelse 108.563 kr. godtgørelse for mangelfuldt ansættelsesbevis 10.000 kr. dagpengegodtgørelse 984 kr. ialt 469.210 kr. thi kendes for ret: torben olesen frifindes for lfs kemi aps' krav. lfs kemi aps skal inden 14 dage til torben olesen betale 469.210 kr. med procesrente af 417.663 kr. fra den
  65. august 1999 og af 51.547 kr. fra den
  66. januar
  67. i sagsomkostninger skal lfs kemi aps til torben olesen inden samme frist betale 80.000 kr. jens feilberg - 24 - sven dyrløv madsen hans jørgen nielsen (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.