sø- og handelsrettens dombog

- kig udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── dom afsagt den

1. november 2001 sag -111/2000 aqua d`or a/s (advokat jan martens) mod waterworks aps (advokat jens jørgen skytte) sagen angår navnlig spørgsmålet om grænserne for sammenlignende markedsføring. sagsfremstilling aqua d'or a/s (i det følgende: aqua d'or) udlejer og sælger kølere til kildevand (naturligt mineralvand) og leverer tillige kildevand hertil i 18,9 liters dunke. waterworks aps (i det følgende: waterworks) sælger kølere til ledningsvand (postevand). i september 2000 indrykkede waterworks denne annonce i bl. a. berlingske tidende: " ingen dunke og renere end kildevand ! fremtidens vandløsning! hvorfor? - 2 - - renser vandet fri for bakterier, partikler og jern - langt billigere i drift - afkøler 7 gange så meget vand i timen - fokus på optimal hygiejne og vandkvalitet - iskoldt vand - varmt vand - iskoldt vand med brus/soda - eksklusivt italiensk design vandkøleren installeres gratis til almindelig godkendt drikkevandsinstallation - vandkøleren er derefter on-line! så er det slut med udgifter til kildevand, håndtering af kildevandsdunke samt tvivlen om mikroorganismer i vandet! ring 7027 1044 og få et uforpligtende tilbud på en vandløsning fra waterworks eller udfyld skemaet og fax den på 7027 1055 til os i dag!" påstande aqua d'or har nedlagt påstand om, at waterworks skal ophøre med at annoncere med: "ingen dunke og renere end kildevand" og "så er det slut med udgifter til kilde- vand, håndtering af kildevandsdunke samt tvivlen om mikroorganismer i vandet". waterworks har påstået frifindelse. undersøgelser af bakterieforekomst i produkterne der er under sagen fremlagt forskelligt materiale til belysning af indholdet af bakterier i aqua d'ors og waterworks produkter. leko, levnedsmiddelkontrollen i/s, skovlunde (i det følgende: leko) udtog den
2. maj 1997 en rutinemæssig prøve af vand fra den kildevandskøler, som aqua d'or havde leveret til plantedirektoratet. af prøven fremgik, at indholdet af bakterier ved 21’c var 390.000 pr. ml. og ved 37’c 20.000 pr. ml. efter en rengøring af behold- eren og under en omprøve den
3. juni 1997 viste prøven et indhold af bakterier ved 21’c på 150.000 pr. ml. og ved 37’c på 4.600 pr. ml. prøven fra en uåbnet dunk inden for holdbarhedsdatoen viste, at indholdet af bak- terier ved 21’c var 120.000 pr. ml. og ved 37’c under 1 pr. ml. - 3 - leko oplyste, at de maksimale grænseværdier, som leko opererede med ved 21’c, var 2000 bakterier pr. ml. og ved 37’c 200 bakterier pr. ml. disse grænseværdier var ifølge leko fastsat 10 gange højere end grænseværdierne for ledningsvand. på baggrund af prøverne meddelte leko den
4. juni 1997 aqua d'or forbud mod brug af vand fra kildevandskølere, der overskrider de maksimale grænse- værdier, samt påbud om at drage omsorg for, at kilde- vandskøleren hos plantedirektoratet i fremtiden over- holdt de hygiejniske grænseværdier. aqua d'or klagede over afgørelsen til veterinær- og fødevaredirektoratet, der den
5. september 1997 ophæ- vede forbudet og påbudet. det fremgik blandt andet af veterinær- og fødevaredirektoratets afgørelse, at be- kendtgørelsen om naturligt mineralvand alene indeholder grænseværdier for bakterier i kildevand på aftapnings- tidspunktet og ikke markedsføringstidspunktet, og at kildevand ikke er sterilt. direktoratet fandt på den baggrund, at der ikke var belæg for de af leko fastsatte grænseværdier for kildevand på markedsføringstidspunkt- et. indholdet i den uåbnede dunk overholdt kravene i bekendtgørelsen. leko har efter anmodning fra waterworks i perioden fra den
6. august 1999 til den
7. september 1999 undersøgt waterworks vandkølere til ledningsvand henholdsvis med og uden filter. undersøgelserne af vandkøleren med fil- ter viste en laveste værdi på 5 bakterier pr. ml., en højeste værdi på 270 bakterier pr. ml. og en gennemsnit- lig værdi på 100 bakterier pr. ml. det fremgik af lekos skrivelse af
8. november 1999, at grænseværdierne for ledningsvand ved 37’c er 20 bakte- rier pr. ml., og at den vejledende grænseværdi for drik- kevandskølere ved 37’c er 200 bakterier pr. ml. leko konkluderede i skrivelsen, at vand fra ledningsnettet generelt var bakteriefrit, og at der ved tilslutningen af waterworks drikkevandskøler til ledningsnettet skete en vis eftervækst af bakterier i drikkevandkølerne. eftervæksten i drikkevandskøleren med filter var dog så lav, at kun 3 ud af 15 prøver udviste en moderat over- skridelse af den vejledende grænseværdi på 200 bakte- rier pr. ml. gennemsnittet for køleren med filter var 100 bakterier pr. ml. og dermed generelt under den vej- ledende grænseværdi på 200 bakterier pr. ml. forklaringer: direktør allan feldt har blandt andet forklaret, at han siden 1988 har været direktør i aqua d'or. - 4 - der er normalt flere bakterier og mikroorganismer i kil- devand end i ledningsvand, da ledningsvand modsat kilde- vand må behandles. til gengæld er aqua d'ors kontrol for pesticider mere omfattende, end tilfældet er for led- ningsvand. der er efter hans opfattelse ikke videnskabe- ligt bevis for, at ledningsvand er sundere end kilde- vand. waterworks udsendte den omtvistede annonce flere gange i løbet af efteråret
9. det, der særligt generer ved annoncen, er, at den giver indtryk af, at waterworks vand er renere end aqua d'ors. på grund af presseomtalen af forekomsten af bakterier i kildevand har aqua d'or tidligere markedsført sit reser- voir i kildevandskøleren som udskifteligt og sterilt. reservoiret bliver produceret i et "clean room" og her- efter indpakket. først ved monteringen hos kunden bliver reservoiret pakket ud og isat beholderen af en montør iført handsker. indtil kildevandet er løbet igennem, er reservoiret efter hans opfattelse sterilt. da direktør allan stilling fra waterworks gjorde aqua d'or opmærk- som på, at reservoiret ikke kunne betragtes som sterilt, ophørte aqua d'or med sin annoncering for ikke at vild- lede kunderne. direktør allan stilling har blandt andet forklaret, at han er direktør for og ejer af waterworks. waterworks har ligesom aqua d'or udlejet og solgt kilde- vandskølere og tilsvarende dunke med kildevand indtil december 1999, hvor denne aktivitet blev solgt til det holdingselskab, der også ejer aqua d'or. efter at have solgt denne aktivitet fra gik waterworks over til at sælge kølere til ledningsvand. annoncen er alene udsendt én gang den
10. september
11. han har ved udformningen af annoncen tydeligt angivet, at der ikke er dunke i waterworks produkt. på denne måde blev der lagt afstand til de øvrige produkter på marked- et, herunder kildevandsleverandører, samtidig med, at det blev markeret, at der var tale om et nyt produkt. det er hans opfattelse, at vandet i waterworks produkt er renere end kildevand. det viser artikler og tests. ifølge lekos test er bakterieforekomsterne i vandet i waterworks køler da også under grænseværdierne. da der er ansat professionelle folk til at kontrollere indhol- det af ledningsvand, er der færre risici ved denne form for vand. der kan yderligere ved kildevand opstå pro- blemer i form af alger, skimmelsvampe og snegle i kilde- vandsdunkene. - 5 - baggrunden for hans henvendelse til aqua d'or i november 1998 var, at waterworks kunder efter aqua d'ors annon- cering om det sterile reservoir fremførte, at aqua d'ors vand var renere. på dette tidspunkt leverede waterworks imidlertid vandkølere, der var lige så rene. anbringender aqua d'or's advokat har gjort gældende, at det efter vidneforklaringerne må lægges til grund, at waterworks har ladet annoncen bringe i pressen flere gange. annoncen er i strid med god markedsføringsskik. den er utilbørlig, urigtig og vildledende. waterworks har der- for overtrådt markedsføringslovens §§ 1 og
12. ledningsvand og kildevand er konkurrerende produkter, hvilket kan udledes af, at waterworks har bistået sine nye kunder med at annullere deres bestående aftaler med aqua d'or for selv at overtage kunden. reglerne i mar- kedsføringsloven § 2a om sammenlignende reklame er der- for ligeledes anvendelige. waterworks har overtrådt mar- kedsføringslovens § 2a, idet annoncen er vildledende og sammenligner waterworks og aqua d'ors produkter på en måde, der ikke forholder sig objektivt til relevante og konkrete egenskaber. annoncen miskrediterer og nedvur- derer endvidere aqua d'ors produkt. annoncen angiver således, at der er mikroorganismer i aqua d'ors kilde- vand modsat waterworks ledningsvand. waterworks har ikke under sagen sørget for afhøring af et teknisk og sagkyndigt vidne. leko's undersøgelser kan ikke bruges som bevis for, at ledningsvand er renere end kildevand. waterworks har derfor på ingen måde dokumen- teret, at waterworks vand er renere end kildevand. der er ikke belæg for at hævde, at aqua d'ors annonce- ring om det sterile reservoir har været misvisende og nedsættende overfor waterworks, eller at aqua d'or i øvrigt ved sin annoncering har overtrådt markedsførings- lovens § 6a. ved udmålingen af sagsomkostningerne må retten tage i betragtning, at aqua d'or under domsforhandlingen havde tilbudt waterworks at hæve sagen, hvis waterworks accep- terede ikke fremover at benytte den omtvistede annonce. waterworks advokat har gjort gældende, at waterworks alene har udsendt annoncen den
13. - 6 - september 2000, og at aqua d'ors påstand om at ophøre med annonceringen derfor ikke giver mening, idet waterworks allerede er ophørt med den annoncering, som påstås forbudt. annoncen er informativ, oplysningsmæssigt korrekt, loyal og i overensstemmelse med markedsføringsloven. udsagnet om "ingen dunke og renere end kildevand" er ingen ned- vurdering eller miskreditering. både direktør allan feldt og direktør allan stilling har forklaret, at der er flere bakterier i kildevand end i ledningsvand, hvil- ket også fremgår af leko's objektive undersøgelser. annoncen angiver ikke, at ledningsvand er et bedre eller sundere produkt, men blot at der er et renere produkt, hvilket leko's undersøgelser dokumenterer. heri ligger ingen nedvurdering af kildevand, men blot en konstate- ring af fakta. annoncen må læses i sammenhæng. det må ved vurderingen af annoncen tages i betragtning, at formålet var at tage afstand fra de øvrige aktører på markedet og markere, at waterworks ikke længere solgte kildevandskølere, men derimod et nyt produkt. den tidligere dårlige omtale i medierne af bakterieforekomster i kildevand krævede des- uden en markedsføring, der kunne berolige potentielle kunder. annonceringen henviser i øvrigt til de samme egenskaber renlighed og hygiejne, som aqua d'or selv har benyttet i aqua d'ors tidligere markedsføring. for så vidt angår sagsomkostningerne må retten tage i betragtning, at aqua d'or ikke før processkriftet af
14. juli 2001 har erkendt selv at have annonceret retsstri- digt og erklæret at ville ophøre hermed. water works har derfor først efter dette tidspunkt kunnet tilbyde aqua d'or at ophøre med brugen af den omtvistede annonce. sø- og handelsrettens afgørelse waterworks udsagn "ingen dunke" og "så er det slut med udgifter til kildevand og håndtering af kildevandsdunke" i den omtvistede annonce er korrekte, informative og ikke nedvurderende. disse udsagn er ikke i strid med markedsføringsloven. udsagnene "renere end kildevand" og "så er det slut med tvivlen om mikroorganismer" må efter de foreliggende oplysninger, navnlig lekos undersøgelser, ligeledes anses for korrekte. det må således lægges til grund, at aqua d'ors kildevand (naturligt mineralvand) indeholder flere bakterier end almindeligt ledningsvand (poste- vand), der i almindelighed efter behandling er så godt som frit for bakterier. de angivne udsagn kan således efter det oplyste hverken anses objektivt urigtige eller vildledende, endsige urimeligt mangelfulde. efter en samlet - 7 - vurdering findes udsagnene heller ikke utilbør- lige, idet de navnlig ikke miskrediterer aqua d'ors pro- dukter. retten finder derfor, at den omtvistede annonce- ring ikke overskrider grænserne for god og loyal mar- kedsføring i markedsføringslovens § 2 og § 2a. under hensyn bl.a. til de foreliggende oplysninger om parternes forudgående reklamering finder retten, at hver part efter omstændighederne bør bære sine egne sagsomkostninger. thi kendes for ret: waterworks aps frifindes. hver part bærer sine egne sagsomkostninger. ole marker elmer bjarne møgelhøj (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den