← Danmark

p0001017 - tkh

p0001017 - tkh udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

  1. august 2006 blev af skifteretten i sagen p-1-05 advokatfirmaet bech-bruun (advokat ole borch) mod 2m invest a/s under konkurs ved kurator, advokat erik malberg (advokat bjørn wittrup) afsagt sålydende dom: under denne sag, der er anlagt den
  2. januar 2005, har sagsøgeren, advokatfirmaet bech-bruun, nedlagt endelig påstand om, at sagsøgte, 2m invest a/s under konkurs ved kurator, advokat erik malberg, bør anerkende 2.602.579,05 kr., subsidiært et mindre beløb, som massekrav i boet, jf. konkurslovens §
  3. sagsøgte har påstået frifindelse. sagen drejer sig om, hvorvidt et arbejde, der er udført af advokat jakob vinther fra det sagsøgende advokatfirma, i perioden fra omkring den
  4. januar 2002 og frem til juni 2002 kan anses som et rekonstruktionsarbejde og således kan henføres under konkurslovens § 94, nr.
  5. - 2 - der er mellem parterne enighed om den beløbsmæssige opgørelse af kravet, og at det udførte arbejde var et nødvendigt led i en planlagt aktieemission for 2m invest a/s. sagens nærmere omstændigheder er følgende: selskabet 2m invest a/s blev stiftet den
  6. september 1992 og havde som formål som venture- og managementselskab at investere i og yde managementbistand til virksomheder, der foretager udvikling og driver industri, handel og service indenfor informationsteknologisektoren, samt anden virksomhed, der efter bestyrelsens skøn står i forbindelse hermed. en venturevirksomhed er karakteriseret ved, at denne typisk finder relativt nye virk- somheder, der er under udvikling og har et kapitalbehov. venturevirksomheden tilfø- rer denne kapital og viden og opnår herved en ejerandel. udviklingsvirksomheden har som regel ikke mulighed for at lånefinansiere sine kapitalbehov og er derfor af- hængig af den likviditet, som venturevirksomheden tilfører. når udviklingsvirksom- heden senere viser resultater, videresælger venturevirksomheden sin ejerandel. den
  7. september 1992 blev michael mathiesen registreret som direktør i 2m invest a/s og frem til år 2000, hvor selskabet blev børsnoteret, havde dette i hovedsagen positive resultater. af selskabets balancer fremgår, at kapitalandelene i porteføljesel- skaber var støt stigende frem til år 2000, hvor værdien androg knap 511 mio. kr., mens egenkapitalen da var på ca. 651 mio. kr. den
  8. februar 2000 indtrådte advokat johan henrik thaulow schlüter, der på davæ- rende tidspunkt var partner hos sagsøgeren, som bestyrelsesformand i 2m invest a/s, og i forlængelse heraf udførte advokat jakob vinther en række opgaver for 2m in- vest a/s og de tilknyttede selskaber. af et bestyrelsesmødereferat fra den
  9. august 2001 fremgår, at bestyrelsen da hav- de konstateret, at resultatet for første halvår 2001 var negativt med 39,9 mio. kr. be- styrelsen havde dog en forventning om et positivt årsresultat før skat på mellem 210 og 240 mio. kr. selskabets balance bestod på dette tidspunkt på aktivsiden af en ræk- ke porteføljeselskaber og på passivsiden hovedsagelig af den bogførte egenkapital og - 3 - bankgæld. porteføljeselskaberne var generelt ikke i stand til at lånefinansiere deres kapitalbehov. den
  10. september 2001 deltog bl.a. johan schlüter, michael mathiesen og selska- bets økonomidirektør hans ole larsen samt selskabets revisor i et møde med selska- bets vigtigste finansielle kreditorer, der bestod af nordea a/s, danske bank a/s, amagerbanken a/s og spar nord bank a/s (i det følgende benævnt bankkonsortiet). under dette møde blev det bl.a. besluttet, at selskabet skulle søge at rejse 100 mio. kr. i ny kapital. på et møde den
  11. oktober 2001 drøftede bestyrelsen derfor mulig- hederne for at tilføre kapital bl.a. gennem en aktieemission. den
  12. oktober 2001 stillede bankkonsortiet en ny kredit til rådighed med en trækningsret på 35 mio. kr., mod at disse samtidig fik pant i en række porteføljeselskaber. den
  13. november 2001 indgik selskabet endvidere en aftale med nordea securities danmark a/s (i det føl- gende forkortet til nordea securities), hvorefter dette selskab som ”lead manager” skulle varetage gennemførelsen af den påtænkte aktieemission og herunder udarbejde prospektmateriale. den
  14. november 2001 sendte 2m invest a/s en kvartalsmedde- lelse til københavns fondsbørs, hvoraf fremgik, at selskabet i de første 9 måneder af 2001 havde et negativt resultat på ca. 87,9 mio. kr., og at de samlede aktiver androg ca. 969 mio. kr., hvoraf kapitalandelene udgjorde ca. 666 mio. kr. selskabets egen- kapital blev opgjort til ca. 638 mio. kr. det fremgik endvidere, at der var en forvent- ning om et overskud i 2001 på minimum 100 mio. kr. før skat. i meddelelsen oplyste selskabet endelig, at ledelsen planlagde at gennemføre en kapitalforhøjelse i løbet af
  15. halvår
  16. af selskabets revisionsprotokol fra den
  17. november 2001 fremgår, at selskabet da havde en samlet bankgæld på ca. 325 mio. kr., hvilket var ca. 2 mio. kr. mere end maksimum for kreditten. bankkonsortiet forhøjede derfor den
  18. no- vember den tidligere etablerede kredit på 35 mio. kr. til 50 mio. kr., mod en række tillægspantsætninger. der blev med henblik på yderligere forbedring af likviditeten gennemført en rettet emission den
  19. december 2001, hvorved der blev tilført yder- ligere ca. 34 mio. kr. i forbindelse med denne emission blev lars kolind, der bl.a. var hovedaktionær i ventureselskabet growth.dk og som var en af selskabets samar- bejdspartnere, aktionær i 2m invest a/s. lars kolind er senere indtrådt som besty- relsesformand i 2m invest a/s. den
  20. december 2001 udsendte selskabet en fondsbørsmeddelelse, hvoraf fremgik, at overskuddet for 2001 ikke var realiseret, og at årsresultatet for 2001 forventedes at vise et underskud på 100 mio. kr. i januar - 4 - 2002 udtrådte advokat johan schlüter som partner hos sagsøgeren, der dog fortsatte med at være advokat for selskabet. den
  21. januar 2002 erhvervede 2m invest a/s 50 % af udviklingsselskabet growth.dk. erhvervelsen blev gennemført som en aktieombytning, hvor 2m invest a/s udstedte nye aktier. den
  22. januar 2002 blev der afholdt et bestyrelsesmøde, hvorunder det bl.a. blev oplyst, at det ikke havde været muligt at gennemføre de for- ventede salg af andele i porteføljeselskaber (exits) i 2001, og at nordea securities ar- bejdede på
  23. prospektudkast, der forventedes offentliggjort den
  24. april 2002, lige- som tegningsperioden planlagdes afsluttet den
  25. maj
  26. det fremgår endvidere, at selskabet bør undersøge mulighederne for at indgå i et samarbejde med en strate- gisk partner og stille forslag om, at 150 mio. kr. af bankkonsortiets gæld konverteres til aktier. til brug for den planlagte aktieemission benyttede nordea securities dels selskabets revisionsfirma kpmg c. jespersen med henblik på belysning af regnskabs- og skat- temæssige forhold, og dels det sagsøgende advokatfirma, der skulle udarbejde en ju- ridisk ”due dilligence”. jakob vinther påbegyndte dette arbejde den
  27. januar
  28. arbejdets omfang er nærmere beskrevet i et brev af
  29. februar 2002 fra nordea se- curities til sagsøgeren, hvori det (i dansk oversættelse) bl.a. hedder: ”udbud af nye aktier i 2m invest a/s vi skriver til dem for at opstille omfanget af det arbejde, nordea securi- ties danmark a/s (nordea securities) som lead manager og bookrunner kræver bech-bruun dragsted som advokat for 2m invest a/s (selskabet) udfører i forbindelse med den påtænkte aktieudstedelse og/eller den ret- tede emission til en strategisk partner (udbuddet), som forventes at blive gennemført ved udgangen af
  30. den endelige transaktionsstruktur og tidsplan vil blive fastslået senere. … udbuddet forventes at blive struktureret som en aktieudstedelse til aktio- nærerne i selskabet og/eller en rettet emission til en strategisk alliance- partner. en ansøgning forventes at blive indgivet til københavns fondsbørs for optagelse af nye aktier i selskabet til offentlig handel. udbuddet sker i henhold til dansk ret. udbudsmaterialet som skal offent- liggøres i forbindelse med udbuddet (udbudsmaterialet) vil blive opsat i overensstemmelse med de standarder og krav, der findes i henhold til dansk ret, herunder regler udstedt af københavns fondsbørs. - 5 - konkret vil nordea securities kræve, at de udfører følgende:
  31. gennemgår alle relevante juridiske forhold vedrørende selskabet, heri inkluderende udførelsen af et kort notat, der beskriver procedu- ren for og resultatet af en sådan gennemgang i overensstemmelse med bilag a;
  32. for alle porteføljeselskaber, oplistet i bilag ... gennemføres de samme opgaver, som nævnt i pkt. 1 ovenfor;
  33. sikrer, at et brev fra direktionen fra selskabet, dateret samme dag som deres juridiske redegørelse og vedhæftet samme, bekræfter, at: a. bilag ... er en komplet oplistning af alle porteføljeselskaber, heri inkluderende juridiske personer med relationer til forhen- værende eller nuværende porteføljeselskaber; b. bilag ... er en komplet oplistning af alle datterselskaber og as- socierede selskaber til selskabet, udover de porteføljeselska- ber, som er oplistet i bilag ...; c. selskaberne, oplistet i bilag ... er kun ledende selskaber, som ikke yder lån eller investerer i andre selskaber, og som ikke har andre betydende forpligtelser end ledelse og ansættelses- kontrakter og lejekontrakter vedrørende fast ejendom;
  34. for alle selskaber, nævnt i bilag ... udarbejdes en summarisk due dili- gence rapport, som dækker de områder, der er beskrevet i bilag ... vægten i disse rapporteringer skal være på begivenheder, indtruffet siden den oprindelige børsnotering, og dække alle betydende kontrak- ter, aftaler, immaterielle rettigheder, forpligtelser etc.;
  35. bistår selskabet i forbindelse med koncipering af de juridiske afsnit i udbudsmaterialet;
  36. gennemgår garantierklæringen og andre aftaler, hvis sådanne, som skal indgås imellem selskabet og nordea securities og afgive en standard juridisk vurdering i forbindelse med underskriften af garan- tierklæringen. et udkast til juridisk vurdering er vedhæftet i bilag ..., og
  37. deltager i verifikationsprocesssen af udbudsmaterialet. nordea securities forventer, at de præsenterer første udkast til notat og juridisk vurdering
  38. marts 2002 og deres endelige notat og juridiske vurdering ikke senere end
  39. april
  40. bech-bruun dragsted vil rapportere til både 2m invests direktion og nordea securities, og de skal informere begge parter om alle betydende forhold, som konstateres igennem udførelsen af deres arbejde. ... - 6 - deres honorarer og udgifter i relation til dette arbejde er et forhold ude- lukkende mellem selskabet og dem. de skal lave en aftale i relation til dette forhold direkte med selskabet. desuagtet beder nordea securities dem venligst om at udarbejde et skøn over størrelsen af deres honorar og omkostninger ...” det hedder i det i brevet anførte bilag a (i dansk oversættelse) bl.a.: ”notat vedrørende juridiske forhold i 2m invest a/s i forbindelse med deres gennemgang af alle betydende juridiske forhold i 2m invest a/s beder vi dem venligst tilstille os et kort notat, som ind- ledningsvis beskriver omfanget og arten af deres arbejde. i tilknytning hertil beder vi dem bekræfte, at følgende dokumenter og forhold er blevet gennemgået, uden at de har bemærket nogle usædvan- lige forhold eller vilkår. hvis usædvanlige forhold eller vilkår med poten- tiel betydende indflydelse på værdien af selskabet eller dets datterselska- ber, associerede selskaber eller porteføljeselskaber konstateres, beder vi dem beskrive disse og lave en vurdering af disse forhold og vilkår. ... i relation til alle dokumenter bedes de angive de principper for vurdering de har anvendt.” af et bestyrelsesmødereferat fra den
  41. februar 2002 fremgår, at der var en forvent- ning om et underskud i selskabet på 136 mio. kr. for 2001, og et overskud for 2002 på 100 mio. kr. bankkonsortiet havde tilkendegivet over for selskabet, at konsortiet var villig til at konvertere tilgodehavender for 150 mio. kr. til aktiekapital, og at man ville indgå en 5-årig stand still-aftale for så vidt angår den øvrige del af gælden på nærmere fastsatte vilkår, herunder at selskabet inden den
  42. marts 2002 kunne få tegningstilsagn i relation til emissionen for investorer, der repræsenterede 130 mio. kr. ifølge et bestyrelsesmødereferat fra den
  43. marts 2002 havde bankkonsortiet accepte- ret at mellemfinansiere 42 mio. kr. med henvisning til selskabets likviditetsbehov og erklæret sig villig til at konvertere tilgodehavender for 187 mio. kr. under den tidlige- re angivne forudsætning om tegningstilsagn fra investorer. den
  44. marts 2002 udarbejdede johan schlüter, michael mathiesen og lars kolind en restruktureringsplan for selskabet, der blev offentliggjort i en fondsbørsmeddelel- se den
  45. marts
  46. det hedder heri bl.a. at: - 7 - ”… bestyrelsen i samarbejde med lars kolind (har) udarbejdet en plan for en gennemgribende tilpasning af 2m invest til selskabets aktuelle økonomiske situation. restruktureringen af 2m invest har til formål at reducere selskabets for- retningsmæssige og finansielle risiko, samtidig med at selskabets fremti- dige indtjeningsmuligheder opretholdes. …” den
  47. marts holdt selskabet møde med bankkonsortiet, hvorunder man oplyste, at der nu forelå tegningstilsagn i henhold til emissionen fra investorer, der repræsente- rede 93,5 mio. kr. den
  48. marts 2002 underskrev selskabet og bankkonsortiet en be- tinget gældsafviklingsaftale (stand still-aftale). det hedder heri bl.a.: ”idet bankkonsortiet og 2m er enige om, at det vil være af afgørende be- tydning for den kommende aktieemission på ca. ddk 130 mio., der for- ventes gennemført i maj 2002 i 2m, at der er skabt sikkerhed for, at 2m afvikler sit bankarrangement med bankkonsortiet i overensstemmelse med en i fællesskab fastlagt plan, som giver aktionærerne i 2m sikkerhed for, at det fulde aktieemissionsprovenu ikke anvendes til nedbringelse af eksisterende bankgæld er d.d. indgået følgende betingede aftale mellem parterne. aftalen er betinget af, at 2m i maj 2002 gennem den ovennævn- te aktieemission får tilført ca. dkk 130 mio.
  49. 1.1 bankkonsortiet forpligter sig til overfor 2m ikke at ville gøre udlæg, fo- retage modregning eller udøve tilbageholdsret i eller på nogen anden må- de direkte eller indirekte hindre, at 2m får udbetalt og frigivet det prove- nu, som indkommer i forbindelse med gennemførelsen af den planlagte fortegningsemission i 2m, som forventes gennemført inden udgangen af maj måned
  50. 1.2 bankkonsortiet har dog forlods ret til en del af provenuet fra fortegnings- emissionen til indfrielse af 2ms gæld ... stiftet efter
  51. januar 2002, til bankkonsortiet, hvilken gæld forventes at ville andrage kr. 40 mio. ... 3.1 bankkonsortiet erklærer uigenkaldeligt over for 2m, at bankkonsortiet ikke på baggrund af gæld, der bestod på tidspunktet for fortegningsemis- sionens gennemførelse med fradrag af de i pkt. 1.2 anførte beløb, kan på- begynde individuel eller universal kreditorforfølgning overfor 2m før den
  52. januar 2004 (”stand-still perioden”) ...” som følge af aftalen bevilgede konsortiet, at selskabet fik en yderligere trækningsret på 29 mio. kr. mod at stille en række yderligere sikkerheder. - 8 - den
  53. april 2002 blev der afholdt ordinær generalforsamling i 2m invest a/s, hvor johan schlüter fratrådte som formand for selskabet men forblev som næstformand. samtidig indtrådte lars kolind som ny bestyrelsesformand. af selskabets regnskaber for 2001 fremgår bl.a., at selskabets resultat efter skat var negativt med godt 437 mio. kr., at værdien af kapitalandele androg knap 402 mio. kr., og at egenkapitalen androg 321 mio. kr. af to bestyrelsesmødereferater fra samme dag fremgår, at der var indledt forhandlinger med en person ved navn roderick thomson, der repræsen- terede selskabet eplanet. den
  54. maj 2002 holdt selskabet et møde med nordea secu- rities, der tilkendegav betænkeligheder ved at påtegne emissionsprospektet. den
  55. maj 2002 sendte lars kolind et brev til bankkonsortiet, hvori han nærmere beskrev de alvorlige vanskeligheder som 2m invest a/s var kommet i. det hedder i brevet bl.a.: ”jeg vil sammenfatte 2m invest a/s situation således: a. 2m har i maj måned et akut likviditetsbehov på 7,5 mkr, hvoraf ca. 3 mkr må tilføres mandag den
  56. maj ... b. udarbejdelsen af prospektet (due diligence) har afsløret betydelige svagheder i selskabets rapporterings- og styringssystemer idet der er fremkommet forpligtelser og andre forhold, som ikke har været ledelsen bekendt. ... c. nordea securities har ved møde den
  57. maj tilkendegivet betænkelighe- der ved at påtegne prospektet idet man påpegede, at ikke alle forhold endnu var fuldt beskrevet og verificeret. ... d. nordea securities har ved møde
  58. maj udtrykt bekymring for at de in- stitutionelle investorer ikke kunne forventes at afgive de bindende teg- ningstilsagn, som bankerne har krævet for at garantere emissionen. ... f. forhandlingerne med eplanet og roderick thomson (rt) om et samar- bejde er konkretiseret til at omfatte to trin: • rt’s bidrag til at dække 2m’s kortsigtede likviditetsbehov ved at deltage i emissionsgarantien (helt eller delvis) eller ved at tilføre ka- pital gennem en rettet emission parallelt med fortegningsemissionen eller ved at yde et konvertibelt lån til 2m med henblik på en større emission på et senere tidspunkt. • etablering af et strategisk samarbejde mellem rt og 2m gennem samkøring af eplanets managementselskab og 2m og gennem for- - 9 - øgelse af rt’s ejerandel i 2m efterfulgt af en større emission på baggrund af det samkørte selskab. ...” af et bestyrelsesmødereferat fra den
  59. maj 2002 fremgår, at der nu var indgået en rammeaftale med roderick thomson og selskabet eplanet, hvorefter dette og 2m in- vest a/s skulle sammenlægges i form af et krydsejerskab. samtidig ville roderick thomson og eplanet stille en tegningsgaranti på 150 mio. kr. med henblik på den kommende aktieemission. ifølge en kvartalsmeddelelse fra den
  60. maj 2002 havde selskabet i
  61. kvartal 2002 et positivt resultat efter skat på ca. 28 mio. kr. de samlede aktiver var opgjort til 886 mio. kr. og egenkapitalen udgjorde 505 mio. kr. værdien af kapitalandelen blev op- gjort til ca. 578 mio. kr., idet det dog samtidig blev oplyst, at der var anvendt en ny regnskabspraksis. omkring den
  62. maj 2002 fratrådte nordea securities som lead manager, og i stedet tiltrådte enskilda securities som ny leder af aktieemissionen. den
  63. juni 2002 op- nåede selskabet en ny aftale med bankkonsortiet, hvorved man fik yderligere 3 mio. kr. til finansiering. det understreges i aftalen, at det er sidste gang bankerne vil yde kredit, hvis en række betingelser ikke opfyldes, herunder at der tillige ydes mellem- finansiering af roderick thomson. af et bestyrelsesmødereferat fra den
  64. juni fremgår, at roderick thomson havde indikeret, at denne ikke var villig til at accepte- re de betingelser, som var skitseret i aftalen fra den
  65. juni
  66. der afholdes her- efter daglige bestyrelsesmøder i dagene
  67. til
  68. juni
  69. den
  70. juni 2002 drøf- tedes en afvikling af selskabet i en kontrolleret form i samarbejde med bankerne. på et bestyrelsesmøde den
  71. juni 2002 oplyste lars kolind, at bankerne havde afvist hans forslag til en kontrolleret afvikling, og den
  72. juni 2002 drøftede man en helt ny plan kaldet bank invest-modellen. siden den
  73. juni 2002 har sagsøgeren, repræ- senteret ved advokat ole borch, været inddraget i forhandlingerne, og der har været arbejdet på forskellige rekonstruktionsmodeller. da der ikke kunne opnås enighed om de nye forslag, blev disse opgivet, og selskabet indgav herefter konkursbegæring, der blev taget til følge den
  74. juli
  75. sagsøgeren har i anledning af det udførte arbejde sendt 3 faktura til boet. den første faktura er opgjort til 1.208.703,58 kr. og dækker perioden
  76. januar 2002 til den
  77. marts s.å. den anden faktura er opgjort til 1.393.875,47 kr. og dækker perioden
  78. - 10 - marts 2002 til den
  79. august s.å. den tredje faktura er opgjort til 300.000 kr. og dækker perioden
  80. juli 2002 til
  81. august s.å. ved skrivelse af
  82. november 2002 anmeldte sagsøgeren et samlet krav på i alt 2.902.579,05 kr. som massekrav i hen- hold til konkurslovens §
  83. konkursboet har anerkendt, at det af sagsøgeren ved ad- vokat ole borch udførte arbejde i henhold til den tredje faktura kan godkendes i medfør af konkurslovens §
  84. den øvrige del af kravet blev på et møde den
  85. de- cember 2004 hos kurator indstillet til afvisning. forklaringer: lars kolind har forklaret, at han var hovedaktionær i ventureselskabet growth.dk., og at han i 2001 erkendte, at han havde brug for en strategisk samarbejdspartner. i december 2001 var kursen på aktie i 2m invest a/s faldet drastisk, og han så derfor et betydeligt vækstpotentiale i disse aktier. han tegnede derfor i december 2001 akti- er i 2m invest a/s, selv om han var klar over, at selskabet var i økonomiske vanske- ligheder. michael mathiesen, der var direktør i selskabet, lagde endvidere ikke skjul på, at selskabet havde brug for vidnets hjælp. frem til midten af januar 2002 fik han kun sparsomme oplysninger fra selskabets ledelse, da han i denne periode blev be- tragtet som en modpart i forbindelse med etableringen af et krydsejerskab omkring selskabet og growth.dk. vidnet var i begyndelsen meget optimistisk, bl.a. fordi ban- kerne var positive, og fordi kurserne begyndte at stige. fra omkring den
  86. januar 2002 blev han dog i højere grad inddraget i selskabets ledelse, og i løbet af den føl- gende måned blev han klar over, at situationen var mere alvorlig, end han oprindelig havde troet. likviditeten var katastrofal dårlig i
  87. halvår
  88. selskabet havde en meget høj ”burnrate” (forbrug), og det var ikke muligt at skabe indtægter i form af ”exits” (salg af andele). selskabet og udviklingsselskaberne måtte derfor finansieres af bankerne, der viste stor velvilje, men var meget negative over for michael mathie- sen. selskabet var derimod sufficient fra februar 2002 og næsten frem til konkursde- kretet den
  89. juli s.å., idet der var en positiv egenkapital ved ”going concern”. hvis selskabet derimod ”væltede”, var der en betydelig risiko for at tabe penge. forhandlingerne med bankkonsortiet blev i det væsentlige ledet af bestyrelsesfor- mand johan schlüter, michael mathiesen og selskabets revisor, mens vidnet i starten kun deltog i nogle af møderne. vidnet havde positive forventninger til emissionsmo- dellen, og da der i marts var skaffet tilsagn fra investorer med tilsammen 93,5 mio. - 11 - kr., troede han på, at de resterende midler kunne tilvejebringes. for alle tilfældes skyld var der dog udarbejdet en plan b, der byggede på et samarbejde med roderick thomson. på generalforsamlingen den
  90. april 2002 var han stadig positiv og anså kun plan b som en tilbagefaldsmulighed. i maj 2002 tilkendegav nordea securities pludselig og meget overraskende, at de fratrådte som leder af aktieemissionen. det var vidnets indtryk, at nordea securities, der havde optrådt som rådgiver for 2m in- vest a/s, var bange for ”at få snavsede fingre”. herefter blev det i høj grad nødven- digt at følge plan b, og vidnet deltog i et møde med roderick thomson. det var dog primært michael mathiesen, der havde kontakt med denne investor. det var dog vid- nets indtryk, at mulighederne for at redde selskabet reelt var forspildt, da nordea se- curities ”trak tæppet væk”. advokat jakob vinther arbejdede primært med de juridiske forudsætninger for aktie- emissionen (due diligence) i 2002, men han rådgav også selskabet og virkede som diskussionspartner. selskabet var reelt inde i en rekonstruktionsproces, der dog i det væsentlige blev styret af selskabets ledelse. michael mathiesen har forklaret, at han har været direktør i selskabet, og at han ef- ter den
  91. september 2001 erkendte, at selskabets likviditet var meget anstrengt, og at der opstod behov for ”exits” (frasalg af andele). ledelsen tog initiativ til et møde i september 2001 med en række af de finansielle kreditorer (bankkonsortiet), da der også kunne opstå behov for yderligere låntagning. ledelsen foreslog på mødet, at der blev gennemført en aktieemission, hvilket blev positivt modtaget af bankerne. efter forhandling blev nordea securities valgt som lead manager. ledelsen følte ikke i
  92. kvartal 2001, at man havde behov for en plan b, idet det fortsat var muligt at realise- re aktieposter. bankerne fulgte ledelsen tæt, og der blev holdt opfølgningsmøder hver
  93. dag. selskabet var således i realiteten bankstyret. i januar/februar 2002 regnede man fortsat med ”at ride stormen af”, og at emissionen kunne gennemføres. grund- laget for emissionen blev reelt påbegyndt i midten af januar 2002, hvor vidnet deltog i et møde med bl.a. repræsentanter for nordea securities, advokat jakob vinther og selskabets revisor. jakob vinther skulle udarbejde en juridisk redegørelse (due dili- gence) til brug for aktieemissionen, og han deltog meget aktivt i dette arbejde. vidnet har været i dialog med jakob vinther, når dette var påkrævet. jakob vinther har også bistået med andre, mindre væsentlige opgaver. forholdet til nordea securities blev i løbet af foråret mere anspændt. på et tidspunkt blev vidnet introduceret for roderick - 12 - thomson, og under et hemmeligt møde i marts 2002 drøftede de bl.a. mulighederne for at lade 2m invest a/s fusionere med eplanet, der var et selskab ejet af roderick thomson. på et efterfølgende møde i london, hvor der også deltog en repræsentant for nordea securities, stillede roderick thomson krav om, at bankkonsortiet skulle afskrive en del af sit tilgodehavende som betingelse for hans deltagelse. da bankkon- sortiet fik kendskab til disse drøftelser, blev forholdet til disse anspændt. på et senere møde i københavn, hvor også bankerne var til stede, fastholdt roderick thomson den stillede betingelse og tilkendegav, at han i modsat fald ville afbryde forhandlin- gerne. kort tid efter meddelte nordea securities, at de opgav at gennemføre aktie- emissionen, da de havde mistet tilliden til selskabet. emissionsgrundlaget var da næ- sten færdiggjort. vidnet kontaktede derfor straks enskilda securities, der overtog emissionen. han forsøgte også at genoplive projektet med roderick thomson, der dog ikke længere var interesseret. som en sidste mulighed forsøgte ledelsen i samar- bejde med advokat ole borch at få etableret en ”bank invest-model”, der dog også måtte skrinlægges, hvorefter selskabet indgav egen konkursbegæring. det er vidnets opfattelse, at en gennemførelse af emissionen ville have reddet selskabet, og at den fremtidige drift kunne have været finansieret ved salg af andele i porteføljeselskaber- ne (exits). jakob vinther har forklaret, at han tidligere var ansat hos sagsøgeren, og at han da arbejdede som 2 m invest a/s’s faste advokat. på et tidspunkt blev han kontaktet af økonomidirektør hans ole larsen fra 2m invest a/s, der bad ham bistå med bl.a. at udarbejde en redegørelse (due diligence) til brug for en aktieemission, der skulle gen- nemføres i første halvår af
  94. han overvejede at anmode om forudbetaling på 1 mio. kr., da han anså selskabet for illikvidt, men frafaldt dette, da selskabet var en god klient, og da han mente, at kravet havde fortrinsret i tilfælde af en konkurs. ar- bejdet blev indledt på et møde i midten af januar 2002 og blev ledet af nordea secu- rities. til stede var endvidere ledelsen samt en revisor fra kpmg c. jespersen. vid- net fik bl.a. til opgave at gennemgå de enkelte porteføljeselskaber og skulle herunder interwieve selskabernes direktører. han havde i denne periode løbende drøftelser med hans ole larsen, ligesom han i begyndelsen i en meget kort periode også afrap- porterede til bestyrelsesformand, advokat johan schlüter. han har gennemgået de fleste selskaber, bortset fra nogle enkelte, som han i forvejen var advokat for. frem til den
  95. marts 2002 var der tale om en helt almindelig proces, hvor bankerne blot var på sidelinien. efter denne dato ønskede bankerne i højere grad at deltage i beslut- - 13 - ningsprocessen, hvorfor han blev bedt om ”at grave dybere” og foretage mere dyb- deborende interwievs som betingelse for, at disse fortsat ville yde kredit. han følte, at der var tale om en væsentlig udvidelse af hans arbejdsopgaver, og han har derfor efter konkursdekretets afsigelse udarbejdet 2 salærnotater med den
  96. marts 2002 som skæringsdato. han deltog ikke på ledelsesplan i selskabet, og ”havde derfor ikke det fulde billede af, hvad der skete”. han fik således kun oplysninger ”på anden hånd”. han fik kopi af fondsbørsmeddelelser og bestyrelsesmødereferater. han har kun deltaget i ét møde med roderick thomson. mødet fandt sted hos danske bank a/s i maj 2002, hvor man bl.a. diskuterede, om roderick thomson ville overtage ga- rantien for aktieemissionen. der forelå på dette tidspunkt kun et udkast til en aftale, og han fik til opgave at undersøge mulighederne for at gøre denne juridisk bindende. mødet endte dog uden resultat. den
  97. maj 2002 meddelte nordea securities, at man ikke længere kunne påtage sig ansvaret for aktieemissionen. dette kom som en stor overraskelse. der forelå på dette tidspunkt en færdig ”due diligence” fra hans side. selskabets ledelse kontaktede straks enskilda securities, der overtog emissionen, og vidnet har deltaget i en række møder med den nye samarbejdspartner. hans arbejde har primært omfattet redegørelsen til brug for emissionen (due diligen- ce). i forbindelse med bankernes långivning til mellemfinansiering er der ydet sik- kerhed i en række aktiver. vidnet har udført dette arbejde og er blevet særskilt hono- reret herfor af bankerne. det er en fejl, når han i faktura nr. 2 har anført, at denne dækkede perioden frem til
  98. august 2002, idet han ophørte med at arbejde for sel- skabet i midten af juni
  99. da forhandlingerne med roderick thomsen ophørte, og forhandlingerne om bank invest-modellen blev indledt, overtog advokat ole borch sagen. dette advokatskifte skyldtes, at selskabet nu var konkurstruet, og at det derfor var naturligt, at sagen overgik til en kollega i firmaets rekonstruktionsafdeling. vid- net havde primært køb og salg som sit speciale. han har på intet tidspunkt overvejet en betalingsstandsning, da han følte, at der var opbakning fra bankkonsortiet til den valgte fremgangsmåde, og da der var store vær- dier i porteføljeselskaberne, der til enhver tid kunne realiseres. - 14 - hans ole larsen har forklaret, at han var økonomidirektør i 2m invest a/s, og at han den
  100. september 2001 deltog i et møde med bankkonsortiet, der havde truet med at opsige engagementerne. selskabet havde betydelige værdier i porteføljesel- skaberne, men markedet havde vist en faldende tendens, der gjorde, at ”exits” var økonomisk uhensigtsmæssigt. selskabet havde som følge heraf likviditetsproblemer. på mødet blev der derfor opnået enighed om i stedet at søge at skaffe kapital gennem en aktieemission, ligesom bankerne erklærede sig rede til at skaffe kapital til mellem- finansiering. vidnet fik til opgave at virke som projektleder i selskabet i forbindelse med forberedelsen af emissionen. selskabet samarbejdede med nordea securities og bl.a. advokat jakob vinther, der skulle udarbejde en juridisk redegørelse omkring grundlaget for emissionen. jakob vinther havde endvidere til opgave at etablere sik- kerheder for bankkonsortiet for de lån, der blev ydet til mellemfinansiering. han drøftede løbende og flere gange om ugen emissionen med jakob vinther, men de har ikke talt om en betalingsstandsning. fra januar 2002 var selskabet i realiteten bank- styret. der kunne således alene skaffes midler til den løbende drift fra bankerne og ikke via ”exits”. selskabet havde således alvorlige likviditetsproblemer, selvom der var en betydelig egenkapital. det kom som en overraskelse, da nordea securities fra- trådte. de var på dette tidspunkt få dage fra at være færdige med prospektet. kort ef- ter kom roderick thomson ind i billedet, der skulle stille en garanti for emissionen. denne plan lykkedes dog ikke. johan henrik thaulow schlüter har om baggrunden for bankmødet i september 2001 forklaret, at dette skyldtes en tilstramning af selskabets likviditet. det var tale om et afslappet møde og bankerne var enige i, at der skulle rejses flere penge via en aktieemission. bankerne mente, at selskabsporteføljen var betydelig, og var derfor ikke nervøse, selvom kurserne faldt. de opfattede det ikke som et faresignal. ledel- sen havde ikke en plan b i efteråret 2001 og der var ikke tale om, at man nu udarbej- dede en kriseplan. der skulle blot tilføres likviditet, og i december 2001 gennemførte de først en rettet emission for at fremskaffe yderligere kapital. i første kvartal 2002 begyndte arbejdet omkring den egentlige aktieemissionen. den- ne blev ledet af nordea securities, og selskabets interesser blev varetaget af direktør michael mathiesen og økonomidirektør hans ole larsen. da jakob vinther var ad- vokat for selskabet og var specialist i kapitalfremskaffelse, fik han til opgave at lave en redegørelse til brug for aktieemissionen. forhandlingerne med bankerne omkring tilbagebetaling af lån blev varetaget af vidnet samt michael mathiesen, hans ole - 15 - larsen og den senere bestyrelsesformand lars kolind. vidnet har ingen erindring om, at jakob vinther udførte arbejde i relation til drøftelserne med roderick thom- son. jakob vinther arbejdede primært med grundlaget for selve aktieemissionen. det er vidnets opfattelse, at det er en definitionssag, om man vil opfatte arbejdet hermed som et rekonstruktionsarbejde. anette henriksen har forklaret, at hun er ansat som kontorchef i kreditafdelingen i danske bank a/s, og at hun deltog i et møde med ledelsen og selskabets bankfor- bindelser i september
  101. der var ikke tale om et krisemøde, men selskabet mang- lede likviditet, uagtet dette havde en egenkapital på mere end ½ mia. kr. der blev opnået enighed om, at selskabet skulle gennemføre en stor aktieemission i
  102. kvartal
  103. bankkonsortiet var endvidere parat til at låne 50 mio. kr. med henblik på mel- lemfinansiering, mod at selskabet søgte at skaffe midler via ”exits” (salg) og en rettet emission i december
  104. frem til den
  105. marts 2002 holdt bankkonsortiet møder med ca. 3-4 ugers mellemrum med økonomidirektør hans ole larsen, direktør mi- chael mathiesen og bestyrelsesformand johan schlüter. fra februar deltog også den senere bestyrelsesformand lars kolind i møderne. advokat jakob vinther deltog ik- ke i disse møder. den
  106. marts 2002 blev der indgået en gældsafviklingsaftale (stand-still). nordea securities oplyste, at undersøgelserne omkring emissionen forløb tilfredsstillende. dette var fortsat tilfældet på et møde i midten af april 2002 ifølge oplysninger fra lars kolind. det endelig prospekt forventedes at foreligge i midten af maj, men selve emissionen var dog udskudt til juni
  107. i maj oplyste nordea securities, at man fortsat manglede oplysninger, og at samarbejdet med 2m invest a/s ikke forløb til- fredsstillende. lars kolind gav dog en ”håndfæstning ” på, at der ville blive arbejdet intenst i de følgende dage, og at man kun manglede ca. 10 mio. kr. dette beløb ville dog kunne skaffes fra venner eller om nødvendigt gennem salg af porteføljeselska- ber. det kom derfor som en stor overraskelse for bankkonsortiet, da nordea securi- ties meddelte, at man fratrådte emissionen. enskilda securities indtrådte dog straks efter som lead manager, hvilket kun ville give en forsinkelse på 10 dage. konsortiet fik at vide, at selskabet i øvrigt var klar til at underskrive prospektet den
  108. maj
  109. - 16 - forhandlingerne med roderick thomson blev indledt i april
  110. der har været for- skellige modeller for hans involvering. jakob vinther var til stede på et møde i ban- ken i maj 2002, hvor man drøftede en garantistillelse fra roderick thomson. mødet varede måske 3 timer. advokatfirmaet bech bruun har sørget for sikkerhedsstillelseskonstruktioner i for- hold til de lån, der er ydet til mellemfinansiering, og sagsøgeren er blevet særskilt honoreret herfor af bankerne. hun har ikke nærmere kendskab til jakob vinthers ar- bejde i relation til aktieemissionen, ligesom hun ikke har nærmere kendskab til hans øvrige opgaver. banken opfattede ikke arbejdet med aktieemissionen som et rekon- struktionsarbejde. først fra juni 2002 blev der i forbindelse med bank invest- modellen udført rekonstruktionsarbejde. hans jørgen borgen har forklaret, at han er statsautoriseret revisor hos kpmg c. jespersen, der fungerede som selskabets revisor. selskabets økonomiske forhold var blevet tilspidset i løbet af efteråret 2001, hvor det var blevet vanskeligere at tilveje- bringe likviditet ved salg af porteføljeselskaber til en rimelig pris. selskabet havde dog fortsat betydelige reserver. i december 2001 blev der tilført kapital i forbindelse med en rettet emission, men det var fortsat nødvendigt med kapital i form af ”exits”, og ved en større emission, der var planlagt til
  111. med henblik på denne emission deltog han i et møde den
  112. januar 2002 med nordea securities, selskabets ledelse og advokat jakob vinther. vidnet fik til opgave at udarbejde en økonomisk due dili- gence parallelt med det af advokat jakob vinther udførte arbejde. han opfattede det- te arbejde som et naturligt led i den almindelige rådgivning af selskabet. han an- meldte dog efterfølgende sit honorarkrav som § 94-krav i boet, men frafaldt denne status efter drøftelse med sine kollegaer. erik malberg har forklaret, at der i boet er aktiver for måske 25 mio. kr. og anmeldt gæld på ca. 600 mio. kr. der forventes derfor kun en beskeden dividende til § 97- krav. selskabets kreditormasse består hovedsagelig af bankgæld, mens anden gæld måske andrager ca. 20 mio. kr. jens lauritzen har forklaret, at han var chef for corporate finance-afdelingen i nordea securities, der ikke længere eksisterer. selskabet var et datterselskab af nor- dea a/s. selskabet begyndte arbejdet med at udarbejde et prospekt omkring årsskif- - 17 - tet 2001/
  113. på dette tidspunkt var selskabets likviditet meget anstrengt, og en emis- sion var påkrævet, da det reelt ikke var muligt at sælge porteføljeselskaberne. til brug for prospektet skulle der laves en redegørelse (due diligence), og der blev derfor lavet et instruktionsbrev i februar 2002, der beskrev opgaverne. redegørelsen skulle udarbejdes af advokatfirmaet bech-bruun ved advokat jakob vinther. der skulle la- ves en tilsvarende økonomisk redegørelse af selskabets revisor. sagsøgerens opgave var at foretage en juridisk gennemgang for derigennem at sikre, at oplysningerne i prospektet var korrekte. selskabets likviditetsmæssige forhold var meget anstrengt i januar 2002, og en emission var livsnødvendig for selskabet, da det var åbenbart, at selskabet var illikvidt. vidnet har deltaget i alle bankmøder, og nordea securities op- trådte som selskabets og aktionærernes rådgiver. det var helt afgørende for ham, at provenuet ved aktieemissionen ikke tilfaldt bankerne. der blev derfor indgået en sær- lig aftale (stand-still) i marts 2002, hvori det var bestemt, at bankerne kun skulle ha- ve en mindre del af provenuet, mens resten skulle bruges til at styrke selskabets drift. de valgte at fratræde den
  114. maj 2002, fordi de skulle afgive en erklæring om, at de havde fået korrekte og alle oplysninger. da de manglede oplysninger og havde et an- strengt forhold til ledelsen, var de ikke sikre på, at der forelå et retvisende prospekt. de var næsten færdige med dette, da de udtrådte. john løgager weibull har forklaret, at han er vicedirektør og chef for kreditafde- lingen i amagerbanken a/s. han fik kendskab til de økonomiske problemer hos 2m invest a/s i efteråret
  115. i den anledning blev der afholdt et møde, hvorunder der blev truffet beslutning om at lave en aktieemission i
  116. han deltog ikke i mødet i september 2001, men i alle de følgende bankmøder. nordea securities skulle lede ar- bejdet med aktieemissionen i foråret
  117. det var selskabets ledelse og ikke ban- kerne, der havde taget initiativ til emissionen. projektet blev dog fulgt tæt af banker- ne, og vidnet havde tillid til projektet frem til den
  118. maj
  119. procedurer: sagsøgeren har gjort gældende, at advokatarbejdet er udført med henblik på at opnå en samlet ordning for 2m invest a/s og har karakter af et rekonstruktionsarbejde, der er omfattet af konkurslovens §
  120. arbejdet er udført i en periode, hvor selskabet var illikvidt og dermed insolvent, og dette var erkendt af både selskabet og de væsentlig- - 18 - ste kreditorer. selskabet havde alene mulighed for at tilføre kapital ved en aktieemis- sion, idet salg af porteføljeselskaber var umulig på grund af faldende kurser, ligesom der ikke kunne tilvejebringes nye lån fra bankerne. aktieemissionen skete i et samar- bejde med de væsentligste finansielle kreditorer, og formålet var at tilvejebringe en samlet ordning med alle kreditorerne. konkursloves § 94 omfatter tillige kapitalfremskaffelse i form af salg af aktier i en plan, der på sigt åbner mulighed for fuld betaling af alle kreditorer, uanset at dette arbejde ikke knytter sig til selve forhandlingerne med kreditorerne, men angår selve tilvejebringelsen af finansieringen. der stilles i § 94 ikke krav om, at aktionærerne og de nye investorer skal modtage en særlig information, men blot at de væsentligste kreditorer er informeret om rekon- struktionsarbejdet. der har endelig ikke været grundlag for at antage, at bestræbel- serne har været nyttesløse, idet en gennemførelse af aktieemissionen ville have red- det selskabet. sagsøgte har gjort gældende, at det arbejde, som sagsøgeren har udført, har karakter af almindelige advokatydelser, der er udført forud for fristdagen, hvorfor kravet alene kan anerkendes som simpelt krav i boet. sagsøgerens arbejde har i hovedsagen be- stået i at udarbejde en juridisk redegørelse omkring 2m invest a/s og dets porteføl- jeselskaber til brug for en aktieemission, der aldrig blev gennemført. formålet har udelukkende været at skaffe likviditet til gavn for selskabet og aktionærerne og har således ikke karakter af en rekonstruktion eller en samlet gældsordning med kredito- rerne. aktieemissionen skulle således ske uden nedskrivning af den eksisterende ak- tiekapital. der er således ikke grundlag for at henføre kravet under konkurslovens §
  121. arbejde, der har karakter af en due diligence, må endvidere sidestilles med en under- søgelse af skyldnerens økonomiske forhold med henblik på at vurdere, om der er mu- lighed for en rekonstruktion. arbejde af denne karakter falder efter praksis uden for §
  122. sagsøgte har subsidiært gjort gældende, at arbejdet med aktieemissionen ikke ligger i tilstrækkelig tidsmæssig forbindelse med konkursen, ligesom aktionærerne og de nye - 19 - investorer ikke har modtaget tilstrækkelig information om aktieemissionens formål og konsekvenser. sagsøgte har mere subsidiært gjort gældende, at en gennemførsel af emissionen ikke ville have sikret, at selskabet overlevede, og at det udførte arbejde således var nytte- løst, hvilket sagsøgeren burde have indset. skifteretten skal udtale: skifteretten lægger til grund, at selskabet i
  123. halvår 2002 havde betydelige likvidi- tetsproblemer, og at det stod klart for ledelsen, at det var påkrævet, at der blev tilført kapital, hvis selskabet og dets porteføljeselskaber fortsat skulle forblive i drift. sel- skabets ledelse forsøgte at løse disse problemer ved i samarbejde med nordea secu- rities som ”lead manager” og en række banker at gennemføre en aktieemission i for- året 2002, og - da dette mislykkedes i maj 2002 - at gennemføre emissionen i samar- bejde med enskilda securities som ”lead manager” og bl.a. roderick thomson, ind- til projektet måtte opgives i juni
  124. efter bevisførelsen, og herunder navnlig nordea securities skrivelse af
  125. februar 2002 sammenholdt med de afgivne forklaringer, lægger skifteretten dernæst til grund, at det af advokat jakob vinther udførte arbejde i det væsentlige havde karak- ter af en detaljeret redegørelse (due diligence) omkring det konkursramte selskab og dets porteføljeselskaber til brug for nordea securities, at dette arbejde isoleret set ik- ke havde karakter af en samlet løsning af selskabets finansielle problemer, og at om- fanget og karakteren af det af advokat jakob vinther i øvrigt udførte arbejde er udo- kumenteret og af mindre væsentlig betydning for sagen. uanset at advokat jakob vinther har udført et betydelig arbejde i forbindelse med ak- tieemissionen, finder skifteretten - når henses til, at denne due diligence alene havde til formål at belyse selskabets forhold til brug for nordea securities muligheder for at gennemføre en aktieemission, at dette arbejde alene havde karakter af en ren kapital- fremskaffelse, og at der ikke herved blev arbejdet på en samlet ordning med selska- bets kreditorer - at dette arbejde ikke har haft karakter af eller kan sidestilles med en egentlig rekonstruktion eller anden tilsvarende ordning. - 20 - herefter, og da de egentlige forhandlinger med hovedkreditorerne, herunder omkring etableringen af gældsafviklingsaftalen den
  126. marts 2002, har været ført af selska- bets ledelse, finder skifteretten, at sagsøgerens krav ikke kan henføres under §
  127. thi kendes for ret: sagsøgte, 2m invest a/s under konkurs ved kurator, advokat erik malberg, frifindes. sagsøgeren, advokatfirmaet bech bruun, betaler inden 14 dage fra dato sagens om- kostninger med 110.000 kr. finn øst andersson kjelde mors torben kuld hansen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.