sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── afsagt den

1. juli 2000 h-0068-99 tele vanløse v/ tonny eid (advokat hans henrik leschly) mod nordisk air cargo a/s (advokat mogens bach) dom tele vanløse ved tonny eid (i det følgende: tele vanløse) indleverede i december 1998 105 mobiltelefoner til forsendelse hos sagsøgte, nordisk air cargo a/s (i det følgende: nordisk air cargo). ved en fejl fra nordisk air cargos side blev en del af forsendelsen udleveret til en forkert modtager. tele vanløse har under denne sag fremsat et erstatningskrav i anledning af fejludleve- ringen. - 2 - sagsfremstilling: tele vanløse forhandler mobiltelefoner. i november 1998 solgte de 105 mobiltelefoner af mærket nokia model 8810 til en pris á 5.913,60 kr., i alt 620.928 kr., til firmaet oxossi servi- ce, funchal (madeira), portugal. af en faktura af
2. november 1998 fremgik, at varerne blev solgt ex works. handlen blev formidlet af firmaet waves international, der i en instruks af
3. december 1998 til tele vanløse vedrørende 100 af de 105 mobiltelefoner gav ordre om, at leveringen skulle ske den
4. december 1998 til nordisk air cargo. den
5. december 1998 afhentede transportfirmaet budstikken a/s de 105 mobiltelefoner hos tele vanløse og indleverede dem samme dag hos nordisk air cargo, som tele vanløse ikke tidligere havde anvendt. efter at forsendelsen var ankommet til nordisk air cargo, viste det sig, at oxossi ikke ville eller kunne aftage mobiltelefonerne, og ordren blev annulleret. tele vanløse gav samtidig besked til nordisk air cargo om, at forsendelsen ikke skulle sendes til portugal, men indtil videre henstå hos nordisk air cargo. den
6. december 1998 formidlede waves international en handel med et firma i milano på 205 mobiltelefoner af mærket nokia model 8810, hvori indgik de 105 mobiltelefoner, der var blevet indleveret hos nordisk air cargo. af en proforma faktura af
7. december 1998 fra waves international fremgik om handlen, at mobiltelefonerne var solgt til en pris á 460 gbp. i en skrivelse af samme dag fra formidleren til tele vanløse fik tele vanløse besked på at arrangere leveringen til køberen i milano. i skrivelsen anførte waves international endvidere følgende: "... please ensure these [mobiltelefonerne] are delivered on hold with your freight forwarder. we will arrange with our buyer to inspect the phones and make swift payment immediately. please advise name of your freight forwarder in milan and when you expect to deliver. ..." den
8. december 1998 anmodede tele vanløse nordisk air cargo om at sende de indleverede mobiltelefoner til milano den
9. december
10. ved den lejlighed blev nordisk air cargo opmærksom på, at der på lageret kun henstod 60 af de 105 mobiltelefoner, idet nordisk air cargo ved en fejl havde sendt 45 af de 105 mobiltelefoner til en kunde i england, der også havde opmagasineret mobiltelefoner hos nordisk air cargo. tele vanløse blev gjort bekendt med fejludleveringen den
11. december 1998, og nordisk air cargo bekræftede - 3 - hændelsesforløbet over for tele vanløse i en skriftlig redegørelse af
12. december 1998, hvori nordisk air cargo samtidig bl.a. oplyste, at de pr. telefon var blevet bedt om at opbevare varerne, indtil de fik yderligere instruktion fra tele vanløse, og at nordisk air cargo havde accepteret dette. nordisk air cargo oplyste yderligere, at man var gået i gang med at eftersøge de 45 mobiltelefoner, og at man havde anmeldt fejlen til sit forsikringsselskab. i en skrivelse af
13. januar 1999 til nordisk air cargo anmodede tele vanløses advokat om oplysning om, hvornår en erstatning fra forsikringsselskabet kunne forventes udbetalt. nordisk air cargo besvarede henvendelsen ved en skrivelse af
14. januar 1999, hvori det bl.a. blev oplyst, at det ikke var muligt at få returneret partiet med mobiltelefoner, idet modtageren i england hævdede kun at have modtaget 60 mobiltelefoner, hvilket var det antal telefoner, som modtageren skulle have, og at han ikke havde optalt eller identificeret de modtagne telefoner, før et omgående videresalg og udlevering havde fundet sted. nordisk air cargo meddelte endvidere i skrivelsen, at der ved indleveringen af telefonerne var tale om "oplagring, idet en aftale om flytransport endnu ikke er indgået." nordisk air cargo tilbød samtidig at betale en erstatning på 5.840 kr., der var udregnet efter ansvarsbegrænsningsreglen i nsab 2000 § 22 for en vægt på 78 kg. skrivelsen var skrevet på brevpapir, hvorpå der bl.a. var trykt bl.a. følgende: "medlem af nordisk speditørforbund. alle opgaver udføres i henhold til nordisk speditørfor- bunds almindelige bestemmelser, nsab 85, der begrænser vort ansvar til sdr 8,33 pr. kg., maximum sdr 50.000 for hver ordre." efter at tele vanløses advokat i en skrivelse af
15. januar 1999 havde taget forbehold over for den af nordisk air cargo påberåbte ansvarsbegrænsning og anmo det om at få udleveret de 60 mobiltelefoner, der henstod på lageret, meddelte nordisk air cargo i en skrivelse af
16. januar 1999 til tele vanløses advokat, at nordisk air cargo tidligere havde meddelt, at de 60 mobiltelefoner ville kunne udleveres mod en nedskrivning af erstatningskravet svarende til det tidligere fremsatte tilbud, og at dette fortsat stod ved magt. efter yderligere korrespondance mellem parterne om udlevering af de 60 mobiltelefoner og erstatningskravets størrelse solgte tele vanløse de 60 mobiltelefoner til en pris á 3.850 kr. den
17. marts 1999, hvorefter telefonerne blev udleveret. i en skrivelse af
18. marts 1999 til nordisk air cargos advokat opgjorde herefter tele vanløse sit erstatningskrav til 389.928 kr. nordisk air cargo afviste kravet den
19. marts 1999, hvorefter tele vanløse anlagde denne retssag den
20. april
21. - 4 - forklaringer: tonny eid har forklaret, at han har drevet sit personligt ejede firma i ca 4 år. firmaets årsomsætning udgør omtrent 10 mio. kr. mobiltelefonen nokia 8810 havde været på markedet i ca. 8 - 10 dage, da handlen med oxossi i portugal fandt sted. der var begrænsninger i det antal af 8810-modellen, som var til distribution. han fik en gunstig pris. der er normalt højere priser på mobiltelefoner op til jul. men prisen ved salget til oxossi var navnlig fastsat efter nyhedsinteressen. tele vanløse aftalte med nordisk air cargo, at de 105 mobiltelefoner skulle være hos dem, indtil han havde fundet en ny kunde, da handlen med oxossi gik i vasken. det var hans medarbejder, der behandlede sagen. tele vanløse gik straks i gang med at finde en ny køber i danmark, og waves international gik i gang med at finde en køber i udlandet. det var waves international, der fandt køberen i milano. tele vanløse ringede og oplyste nordisk air cargo om køberen og fik i første omgang oplyst, at det ikke var noget problem at levere telefonerne i milano. derefter blev de ringet op af en medarbejder hos nordisk air cargo, der oplyste, at man ikke kun ne finde telefonerne. pludselig fik han den pågældendes chef i røret, der forklarede, at varerne var forsvundet, og at de prøvede at finde dem. det italienske firma var ikke interesseret i de resterende 60 mobiltelefoner. prisen på mobiltelefoner styrtdykkede efter nytår
22. der indtraf det uheldige, at nokias model 8810 viste sig ikke at leve op til forventningerne. modellen var derfor svær at komme af med. tele vanløse forsøgte hele tiden aktivt at få solgt de 60 telefoner. det lykkedes til sidst at sælge dem til en god pris. tele vanløse blev først skriftligt oplyst om, at nordisk air cargo handlede efter nsab ved skrivelsen af
23. januar
24. tele vanløse havde ikke forsikret forsendelsen af mobiltelefoner, hverken ved salget til oxossi eller ved salget til firmaet i milano. det italienske firma havde ikke givet besked om, hvordan varen skulle sendes, kun om tidspunktet for levering. han kendte på forhånd til nordisk air cargo, fordi waves international bruget firmaet. tele vanløse havde stort set ikke solgt varer til udlandet før den omhandlede handel og vidste ikke noget om forsikring o.l.. han mente ikke, at det var oplagt, at varerne skulle flyves til funchal. flemming johansen har forklaret, at han er uddannet speditør og har været beskæftiget i flyspeditionsbranchen siden
25. nordisk air cargo er et binavn for firmaet air cargo express a/s, som er et datterselskab af et svensk selskab. air cargo express a/s er medlem af nordisk speditør forbund. - 5 - transport af mobiltelefoner adskiller sig fra transport af andre varer ved hurtige salg og relativt hurtige videresalg, mens varerne ligger på lager hos speditøren. man anvender ofte on- hold-aftaler med sælgerne. i slutningen af 1998 var nordisk air cargo en af de største tranportører af mobiltelefoner i landet. firmaet har beskæftiger sig ikke med land- eller biltransport, kun med søfragt og luftfragt. firmaet har dog aldrig haft søfragt af mobiltelefoner. kunderne indleverer fragt til firmaet med henblik på luftfragt. nordisk air cargo udstedte ikke nogen kvittering for modtagelsen af de 105 mobiltelefoner. man underskrev budstikkens køreseddel uden at give oplysning om, at nsab fandt anvendelse. den
26. december 1998 erkendte han, at nordisk air cargo havde begået en fejl i ekspeditionen af de 105 mobiltelefoner. da han bekræftede dette dagen efter over for tele vanløse, besluttede han samtidig at stille de 60 telefoner til tele vanløses rådighed, hvilket blev meddelt tele vanløse. svaret fra tele vanløse var, at tele vanløse ikke havde 60 mobiltelefoner, men
27. sagen trak i langdrag. pludselig kunne tele vanløse ikke få solgt de 60 mobiltelefoner til den tidligere pris. han havde selv sideløbende forsøgt af finde kunder til telefonerne, idet han kunne regne ud, at prisen ville falde. han var selvfølgelig interesseret i at reducere erstatningskravet. den
28. februar 1999 havde han et købstilbud på telefonerne fra en telefonforhandler til en højere pris end den, som tele vanløse solgte dem til. det endte med, at han indvilligede i at udlevere de 60 telefoner uden samtidig afklaring af erstatningskravet, idet den juridiske side af sagen derefter måtte afgøres af retten. udtalelsen om oplagring i skrivelsen af
29. januar 1999 til tele vanløses advokat var uheldig, idet nordisk air cargo ikke driver lagervirksomhed og i særdeleshed ikke med mobiltelefoner. men da godset meget sjældent er hos dem i over 48 timer, er godset typisk omfattet af luftfartforsikringen. påstande: tele vanløse har nedlagt påstand om, at nordisk air cargo tilpligtes at betale 389.928 kr. med sædvanlige procesrenter fra den
30. april
31. beløbet fremkommer således: den oprindelige salgsværdi af 105 nokia 8810 mobiltelefoner á 5.913,60 kr. kr. 620.928,00 - 6 - provenu fra salg af de 60 mobiltelefoner á 3.850,00 kr. ÷ kr. 231.000,00 tab kr. 389.928,00 under domsforhandlingen har tele vanløse subsidiært påstået sig tilkendt 342.566,70 kr. svarende til de 105 mobiltelefoners salgspris til det italienske firma på 460 gbp pr. stk., fratrukket indtægten ved salget af de 60 mobiltelefoner, alt omregnet af sagsøgeren til danske kroner efter kursen pr. datoen for domsforhandlingen. nordisk air cargo har nedlagt påstand om frifindelse mod betaling af sdr 647,74, subsidiært 266.172 dkk, svarende til den oprindelige salgsværdi fratrukket fakturaprisen for 60 mobiltelefoner på tidspunktet for bortkomsten. anbringender: tele vanløses advokat har gjort gældende, at nordisk air cargo er erstatningsansvarlig over for tele vanløse efter dansk rets almindelige regler. nordisk air cargo har fået godset indleveret oprindeligt til forsendelse, men senere til opbevaring i henhold til parternes aftale. nordisk air cargo er derfor ansvarlig efter dl 5-8- 14 om opbevaring. nsab's regler om ansvarsbegrænsninger finder ikke anvendelse. nsab har ikke været nogen del af parternes aftalegrundlag. der er heller ikke ved parternes indgåelse af aftalen taget forbehold for anvendelse af nsab fra nordisk air cargos side. luftfartslovens regler om ansvarsbegrænsninger finder heller ikke anvendelse. nordisk air cargo har ikke været flybefordrer i henhold til denne lov over for tele vanløse. nordisk air cargo har begået den erkendte fejl og skal erstatte det fulde økonomiske tab, som tele vanløse har lidt. det af tele vanløse opgjorte erstatningskrav skal lægges til grund. kravet tager udgangspunkt i fakturaprisen på mobiltelefoner i december 1998 med en re- duktion på grundlag af det provenu, der fremkom ved salget af de 60 mobiltelefoner i marts
32. der er ikke grundlag for at reducere erstatningskravet. det må læg ges til grund, at de 60 mobiltelefoner kun kunne sælges til den lavere pris. nordisk air cargo var selv bekendt med de betydelige værdisving inden for mobiltelefonbranchen. det skal tillægges betydning ved vurderingen af tele vanløses mulighed for at sælge de 60 telefoner, at nordisk air cargo ikke ville udlevere telefonerne. - 7 - nordisk air cargos advokat har erklæret, at nordisk air cargo erkender at have begået en fejl ved at have udleveret den af tele vanløse indleverede forsendelse på de 105 mobiltelefoner til en forkert modtager. det gøres principalt gældende, at nordisk air cargos ansvar i medfør af nsab 2000 § 22 er begrænset til sdr 8,33 pr. kg. af det bortkomne gods, eller i alt 647,74 sdr. nsab 2000 er gældende som aftalt mellem parterne, idet nordisk air cargo har markedsført sig som flyspeditør med særlig ekspertise i håndtering af mobiltelefonforsendelser. nordisk air cargo var endvidere kendt af tele vanløse som særdeles anvendt i branchen til spedition og transport af mobiltelefoner. tele vanløse er en professionel eksportør, som må antages at være bekendt med, at der gælder ansvarsbegrænsninger i transportbranchen. ansvarsbegrænsningsvilkårene i nsab er endvidere ikke urimelige. i øvrigt anses nsab 2000 for "agreed document", som binder professionelle transportkøbere. retspraksis er i overensstemmelse hermed. det er naturligvis beklageligt og usædvanligt, at man ikke angiver nsab i kvitteringer til kunden, men det kan ikke betyde, at man er uden for nsab. det gøres subsidiært gældende, at nordisk air cargos ansvar i medfør af luftfartslovens § 111, stk. 4, er begrænset til sdr 17 pr. kg af det bortkomne gods, eller i alt sdr 1.326,00, idet den omhandlede sending af mobiltelefoner ved indleveringen til nordisk air cargo var bestemt til afsendelse med flytransport, idet nordisk air cargo som flyspeditør optræder som kontraherende fragtfører (flybefordrer), og idet befordrerens ansvar i henhold til luftfartslovens § 108 indtræder inden for det tidsrum, godset er i befordrerens varetægt. luftfartsloven gælder, selv om der ikke er udarbejdet et luftfragtbrev. mere subsidiært gøres det gældende, at tele vanlø ses tab skal opgøres på basis af fakturaprisen på mobiltelefonerne på tidspunktet for bortkomsten. tele vanløse fik straks, da fejlforsendelsen blev opdaget, stillet 60 mobiltelefoner til rådighed, men nægtede at aftage dem. disse 60 mobiltelefoner skal følgelig krediteres tele vanløse med den pris, de repræsenterede på tidspunktet for bortkomsten. over for tele vanløses subsidiære påstand har nordisk air cargos advokat i øvrigt bemærket, at det korrekte er at foretage omregning fra udenlandsk til dansk valuta på betalingsdagen. sø- og handelsrettens afgørelse: det lægges til grund, at tele vanløse rettede henvendelse til nordisk air cargo med henblik på transport af 105 mobiltelefoner fra danmark til funchal, madeira. varerne blev den
33. december 1998 via en lokal transport med budstikken a/s overgivet til nordisk air cargo, der - 8 - imidlertid ikke udfærdigede nogen form for ordrebekræftelse eller lignende, men alene underskrev budstikkens køreseddel. nordisk air cargo har derfor ikke på nogen måde angivet aftalens indhold, retsgrundlag eller ansvarsbegrænsninger. i betragtning af nordisk air cargos navn og virksomhedsområde er det nærliggende at antage, at parterne oprindelig aftalte en lufttransport til madeira. denne transportaftale ophørte imidlertid ved den aftale, som blev truffet i anledning af den oprindelige købers an- nullation af købet. nordisk air cargo skulle nemlig efter denne aftale opbevare mobiltelefonerne, indtil der kom ny anvisning fra tele vanløse. i betragtning af usikkerheden om længden af denne periode, der rent faktisk kom til at udgøre godt 14 dage, men som i princippet kunne have været et ubestemt tidsrum, må det lægges til grund, at parternes oprindelige aftale, uanset hvad den gik ud på, herved overgik til at være en aftale om op- bevaring. der var fortsat ingen skriftlig aftale, og navnlig fremsendte nordisk air cargo ikke på dette tidspunkt nogen ordrebekræftelse, hvori der blev henvist til nsab med fremhævelse af de særligt byrdefulde vilkår heri, navnlig ansvarsberegnings- og -begrænsningsreglerne. dansk rets almindelige regler finder herefter anvendelse, således at opbevareren er ansvarlig efter en culparegel med omvendt bevisbyrde. det er erkendt, at der skete en fejl fra nordisk air cargos side ved udleveringen af 45 af tele vanløses mobiltelefoner til en kunde i england, og ansvarsgrundlaget er derfor til stede. da der ikke er vedtaget nogen ansvarsberegnings- eller -begrænsningsregler, har tele vanløse krav på fuld erstatning, herunder for den indtjening, som tele vanløse ville have haft, hvis opbevaringsaftalen var blevet opfyldt efter sit indhold. ved beregningen af erstatningen kan der ikke tages udgangspunkt i prisen på mobiltelefonerne ved salget til den oprindelige køber på madeira, idet dette salg ikke blev gennemført, og idet opbevaringsaftalen blev indgået som følge heraf. retten finder derimod, at prisen på 48.300 gbp for det salg af de 105 telefoner til den italienske køber, som på grund af nordisk air cargos forhold ikke kunne gennemføres, dokumenterer telefonernes værdi på det tidspunkt, hvor nordisk air cargo skulle have udleveret dem, men var ude af stand hertil og derved misligholdt. tele vanløse var ikke forpligtet til at acceptere nordisk air cargos tilbud om at udlevere 60 mobiltelefoner, som tilhørte en tredjemand, idet dette tilbud var betinget af, at tele vanløse indgik på en forringelse af sin retsstilling ved at underkaste sig de af nordisk air cargo påberåbte ansvarsbegrænsninger. først den
34. marts 1999 fik tele vanløse udleveret de 60 mobiltelefoner og solgte dem for 231.000 kr. dette beløb skal fradrages i de nævnte 48.300 gbp. at prisen på mobiltelefonerne faldt, mens nordisk air cargo uberettiget tilbageholdt dem, - 9 - skal således ikke komme tele vanløse til skade. beløbet i gbp skal omregnes til dansk valuta på betalingsdagen. thi kendes for ret: sagsøgte, nordisk air cargo a/s, skal til sagsøgeren, tele vanløse ved tonny eid, betale 48.300 gbp med fradrag af 231.000 kr. med sædvanlige procesrenter fra den
35. april 1999, til betaling sker, samt sagens omkostninger med 30.000 kr. de idømte beløb skal betales inden 14 dage fra denne doms afsigelse. elmer. bent nyløkke jørgensen benny jepsen (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den