sø- & handelsrettens dombog

(20)desription of goods ocean freight prepaid shipper´s load & count ... 1x40´ reefer container stc: 261 pieces garlic, fresh or chilled temperature to be set at 0 degreees f. ...” endvidere blev der af maritime freight america corp., ligeledes den 19. december 2001, udfærdiget konnossement, hvoraf fremgår bl.a.: ” … shipper/exporter… lisa´s organic … consignee… henry olsen´s sonner a/s - 4 - … notify… blue water shipping ... port of loading los angeles … loading pier/terminal evergreen los angeles … description of packages and goods garlic, fresh or chilled … maint. temp. .. to 0f 261/pieces 11745l … received by the carrier the goods as specified above in apparent good order and condition ...” containeren ankom til hamburg den 13. januar 2002, hvor den blev omlastet til et reefer skib. den 15. januar 2002 ankom containeren til århus, hvorfra den med bil blev fragtet til vejle frysehus, claus sørensen a/s, hvor den blev tømt, hvorefter pakningerne blev opbevaret i frysehuset. af en skrivelse af 31. januar 2002 fra claus sørensen a/s til tholstrup cheese a/s fremgik det bl.a.: ” vedr. modtagelse af 261 krt. øko‐hvidløg til tholstrup. varerne kom i en 40” container (”bunden fyldt i 2 lag”) temp. var ‐18. krt. var hele men lidt i stykker. ved senere åbning af krt. kan man se at varen har været delvist optøet ‐ da der er en del hvidløg som ligger i klumper med is imellem. krt. bærer ikke præg af have væ‐ ret optøet undervejs. …” kort efter ankomsten til vejle frysehus udtog tholstrup cheese a/s stikprøver med henblik på kontrol af hvidløgenes kvalitet. den 1. marts 2002 afgav tholstrup cheese sålydende reklamation til henry olsen: ” - 5 - claim frozen organic garlic in week 3 tholstrup received 5,327 kg garlic which were delivered to vejle fryse‐ hus. on subsequently controlling the consignment at our dairy we established the fol‐ lowing: • the colour is very yellow • butts were not removed • brown spots • block frozen (indicates that the articles have been thawed) • rubbery consistency • the taste is weak the dairy has stored a reference sample for comparison, which has the strong garlic taste, uniform size and white colour. tholstrup cannot use the consignment, as it does not live up to earlier received con‐ signments and reference sample. therefore, we ask you to decide what to do with the consignment and when you can supply us with a replacement delivery. ...” forinden havde der været telefonisk kontakt mellem steen madsen fra henry olsen og susanne holm hansen fra blue water, og blue water havde ved fax af 13. fe‐ bruar 2002 afgivet følgende claim over for fairplay shipping som agent for rederiet: ” … vi har ved modtagelse af varerne konstateret en skade på godset lastet i container no. emcu 518571‐1 (40´high cube reefer), i form af optøning. vi holder dem hermed ansvarlig for claim rettet mod blue water shipping i forbin‐ delse med denne forsendelse. ” kravet blev afvist af fairplay shipping ved fax af 19. februar 2002 med følgende begrundelse: ” … temperatur skiven i ovennævnte container viser at kølemaskinen har kørt med en temperatur på minus 18 ‐ minus 20 grader celcius på hele rejsen og varen kan såle‐ des ikke have været optøet i vores varetægt. …” - 6 - efter fortsatte drøftelser mellem steen madsen og susanne holm hansen besvarede fairplay shipping i en skrivelse af 12. marts 2002 en skrivelse fra dagen før fra blue water. af skrivelsen fremgik bl.a.: ”… vi har ikke udleveret nogen temperaturskiver, men blot fremsendt fotokopier. det kan være svært at kopiere skiverne så kopien er læsbar. skiven de omtaler befinder sig i hamburg, og kan således ikke besigtiges på vort kontor. det ville sikkert være en god ide at modtager kontakter en advokat for at tilsikre korrekt procedure. vi afviser hermed deres krav mod os/evergreen marine corp., da der, os bekendt, ikke er noget, som indikerer, at der er sket skader på godset, medens det har været i vor varetægt. …” på vegne tryg forsikring blev der på vejle frysehus den 4. april 2002 gennemført survey af scan‐survey (rolf eliasen), af hvis rapport af 17. april 2002 det bl.a. frem‐ går: ” … claim: entire consignment damaged due to thawing. ... terms: fob long beach. … forwarder: blue water shipping … carrier: evergreen marine corp. taiwan. m/v ever royal …from long beach to hamburg. … ... circumstances concerning the damage – information afforded: transit details: ... according to a note, on a copy of a mostly illegible temperature disc provided by fairplay shipping, the date of stuffing the consignment into the reefer was the 13.12.01. on the same disc (and on the b/l´

1. s)the date of loading the container onto the m/v ever royal was the 19.12.01, after six days of storage at evergreen terminal, long beach. … the container was unloaded at hamburg on the 13.01.02, where the temperature disc covering the sea‐passage was removed and replaced by a new one. … - 7 - the bill of lading no. eisu 415100230761…was marked with a hand written note: ham 13.01 –c 18˚ (probably a temperature measure upon arrival). on the 15.01.02 the container was delivered to the cold store at vejle. a copy of the temperature disc covering this last part of the transit provided by fairplay ship‐ ping, indicates that the temperature in the reefercontainer was kept at ‐22˚c. … temperature details covering the transit period from delivery at evergreen´s termi‐ nal on the 13.12.01, to the unloading at hamburg on the 13.01.02, is unknown to the undersigned, as only an illegible copy of the temperature disc is available from the carrier. the carrier’s agent, fairplay shipping a/s, refuses to publicise the original disc. at time of delivery, the cold store employee noticed the following: “no temperature log/indicator/disc was present on the reefer container at time of delivery. temperature of consignment measured to ‐18,2˚ c. cartons stowed in 2 tiers, along entire length of container.” (the cartons were not opened for inspection of content.) ... observed during the survey: … nature of damage: the inspected cartons were found to contain large number of garlic segments frozen in lumps and/or flakes. the garlic segments had turned from white and into a yel‐ low‐/brownish appearance. the segments (when thawed
2. up)had a rubber‐like con‐ sistency. … the lumps and the flakes of ice were found partly broken and scattered in different positions/levels inside the cartons. this could indicate that the content of the in‐ spected cartons had been stirred, either deliberately before transit, or as a conse‐ quence of manual handling when transhipped from a transportmedia to another, or during manual stripping of the container at the consignee´s cold store in vejle. it could also be possible that some of the inspected cartons were the same as previ‐ ously had been inspected/analysed by the end receiver. … cause of damage: based on the afforded information and on that observed during the survey, the un‐ dersigned were of the opinion that the damage was caused because of a rise in tem‐ perature, after packing/freezing of the consignment, at some unknown stage of the transit period. the rise of temperature has partly thawed the garlic, causing condensation and liq‐ uid seepage. subsequently when temperature again falls below freezing point, the liquid and the segments will freeze together, forming blocks/flakes of ice. however, if that indeed had happened, the liquid seepage would probably be at the same level - 8 - within the carton, and consequently freeze in that position, not at different levels as observed during the survey. as no documentation of temperature details covering the period of transit from mexico to hamburg, is available, the undersigned is not able to determine at which stage of transit and/or for how long period of time, this rise of temperature in fact did occur, nor for the cause/reason of such rise. if an unbroken chain of freezing (‐18˚
3. c)temperature from mexico to hamburg can be documented/proved, the incident that led to the damage, have probably occured prior to transit. ...” der har i sagen været afholdt syn og skøn vedr. de to omtvistede temperaturskiver (bilag 17 og 18) af atp‐inspektør mogens eilsø. efter begæring af henry olsen be‐ stemte sø‐ og handelsretten efter formalitetsprocedure, at der skulle afholdes nyt syn og skøn. sø‐ og handelsretten udmeldte herefter den 8. november 2006 havari‐ ekspert tage nordmann larsen som ny syns‐ og skønsmand. også fa. w. haustein aps har i en erklæring af 9. oktober 2003 udtalt sig om skiverne og har bl.a. vedlagt en temperaturskive vedrørende en tilsvarende transport af samme vare, hvorpå der angiveligt tydeligt ses aftegnet afrimningsintervaller på temperaturskiven. af atp‐inspektør mogens eilsøs skønserklæring af 27. august 2004 fremgår bl.a.: ”… 1: jeg ser ingen grund til at betvivle de på skiverne angivne datoer. bilag 17 dækker fra 13. december til 13. januar, og bilag 18 fra 13. til 15. januar. det virker selvfølge‐ lig lidt påfaldende at man i usa monterer skive med angivelse af grader celsius, og i hamborg en skive med angivelse i fahrenheit, men jeg tror ikke man skal lægge noget særligt i det. 2: de registrerede temperaturer lader sig udmærket aflæse på skiverne, og specielt forstørrelsen af bilag 17. temperaturen har hele tiden ligget i området ‐17,5 til 18º c og i den korte tid på bilag 18 på ca. ‐20 grader. 3: kølemaskinen ser ud til at have været indstillet korrekt, og der er små tempera‐ turvariationer der viser at maskinen har funktioneret. 4: omgivelsestemperaturen ved omladningen i los angeles ser ikke ud til at være ualmindelig høj. ved opstart ses af bilag 17 en temperatur på ca. + 22º c. luftfugtig‐ heden lader sig ikke konstatere. lav fyldningsgrad kan ganske rigtigt være en ulempe, men det er i situationen hvor containeren under transporten f.eks. er strømløs i en periode. ved læsning er det ingen ulempe når containeren efter - 9 - foreskrifterne er for‐kølet, nærmest tværtimod, og temperaturen stabiliserede sig jo hurtigt på ca. ‐ 18 grader. … manglende afrimning ville over en så lang periode have givet sig udslag i stigende temperatur, specielt da der måles i return air. …” af en supplerende skønserklæring af 21. januar 2005 fra mogens eilsø fremgår bl.a.: ”… 1a. ... kurven på bilag 18 kunne godt se ud til at starte d. 11. januar, men jeg er ret sikker på at det er en sjusket isætning da skiven jo bevisligt (mærket reefer service, hamburg) er isat i hamburg, hvortil skibet jo først ankom 13. januar. overlapning skal ikke kunne forekomme. tværtimod skulle der være et spring på 9‐ 10 timer pga. tidsforskellen mellem la og hamburg. 1b. … der er ganske små naturlige udsving at se, men f.eks. afrimninger der kun varer 15‐ 20 min. lader sig ikke fastslå på en 31 dages skive, specielt ikke i frostområdet hvor en time kun er ca. 0,3 mm. … 4b. hvis containeren ikke havde været for‐kølet ville kurven være indledt ved en for‐ højet temperatur, som det ville have taget min 3‐4 timer at bringe ned. …” af tage nordmann larsens skønserklæring af 21. februar 2007 fremgår bl.a.: ”… spørgsmål 1: … svar … nedkøling/frysning er i princippet en proces hvor man flytter varme fra et sted hvor den er uønsket, til et sted hvor den er uden betydning. … maskinen tilsluttes med en ledning enten til det lokale netværk i land, på et skib eller til en el‐generator f.eks. på en lastbil. frysemaskinen er dimensioneret til at opretholde en konstant temperatur i contai‐ neren. … gods der skal transporteres ved en bestemt temperatur, f.eks. ‐18 grader c, skal have denne temperatur når det stuves ind i containeren. - 10 - … partlow‐skriveren er anbragt udvendig på containerens frontpanel i en boks med glasdør hvorigennem aflæsning kan finde sted. … temperaturen overføres fra termometret inde i containeren til partlow‐skriveren ad elektrisk vej. temperaturskiven består af særlig følsomt papir som ved korrekt montering ligger helt tæt til bagpladen (”urskiven”) medens spidsen af stylos, der er monteret på en arm, ved hjælp af en fjederanordning øver et konstant tryk mod skiven og dermed markerer temperaturen. ... spørgsmål 2: den sagkyndige bedes redegøre for kølemaskinens afrimningsfunktion og for, hvoraf afrimning normalt kan aflæses på en temperaturskive. svar: … afrimning af kølecontaineren foregår på den måde, at kølemaskineriet stoppes og et varmelegeme der er anbragt under fordamperen tændes hvorved rimfrosten/isen der er på fordamperørene smelter, hvorefter kølemaskineriet atter starter. afrimningsperioder vil kunne aflæses som en kortvarig temperaturstigning, vist ved en forholdsvis jævnt hurtigt stigende kurve og derefter en hurtigt faldende kurve. spørgsmål 3: den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt manglende luftcirkulation f.eks. på grund af manglende afisning og deraf følgende tilisning kan forlede kølemaskinen og der‐ med temperaturmåleren/ og eller partlow‐skriveren til at registrere lavere tempe‐ ratur end den reelle temperatur i containeren. svar: under driften flyttes vanddamp fra luften og omgivelserne (godset) med returluften til fordamperen. når temperaturen er under 0˚c afsætter denne vanddamp sig som rimfrost på fordamperrørene hvorved cirkulationshastigheden og dermed virk‐ ningsgraden af kølemaskineriet formindskes. dette medfører at temperaturen i containeren, og dermed også i godset, ganske langsomt stiger. det skønnes således at, såfremt der ikke foregår nogen luftcirkulation vil der foregå en køling inde i selve kølemaskineriet hvilket vil medføre at temperaturføleren vil registrere en lavere temperatur end den temperatur der ville kunne måles i godset. temperaturen vil være højest bagest i containeren, ved siderne og på toppen af god‐ set. spørgsmål 4: - 11 - den sagkyndige bedes oplyse, hvilken periode temperaturskiven fremlagt som sa‐ gens bilag 17 dækker, og hvilken periode temperaturskiven fremlagt som bilag 18, dækker. i tilknytning hertil bedes den sagkyndige oplyse, om der kan konstateres en tidsmæssig overlapning mellem de to temperaturskiver og i givet fald forklare hvorledes ‐ og om en sådan tidsmæssig overlapning kan opstå. svar: på den vedlagte temperaturskive mærket bilag 17 kan der ses en meget svag streg ved ‐18˚ som går næsten hele skiven rundt. det skønnes at skiven viser en periode på 31 dage. ”stuffing date” er angivet til 13/12/01 hvor det skønnes at tidsrummet der er dækket af denne skive er fra den 13. december 2001 til den 12. januar 2002 dog er der en periode fra den 30. december hvor stregen bliver svagere for helt at forsvinde indtil den igen kan anes omkring den 3. januar 2002. det er ikke muligt at aflæse de nøjagtige tidspunkter for hvornår skiven er star‐ tet/stoppet. på den vedlagte temperaturskive mærket bilag 18 ses der flere streger oven i hinan‐ den som dækker perioden fra den 11. januar 2002 kl. ca. 1500 til den 18. januar 2002 kl. ca. 1200. der kan dermed konstateres at der er en tilsyneladende overlapning af tid på de to skiver, men da der kun kan sidde en skive i partlow‐skriveren ad gangen er dette ikke muligt og kan derfor kun skyldes unøjagtighed ved isætning af skiven og start af partlow‐skriveren d.v.s ved isætning af skiven mærket bilag 18 er den tilsynela‐ dende startet på en forkert dato og registreringen strækker sig også ud over det tidspunkt hvor containeren ankom til bestemmelsesstedet og blev tømt. spørgsmål 5: den sagkyndige bedes redegøre for, om temperaturforholdene i containeren kan aflæses af temperaturskiverne, og i givet fald bedes den sagkyndige oplyse, hvilken temperatur der kan aflæses. svar: som det fremgår af ovennævnte er den temperatur der aflæses og registreres af partlow‐skriveren temperaturen i containeren. på temperaturskiven mærket bilag 17 har den aflæste temperatur under hele forlø‐ bet tilsyneladende været konstant på ‐18ºc og på temperaturskiven mærket bilag 18 er temperaturen ved isætning registreret til ‐4ºf (‐20º) og i den følgende periode har den ligget omkring ‐6ºf (‐21ºc) til ‐7º (‐22ºc) for til slut at stige til ‐2ºf (‐19ºc). de to temperaturskiver er efter undertegnedes opfattelse ubrugelige og der kan ikke sættes nogen lid til de aflæste temperaturer, den eneste sikre måde hvorpå man kan konstatere temperaturen i containeren under rejsen er ved at downloade datalog‐ gen. spørgsmål 6: - 12 - den sagkyndige bedes i den forbindelse oplyse, om temperaturen kan aflæses tyde‐ ligt for hele den periode temperaturskiverne tilsammen dækker, og særligt hvad angår temperaturskiven fremlagt som bilag 18 bedes den sagkyndige oplyse, om de 3‐4 på hinanden liggende streger, som man kan se på temperaturskiven, må antages at være fremkommet på anden vis og i givet fald hvordan. svar: der refereres til sidste del af svar på spørgsmål 5, idet det yderligere skønnes at de streger der kan læses på skiven mærket bilag 18 er fremkommet på anden måde end den måde temperatur‐skriveren normalt tegner temperaturkurven. spørgsmål 7: idet det oplyses, at parterne ikke er enige om, hvorvidt de nedenfor nævnte datoer, tidspunkter og temperaturangivelser kan aflæses af temperaturskiven fremlagt som bilag 17, eller om sådanne datoer, tidspunkter og temperaturangivelser i det hele taget fremgår, bedes den sagkyndige oplyse, hvorvidt der på temperaturskiven fremlagt som bilag 17 kan konstateres afrimningslinier parallelt med de kraftigt op‐ trukne linier på partlow‐skiven, henholdsvis • den 13 december 2001, kl. ca. 20.30 hvor temperaturen kortvarigt stiger til • ‐ 3ºc • den 15. december 2001, kl. ca. 14.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til • ‐ 7,5ºc • den 16. december 2001, kl. ca. 17.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til • ‐ 7,5ºc • den 17. december 2001, kl. ca. 17.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til • ‐ 11ºc • den 18. december 2001, kl. ca. 17.00, hvor temperaturen kortvarigt stiger til • ‐ 7ºc • den 21. december 2001, kl. ca. 13.00, kl. ca. 17.00 og kl. ca. 21.00 • den 22. december 2001, kl. ca. 9.00, kl. ca. 13.00 og kl. ca. 17.00 • den 24. december 2001, kl. ca. 19.00 og herefter hver sjette time til den 16. • december 2001, kl. ca. 05.00 ved besvarelsen af spørgsmålet foreslås det, at den sagkyndige undersøger skiven ved at lægge den på et fladt underlag i kraftigt sidelys, der stråler skråt ind mod venstre. den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt der ved anvendelse af denne metode kan aflæses afrimningslinier på skiven og i bekræftende fald, hvorvidt disse ligeledes kan aflæses ved anvendelse af andre metoder. såfremt eventuelle afrimningslinier alene kan aflæses ved anvendelse af den nævnte metode, anmodes den sagkyndige om at oplyse den mulige årsag til, at afrimnings‐ linier ikke kan aflæses på anden vis. svar: ved at betragte skiven i skarpt lys fra forskellige vinkler kan man konstatere meget svage aftegninger på nogle af de i spørgsmålet anførte datoer/tidspunkter: den 16., - 13 - 17. og 18. december 2001, og det skønnes sandsynligt at disse streger kan hidrøre fra registreringen af afrimningsperioder. for de øvrige tidspunkter har det ikke været muligt for undertegnede at konstatere nogen aftegninger. det skal ved besvarelsen af dette spørgsmål og i øvrigt også ved de øvrige besvarel‐ ser erindres, at de forelagte temperaturskiver er kopier af temperaturskiver. man må formode at de originale skiver, hvis de havde været tilgængelige, var af en bedre kvalitet og at man da udover selve stregen som stylos laver måske også kunne have set den indtrykning som stylos i kraft af fjedertrykket under normale forhold laver i papiret. spørgsmål 8: såfremt sådanne udsving ikke kan aflæses af temperaturskiverne, bedes den mulige årsag hertil oplyst, ligesom det bedes oplyst, hvorvidt manglende udsving indike‐ rer, at partlow‐skriveren har været defekt. i tilknytning hertil bedes den sagkyndige endvidere svare på følgende spørgsmål: spørgsmål 8a: den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt mangelfuld/utydelig registrering af tempe‐ raturforholdene på temperaturskiverne kan skyldes en spids/stylos på partlow‐skri‐ verne ikke har trykket tilstrækkelig hårdt på skivens papir, eventuelt som følge af skæv spids på en metal‐pind. svar: spørgsmål 8 & 8a besvares under et. det skønnes at, den mangelfulde og utydelige registrering af temperaturforholdene og herunder af afrimningsperioderne, kan skyldes defekt stylos og skriverarm, util‐ strækkeligt fjedertryk, og/eller defekt afrimningsfunktion og deraf manglende af‐ rimning. spørgsmål 9: i tilknytning til spørgsmål 8 bedes den sagkyndige oplyse, hvilken betydning manglende udsving på temperaturskiverne har for temperaturskivernes pålidelig‐ hed. svar: de manglende udsving og i øvrigt selve kvaliteten af de to temperaturskiver er så dårlig at de må tillægges meget ringe pålidelighed. spørgsmål 10: den sagkyndige bedes oplyse, hvorvidt afrimning af kort varighed normalt vil kunne aflæses på en partlow‐temperaturskive. i den forbindelse bedes den sagkyn‐ dige oplyse, om varigheden af afrimning er afgørende for, om temperaturudsving kan aflæses på en partlow‐temperaturskive. - 14 - svar: det skønnes at der selv ved korte afrimningsperioder vil registreres mindre udsving på temperaturskiven. da temperaturføleren sidder forholdsvis tæt på selve kølemaskinen/fordamperen‐ heden og da afrimning forgår ved at fordamperenheden varmes op, vil varigheden af afrimningsperioden være afgørende for den registrerede stigning i temperatur samt udstrækningen af den registrerede periode. spørgsmål 11: den sagkyndige bedes oplyse, om det på baggrund af de aflæste temperaturer kan konkluderes, at kølemaskineriet har været indstillet korrekt på ‐18ºc og at kølema‐ skinen har fungeret optimalt. svar: det kan på baggrund af aflæsning af temperaturskiven ikke konkluderes at kølema‐ skineriet har været indstillet korrekt og om maskineriet har fungeret optimalt. disse oplysninger ville kunne aflæses på et udskrift fra data‐loggen. spørgsmål 12: … svar: omgivelsernes temperatur og luftfugtigheden har ingen betydning for hvilke tem‐ peraturer der aflæses under rejsen. … fyldningsgraden har heller ingen betydning for hvilke temperaturer der aflæses under rejsen, så længe godset ikke blokerer for luftcirkulationen. spørgsmål 13: … svar: ved transport af dybfrosne varer er for‐køling unødvendig og vil overhovedet ikke have nogen som helst effekt og der vil hverken være risiko for fugt eller isdannelse i containeren ‐ det eneste der har afgørende betydning er at godset temperatur ved indladning er korrekt, d.v.s. at temperaturen i hvidløgene er ‐18ºc. …” forklaringer steen madsen har forklaret, at han siden 1996 har været ansat hos henry olsen. i 1999 købte han virksomheden og er nu eneejer. - 15 - han havde 3‐4 gange tidligere uden problemer købt økologiske hvidløg i mexico. hans kunde, tholstrup cheese, efterspurgte disse hvidløg, som havde en anden og kraftigere smag end de europæiske. han entrerede med blue water om transport fra ”pier los angeles” til fredericia. også fortoldningen skulle blue water tage sig af. han havde sin egen vareforsikring i tryg, som også dækkede frostskader. undervejs havde han af og til telefonisk kontakt med blue water, der på et tids‐ punkt meddelte varepartiets forventede ankomst til den 15. januar 2002 kl. 9.00. dette orienterede han vejle frysehus, tholstrup cheese og den lokale fødevare‐ kontrol om. han var ikke selv til stede på ankomsttidspunktet. 2‐3 dage efter ankomsten fik han besked fra tholstrup cheese om, at hvidløgene havde en forkert, gullig farve, og at de ikke havde den karakteristiske smag. det aftaltes, at der også skulle tages prøver fra andre kartoner, men resultatet forblev det samme. han adviserede straks blue waters susanne holm hansen, som er den eneste person, han havde kontakt med hos blue water. han vil ikke afvise, at der snarere gik 5‐6 dage end 2‐3 dage. tholstrup cheese forsøgte at forøge doseringen af hvidløg i ostene med helt op til 100 %, men man kunne ikke opnå den rigtige smag. susanne holm hansen fulgte op på reklamationen, men det blev ikke på dette tidspunkt drøftet, at problemet kunne skyldes opbevaringstemperaturen un‐ der transporten. dette kom først på tale i februar, hvor blue water rettede henven‐ delse til rederiets agent, fairplay shipping, der imidlertid afviste ansvaret. tholstrup cheese fulgte sin reklamation op skriftligt den 1. marts 2002. efter anden afvisning fra fairplay shipping ringede han selv og spurgte, om han sammen med en uvildig repræsentant kunne få lov at se de originale temperaturskiver. det fik han grønt lys til. da han ikke hørte noget, tog han på ny kontakt, men nu var tilsag‐ net trukket tilbage. han var herefter i tvivl om, hvad han skulle gøre, og han kontaktede tryg, der havde sagen liggende i lang tid. tryg afviste imidlertid forsikringsdækning med - 16 - henvisning til, at bevisbyrden for kølenedbrud i over 24 timer lå på ham, da skaden ikke var blevet anmeldt inden for 72 timer. han rettede herefter forskellige fore‐ spørgsler med hensyn til, hvordan transporten var forløbet, og fik bekræftet, at va‐ repartiet ved ankomsten til frysehuset loop cold storage havde den korrekte tem‐ peratur på ‐18 grader, at det var opbevaret i frysehuset ved korrekt temperatur, og at conex ved modtagelsen den 6./7. december og nedpakningen i container havde kvitteret for korrekt temperatur. tholstrup havde fortsat behov for hvidløgene og bestilte et nyt parti, som blev købt hos samme leverandør i mexico. blue water blev også antaget til denne transport. han var denne gang selv til stede, da partiet ankom i oktober/november samme år, og havde en surveyor med. partiet viste sig at have en temperatur på ‐12 grader og havde den samme gullige farve som sidst. det viste sig dog, at skaden ikke var så slem, og tholstrup cheese beholdt partiet mod et prisafslag, som blev dækket af rederiets forsikring hos selskabet cp ships i england. denne gang var der adgang til temperaturskiverne, som viste opbevaringstemperaturer på ‐11 til ‐12 grader. susanne holm hansen har forklaret, at hun er uddannet inden for shipping og spedition og arbejder som speditør hos bluewater, hvor hun håndterer søtransport over hele verden. hun blev involveret i transporten allerede inden afskibningen af varepartiet fra usa. hendes kontaktperson var steen madsen. som hun husker det, gik der tem‐ melig lang tid, 1½‐2 uger, før hun fik besked om, at der var noget i vejen med hvid‐ løgene. med hensyn til bilag 10, blue waters reklamation over for fairplay shipping den 13. februar 2002, forklarede hun, at hun må have fået orienteringen fra steen madsen kort tid forinden. en claim skal videresendes til alle involverede i trans‐ porten inden for 48 timer efter modtagelsen og helst samme arbejdsdag. hun vil dog ikke ganske udelukke, at hun er blevet orienteret om, at noget var galt på et tidligere tidspunkt, således som det fremgår af surveyrapporten. hun har ganske mange telefoner dagligt. - 17 - igennem en periode på 3 – 4 uger talte hun og steen madsen rigtig meget sammen. måske var man i starten ikke rigtig klar over, hvor galt det stod til med hvidløgene. de talte på et tidspunkt om, at tholstrup ville forsøge at dosere sig ud af problemet. de talte også om, at man kunne søge oplysninger om, hvorvidt der havde været opbevaringsproblemer i mexico. hun kontaktede rederiet for at forhøre sig, om der havde været noget galt under transporten, men rederiet oplyste, at det var deres procedure ikke at udlevere tem‐ peraturskiverne. de henviste til, at tingene blev styret fra taiwan. vidnet har selv arbejdet i et rederi, og dér udleverede man altid skiverne, når der blev reklameret. det var sælger, som skulle sørge for omlastning til anden container i los angeles. firmaet conex handlede altså på sælgerens vegne. varepartiet var jo solgt fob. men containeren tilhørte rederiet. vidnet husker ikke noget om en anden transport af hvidløg samme år, hvor der var blevet reklameret. hun havde kunnet huske det, såfremt dette havde været tilfæl‐ det. finn kristensen har forklaret, at han siden 1989 har været ansat som produktud‐ vikler og indkøber i tholstrup cheese, der nu er opkøbt af arla foods. hvidløgene skulle bruges til en flødeost. tidligere brugte man friske hvidløg, men fandt så ud af, at hvidløgene fra mexico kunne anvendes, da de var løst frosne. tholstrup cheese var af steen madsen adviseret om varepartiets ankomst den 15. januar 2002. der blev efter kort tid taget prøver af partiet. hvidløgene havde ikke den rigtige smag. de var frosset i klumper og var glasklare og gummiagtige. alle‐ rede efter få dage, højst en uge, blev steen madsen underrettet herom. tholstrup forsøgte at kompensere ved at ændre doseringen af hvidløgene, men smagsresulta‐ tet var forkert. herefter reklamerede mejerichefen skriftligt overfor steen madsen. der blev bestilt et nyt parti. steen madsen og vidnet var til stede, da partiet ankom. han mener, at partiet var i orden. hvidløgene kunne i hvert fald godt bruges. på et - 18 - tidspunkt måtte de øge doseringen af nogle hvidløg, men vidnet husker ikke, om dette var tilfældet med erstatningspartiet. rolf eliassen forklarede, at han har udfærdiget survey‐rapporten af 17. april 2002 (bilag 12). supplerende til rapporten forklarede han, at hvidløgsfeddene var frosset sammen til små klumper, og der var gullige isflager af saft fra løgene. isklumperne var knækkede og befandt sig rundt omkring i kartonerne og ikke kun i bunden eller i midten, hvilket kan skyldes, at kartonerne var blevet rystet, således at isklumperne havde fordelt sig. eftersom feddene var pakket i tykke plastikposer, var saften ikke løbet ud i kartonerne, der heller ikke bar præg af optøning. han åbnede ca. 20 kar‐ toner, og tholstrup havde åbnet 10 kartoner. skadesbilledet var generelt. de faktuelle oplysninger om temperaturforhold og reklamation på rapportens side 3 for oven blev meddelt vidnet af den medarbejder fra vejle frysehus, henrik jørgen‐ sen, der havde modtaget vareforsendelsen. havariekspert tage nordmann larsen har vedstået sin syn‐ og skønserklæring af 21. februar 2007 og har supplerende forklaret, at han er uddannet skibsfører og har beskæftiget sig med besigtigelse af skader, reparationer og containere siden 1987 og herunder foretaget analyser af temperaturskiver og kølere. en temperaturskive kan under en transport let kontrolleres, idet man gennem et glaslåg kan se skiven, der er af pap, og aftegningerne på denne. låget åbnet let, og en skive skiftes ud uden problemer. der vil være aftegnet små hakker på skiven på de tidspunkter, hvor kølemaskinen har foretaget afrimning. man kan straks se på skiverne, at tingene ikke har fungeret. der forefindes kun én nål, så når der på den ene skive ses flere streger, er disse tegnet i hånden, eller der er tegnet på en allerede brugt skive. det eneste, en sådan skive viser, er, at noget er galt. temperaturmåleren sidder i returluften. der må være sket tilfrysning inde i contai‐ neren, der må antages ikke at have afrimet. det kan ikke udelukkes, at maskineriet har fungeret, men det tyder på, at dette ikke har været tilfældet på grund af mang‐ lende afrimning. - 19 - omgivelsestemperaturen er uden betydning for resultatet af en aflæsning af tempe‐ raturen i en container. parternes synspunkter henry olsen har anført, at blue water er erstatningsansvarlig for det totalskadede vareparti, jf. nsab 2000, § 15. det ville føre til samme resultat, hvis hjemmels‐ grundlaget var søloven. lige fra starten blev rederiet anmodet om at forevise de originale temperaturskiver, men dette ønskede rederiet ikke at imødekomme og har ej heller udleveret datalog‐ udskrifter. rederiet sendte alene de fremlagte fotokopier, som viser, at varepartiet ikke er blevet transporteret under korrekte temperaturforhold. som det fremgår af syns‐ og skønserklæringen, er skiverne ubrugelige, og man kan ikke fæste lid til de tilsyneladende aflæste temperaturer. for den ene skives vedkommende (bilag 18) fremgik det af skønsmandens forklaring, at stregerne ikke er tegnet af maskinen, men er fremkommet på anden måde. det må efter skønserklæringen, sammenholdt med skønsmandens forklaring, lægges til grund, at problemet mest sandsynligt har været manglende afrimning i containeren. kølefunktionen har ikke fungeret kor‐ rekt. og disse forhold skal ses i det lys, at det havde været problemløst at følge med i undervejs, om tingene fungerede, som de skulle. det må anses for dokumenteret, at skaden med overvejende sandsynlighed er ind‐ truffet under rederiets, og dermed blue waters ansvarsmæssige varetægtsperiode. det havde så let som ingenting været muligt at bevise sin eventuelle uskyld, hvilket man ikke har ønsket. henry olsen har oven i købet forsøgt at fremskaffe oplysnin‐ ger om forløbet før skibstransporten, og de derved fremkomne oplysninger peger på, at alt er gået rigtigt til. hvis blue water ikke er ansvarlig i en situation som den foreliggende, hvor den aftalepart, man hæfter for, nægter at medvirke til at oplyse hændelsesforløbet, er henry olsens retsstilling helt uacceptabel; for hvordan skal man så kunne løfte nogen bevisbyrde for skadens indtræden? - 20 - blue water har anført, at sagens spørgsmål ene og alene er, om det er godtgjort, at skaden på varepartiet indtrådte, mens det var i blue waters varetægt. henry olsen købte partiet hos en californisk forhandler, som havde købt det enten hos en anden forhandler eller direkte hos producenten mar brand. det vides ikke, hvornår hvid‐ løgene er produceret. det foreliggende dokument fra 9. november 2001 (bilag 15) kunne lige så vel vedrøre et hvilket som helst andet parti og siger intet om forsen‐ delsen. det er uoplyst, hvad der skete under den første del af transporten, og det vides ikke, hvornår varepartiet blev afsendt fra mar brand til texas. det er udoku‐ menteret, hvor oplysningen om, at hvidløgene var opbevaret i kølehuset bag dør 18 a, stammer fra. teoretisk kunne de lige så godt være anbragt i et andet kølerum med en højere temperatur. tilsvarende kendes temperaturforholdene ikke med hen‐ syn til transporten fra texas til los angeles, hvilken strækning bl.a. går gennem ørkenområder. varepartiet ankom til los angeles den 13. december 2001, hvor firmaet conex kvit‐ terede for at have modtaget det. da conex repræsenterede afskiber, er det i forhold til blue water uden betydning, at conex ikke tog forbehold ved modtagelsen af va‐ repartiet. blue waters ansvarsperiode startede ved modtagelsen af containeren om bord, smh. bill of lading, pkt. 20 under ”description of goods”: ”shipper’s load & count”. rederiet tog forbehold ved modtagelsen, idet der var kvitteret for modta‐ gelse i “apparent good order”. det er et standardforbehold, hvilket er, hvad man kan og skal tage med hensyn til gods i forseglede containere. rolf eliasens besigtigelsesrapport og forklaring er interessant. det sædvanlige ved optøning er, at saften siver til bunden, men her fandtes flagerne i midten og hulter til bulter. hertil kommer, at kartonerne ikke var deforme, som man i sådanne til‐ fælde plejer at se dem. man kan kun gisne om, hvad der kan være sket, men en teori kunne være, at skaden er opstået allerede ved produktionsstedet. man må give henry olsen ret i, at det havde været en fordel, om de originale tem‐ peraturskiver havde foreligget, men alle forsøg, også fra blue waters advokats side, på at få dem frem er strandet på, at dette stred mod rederiets politik. men så må - 21 - man, som både den tidligere skønsmand, mogens eilsø, og den senere skønsmand, tage normann larsen, har gjort, forholde sig til kopierne. og det ser ud til, at begge er enige om, at der kan ses svage aftegninger på ‐18 grader og små afrimningsinter‐ valler på skiverne. hvem af skønsmændene, som i øvrigt har ret, må lades usagt, men blue water kan vanskeligt bebrejdes ikke at have betalt erstatning for varepar‐ tiet under omstændigheder, hvor en gennem 25 år hyppigt benyttet skønsmand, mogens eilsø, ikke udtaler sig til støtte herfor. blue water kan ganske vist ikke dokumentere at have handlet i overensstemmelse med sine instrukser, men henry olsen kan ikke dokumentere, at skaden skete, mens partiet var i blue waters varetægt. rettens bemærkninger sagen angår, som den er forelagt, spørgsmålet om, hvorvidt en temperaturskade på et parti hvidløg, opstået som følge af det nedfrosne partis helt eller delvise optøning og derpå følgende indfrysning, indtraf før eller mens partiet var i blue waters va‐ retægt. mens varepartiet befandt sig i blue waters varetægt, blev det opbevaret i den reefer container, tilhørende blue waters samarbejdspartner, rederiet evergreen, i hvilken det ifølge angivelser på temperaturskiven, bilag 17, var blevet stuvet den 13. de‐ cember 2001 (”stuffing date”) til en temperatur på ‐18˚ c (”setting temp.”), som også var den temperatur, containeren skulle have under den videre transport. det lægges efter skønserklæringen og skønsmandens forklaring til grund, at det er uhyre enkelt at kontrollere, om temperaturen under transporten havde det rigtige niveau, nemlig ved gennem et glaslåg at aflæse partlow‐skriverens aftegninger på temperaturskiven. tilsvarende ville aftegningerne på temperaturskiven efter trans‐ portens afslutning kunne dokumentere opbevaringstemperaturen under transport‐ forløbet. - 22 - i det foreliggende tilfælde forefandtes to temperaturskiver, dækkende den samlede transport fra los angeles til vejle frysehus. blue waters samarbejdspartner, rede‐ riet evergreen, har alene ønsket at udlevere fotokopier af skiverne. som dokumen‐ tation for korrekt opbevaringstemperatur i containeren er fotokopierne værdiløse. dette fremgik af skønserklæringen (svar på spørgsmål 5 og 9) og stemmer med ret‐ tens sagkyndige vurdering. skivernes utydelige stregaftegninger, stregernes atypi‐ ske forløb, de ‐ på det ene eksemplar ‐ uvedkommende streger og den manglende tidsmæssige kongruens mellem skiverne, herunder den omstændighed, at den tidsmæssigt sidste skive (bilag 18) tilsyneladende dækkede en periode til ca. 3 dage efter partiets ankomst til vejle, gør, at det efter rettens opfattelse, der støttes af skønsmandens forklaring, er yderst nærliggende at antage, at containeren tempe‐ raturmæssigt ikke har fungeret, som den skulle. når til det anførte kommer, at rederiet trods opfordringer hertil gennem lang tid fra forskellige sider uden relevant begrundelse konsekvent har afvist at fremkomme med yderligere dokumentation til belysning af temperaturforholdene under trans‐ porten, samt når henses til, at de, ganske vist sparsomme, oplysninger, som er frem‐ kommet vedrørende tiden forud for blue waters varetægtsperiode, ikke giver no‐ gen indikation af, at varepartiet under denne del af transporten har været opbevaret under temperaturforhold, hvor optøning har kunnet finde sted, finder retten det ved sagens afgørelse ubetænkeligt at lægge til grund, at skaden indtraf, mens vare‐ partiet var i blue waters varetægt. henry olsens påstand tages derfor til følge. med hensyn til spørgsmålet om sagens omkostninger, som parterne ikke har kom‐ menteret under hovedforhandlingen, har retten lagt vægt på sagens udfald og for‐ løb, herunder formalitetsprocedure og syn og skøn, og taget nogle omkostninger, som henry olsen har afholdt til sagens førelse, i betragtning, herunder omkostnin‐ ger til skønsmand tage nordmann larsen med 34.500 kr., inkl. honorar for frem‐ møde under hovedforhandlingen, retsafgift 7.480 kr., ekstrakt 845 kr. og vidnegodt‐ gørelse mv., som retten kan godkende med 1.557 kr. det samlede sagsomkostnings‐ - 23 - beløb, inkl. advokatomkostninger på 60.000 kr., som blue water skal betale til henry olsen, andrager herefter 104.382 kr. t h i k e n d e s f o r r e t: sagsøgte blue water shipping a/s, betaler inden 14 dage til henry olsens sønner a/s, 249.788,26 kr. med procesrente fra den 14. januar 2003 samt i sagsomkostninger 104.382 kr., der forrentes efter rentelovens § 8a. de af hver part foreløbigt udlagte omkostninger til syn og skøn afholdes endeligt af disse parter. claus forum petersen jens boye ejgil kromann (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den