sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den

1. januar 2001 blev af retten i sagen r-0004-99 anklagemyndigheden mod henrik nygaard johansen (cpr.nr. 240543-xxxx) (advokat jakob skaarup arrevad,e.o.) afsagt sålydende d o m: henrik nygaard johansen er sat under tiltale ved københavns politi advokatur b's anklageskrift af
2. september 1999 til straf for
3. - 2 - overtrædelse af straffelovens ⌡ 131, stk. 1, ved i perioden fra den
4. februar 1999 og senest konsta teret den
5. september 1999 vedblivende at have udøvet en virksomhed, til hvilken retten er ham frakendt, idet tiltalte, til trods for, at han ved højesterets dom af
6. november 1993 indtil videre frakendtes retten til at udøve rederivirksomhed og erhvervsmæssigt at disponere - bortset fra den nødvendiggjorte afhændelse - over skibe i øvrigt eller medvirke hertil under nogen som helst form, gennem selskaber, i hvilke han har bestemmende indflydelse, a. ved standard bareboat charter kontrakt (barecon "a") af
7. februar 1999 lod selskabet "k/s storebælt af 1998" udleje skibet "superflex difko storebælt" til rederiet "easyline" ved direktør tom bringsværd for en periode af 5 år fra den
8. marts 1999, idet der i charterkontrakten er aftalt en købsoption for rederiet "easyline" til en kontant pris af højest 5.000.000 us dollars ved charterkontraktens udløb, b. ved standard bareboat charter kontrakt (barecon "89") af
9. marts 1999 gennem selskabet difko færger a/s, lod selskabet "k/s korsør af 1998" udleje skibet "superflex difko korsør" til rederiet "saaremaa shipping company ltd., kuressaare, estonia" for en periode af 5 måneder fra
10. -
11. april 1999, idet der i charterkontrakten var aftalt en købsoption til en pris af højst 5.000.
12. us dollars for rederiet "saaremaa shipping company ltd., kuressaare, estonia" ved udløbet af kontrakten samt i de følgende 12 måneder, hvilken kontrakt ved aftale om kon- traktforlængelse af
13. august 1999 blev forlænget med 3 år fra den
14. oktober 1999, samtidig med, at optionen blev forlænget med yderligere 2 år, og optionsprisen nedsat til højst 4.750.000 us dollars, alt med den virkning, at den indbetalte charterhyre ifølge ovennævnte 2 kontrakter, af difko, med fradrag af omkostninger mv., blev anvendt til nedbringelse af den gæld, som påhvilede vognmandsruternes ejendoms- og havneanlæg aps, som følge af realiseringen pr.
15. september 1998 af tilbagekøbsaftalen af
16. marts 1990 mellem "tilbudsgiver" (vognmandsruternes ejendoms- og havneanlæg aps) og "difko" (k/s difko lxxi v/ komplementarselskabet kodif lxxi aps), for hvilken gæld tiltalte henrik nygaard johansen ved påtegning af
17. marts 1990 på tilbagekøbsaftalen havde påtaget sig uigenkaldelig, personlig selvskyldnerkaution solidarisk med tilbudsgiveren for opfyldelse af samtlige - 3 - tilbudsgiverens forpligtelser ifølge tilbagekøbsaftalen. anklagemyndigheden har nedlagt påstand om frihedsstraf. tiltalte har nægtet sig skyldig. sagens omstændigheder: tiltalte henrik nygaard johansen blev ved højesterets dom af
18. november 1993 indtil videre frakendt retten til at udøve rederivirksomhed og erhvervsmæssigt at disponere - bortset fra den nødvendiggjorte afhændelse - over skibe i øvrigt eller medvirke hertil under nogen som helst form. vognmandsruten nyborg-korsør aps, molarco shipping a/s og vognmandsruternes ejendoms- og havneanlæg aps (nu vr havneanlæg aps) - alle selskaber, hvori henrik johansen var tegningsberettiget - havde den
19. februar 1990 indgået aftale med k/s difko lxxi v/ komplementarselskabet kodif lxxi aps om salg af bl.a. 3 færger - superflex alfa (korsør), superflex charlie (nyborg) og superflex delta (storebælt). på baggrund af opførelsen af storebæltsbroen blev der den
20. marts 1990 af vognmandsruternes ejendoms- og havneanlæg aps overfor k/s difko lxxi v/ komplementar- selskabet kodif lxxi aps afgivet uigenkaldeligt tilbud, hvorefter vognmandsruternes ejendoms- og havneanlæg aps forpligtede sig til den
21. februar 1997 eller senere at tilbagekøbe en række aktiver, herunder de 3 færger. tilbuddet var gældende indtil den
22. februar 1999, idet dog det bortfaldt, såfremt difko havde afhændet samtlige 3 færger forinden. prisen var fastsat til kr. 130 mill. ved overtagelse pr.
23. februar 1997, hvilket beløb skulle nedsættes med kr. 3 mill. månedligt ved senere overtagelse. købesummen skulle er- lægges med udstedelse af et pantebrev stort kr. 15 mill. i hvert skib, og restkøbesummen erlægges kontant. i tilknytning til dette tilbud påtog henrik johansen sig "uigenkaldeligt, personligt som selvskyldner at hæfte solidarisk med tilbudsgiver for opfyldelse af samtlige tilbudsgiverens forpligtelser ifølge foranstående tilbud". da byggeriet af storebæltsbroen blev forsinket, blev der den
24. december 1997,
25. marts 1998 og den
26. maj 1998 indgået tillæg til tilbagekøbsaftalen. af tillæggene fremgår det bl.a., - 4 - at tilbagekøbsforpligtelsen nu alene omfatter færgerne med dertil hørende tilbehør. købesum- men for færgerne er i tillæg af
27. maj 1998 fastsat til kr. 85 mill. ved en overtagelsesdag den
28. august
29. købesummen ville blive reduceret med kr. 3 mill. ved overtagelse pr.
30. september
31. af tillægget af
32. marts 1998 pkt
33. fremgår: " såfremt vognmandsruten accepterer tilbagekøbstilbudet, er tilbudsgiver berettiget til at overdrage sine rettigheder og forpligtelser i henhold til det accepterede tilbagekøbstilbud til et, to eller tre kommanditselskaber, idet tilbudsgivers og henrik johansens forpligtelser i henhold til tilbagekøbstilbudet ikke berøres af en sådan overdragelse". i udkastet til tillægget var oprindeligt i stedet for den sidste sætning anført følgende: " i givet fald vedbliver tilbudsgiver og henrik johansen som selvskyldnerkautionist med at hæfte fuldt ud for købesummens berigtigelse, ..." ændringen skete på foranledning af henrik johansen. den
34. september 1998 blev tilbagekøbsaftalen en realitet, og færgerne blev overdraget til de dertil oprettede kommanditselskaber k/s korsør af 1998, k/s nyborg af 1998 og k/s storebælt af
35. købesummen pr. færge udgjorde kr. 27.333.333,33 hvoraf kr. 12.333.333,33 blev erlagt kontant. i hver færge blev der til difko udstedt et pantebrev stort kr. 15.000.
36. i forbindelse med tilbagekøbene blev der mellem de tre kommanditselskaber og difko indgået en aftale om management, kommission og købsoptioner. det fremgår bl.a. af aftalen, at færgerne i management perioden skal forblive oplagte i korsør havn, og at difkos managementforpligtelser omfatter tilsyn med færgerne, tilbehør og fortøjninger, betaling af havneafgifter og lloyds klassifikationsselskab, samt at difko har en købsoption til færgerne m/f difko nyborg og m/f difko korsør samt skal virke som kommissionær ved formidling af salg af m/f difko storebælt. ejerforholdene i molarco finans aps er således, at henrik johansen er anpartshaver med 15 %, og de øvrige anparter ejes af henrik johansens 3 døtre hver med 24 % samt af advokat jørgen søtofte med 13 %. frem til maj 2000 var henrik johansen tillige direktør og bestyrel- - 5 - sesmedlem, men han er nu som direktør erstattet af sin bror john johansen. vr havneanlæg aps er et 100 % ejet datterselskab af molarco finans aps, og henrik johansen var direktør og bestyrelsesmedlem i vr havneanlæg aps på tidspunktet for realisati- on af tilbagekøbsaftalen med difko. vr havneanlæg aps var oprindelig kommanditist i k/s korsør, k/s nyborg samt k/s storebælt, men er nu udskiftet med molarco finans aps. advokat jørgen søtofte er tegningsberettiget for kommanditselskaberne. komplementarerne i kommandistselskaberne er 3 anpartsselskaber. advokat jørgen søtofte er tegningsberettiget direktør i disse 3 anpartsselskaber. den
37. februar 1999 indgik advokat jørgen søtofte på vegne af k/s storebælt et bareboatcerteparti, hvorefter easy line a/s i en periode af 5 år fra den
38. marts 1999 skulle chartre m/f storebælt. af certepartiet fremgår, at easy line a/s har en køberet til en pris på us dollar 5 mill. charterhyren er fastsat til kr. 200.000 månedligt i perioden
39. marts 1999 til
40. juni 1999, hvorefter den stiger til kr. 417.000 pr. måned. certepartiet blev af easy line opsagt i marts/april 2000, hvorefter m/f storebælt blev oplagt i rostock. den
41. marts 1999 indgik advokat jørgen søtofte på vegne af k/s korsør et bareboatcerteparti, hvorefter saaremaa shipping company ltd. i en periode på 5 måneder med mulighed for forlængelse i yderligere 12 måneder skulle chartre m/f korsør. efter certepartiet har saaremaa en køberet til en pris på us dollar 5 mill. charterhyren er fastsat til us dollar 2.750 pr. dag eller pro rata i de første 5 måneder. såfremt certepartiet forlænges, er charterhyren us dollar 2.000 pr. dag eller pro rata. certepartiet blev den
42. august 1999 forlænget i 3 år med mulighed for forlængelse i yderligere 2 år. charterhyren blev fastsat til us dollar 1.500 pr. dag eller pro rata. købsprisen er i tillægget nedsat til us dollar 4,75 mill. certepartiet blev af saaremaa opsagt den
43. november 2000, og m/f korsør blev oplagt i århus havn. forklaringer: - 6 - under domsforhandlingen er der afgivet forklaring af tiltalte, advokat jørgen søtofte, kim kristiansen, poul christensen shipping, direktør tom bringsværd, easy line a/s, direktør hans klempel, difko færger a/s, advokat jørgen permin og skibsmægler jørgen kongstad, hvorom der henvises til retsbogen for den
44. og
45. december
46. procedure: anklageren har gjort gældende, at henrik johansen - på trods af en ejerandel på 15 % - har en bestemmende indflydelse i molarco finans aps, idet han ved fuldmagt handler på vegne af sine 3 døtre, hvorefter han repræsenterer 87 % af ejerkredsen. det bestrides ikke, at rederværdigheden overgår til charteren ved et bareboatcerteparti, men selve indgåelsen af certepartierne er en overtrædelse af forbuddet, idet henrik johansen ikke må medvirke til udøvelse af rederivirksomhed eller erhvervsmæssigt at disponere over skibe under nogen som helst form, medmindre der er tale om afhændelse. dette er ikke tilfældet, idet der ikke er fastsat en købepligt i certepartierne, og charterperioden løber over flere år. det må anses som en skærpende omstændighed, at certepartiet til saaremaa shipping forlænges på et tidspunkt, hvor det har været klart, at esterne ikke har økonomisk mulighed for at købe skibet. som en biomstændighed anføres, at certepartierne har givet en vinding til molarco finans aps, idet dette selskab betalte afdrag og renter på pantebrevene til difko færger a/s, og charterhyren blev anvendt til denne betaling. det må endvidere anses for bevist, at der i det mindste er en risiko for, at henrik johansen fortsat hæfter som selvskyldnerkautionist i relation til ydelserne på pantebrevene. henrik johansen har haft forsæt, idet han har haft viden om samtlige faktiske omstændigheder vedrørende indgåelsen af certepartierne og kommanditselskabernes økonomi. at han har haft den overbevisning, at han ikke overtrådte højesterets dom, er en egentlig retsvildfarelse, som ikke kan diskulpere. - 7 - tilbagekøbsforpligtelsen har ikke bevirket, at henrik johansen er kommet i en situation, hvor der foreligger umulighed. henrik johansen er forpligtet til at sælge skibene, men han har fastholdt, at der ikke måtte lides tab på investeringen, hvorfor skibene aldrig har været forsøgt solgt til en lavere pris. forsvareren har anført, at højesteret har anvendt en bred formulering i forbuddet, men at dette må fortolkes snævert til at omfatte en konkret afgrænset virksomhed, således at der en fornuftig sammenhæng mellem forbuddet og det, som forbuddet skal værne mod. det fremgår af højesterets dom, at henrik johansen må foretage den nødvendiggjorte afhændelse. denne afhændelse må ses i forhold til markedet for superflexskibe. når der ikke er købere til skibene, må man forsøge sig med bareboatcharter for derigennem at opnå salg af skibene. bareboatcharter er en ren finansiel disposition, hvor rederbeføjelserne overgår til charteren, og er ikke en virksomhed, som henrik johansen efter forbuddets nedlæggelse er afskåret fra at foretage. henrik johansen har ikke det til domfældelse fornødne forsæt, idet han vedblivende har forsøgt at afvikle alle skibsinteresser, hvilket også støttes af forklaringer afgivet under sagen. i anklageskriftet fremgår kautionsforholdet som en del af gerningsindholdet. henrik johansen var forpligtet til at købe skibene tilbage og kautionerede personligt for denne forpligtelse. ved de 3 hertil oprettede kommanditselskabers tilbagekøb af skibene og udstedelse af pante- brevene ophørte henrik johansens forpligtelse, jf. formuleringen i tillægget af
47. marts 1998, og kautionen er dermed bortfaldet. det fremgår af anklageskriftet, at gerningen betegnes som "vedblivende", hvilket ikke svarer til de faktiske omstændigheder, hvorfor anklageskriftet ikke opfylder kravene i retsplejelovens §
48. formålet med certepartierne har været en afhændelse af skibene og ikke et ønske om økonomisk vinding. henrik johansen blev på grund af tilbagekøbsforpligtelsen bragt i en situation, som bedst kan sammenlignes med nødret eller umulighed efter forbuddets nedlæggelse den
49. november 1992, hvorfor han ikke kan straffes. - 8 - rettens begrundelse og resultat: om anklageskriftets udformning lægges det til grund, at certepartiet til saaremaa shipping company blev opsagt
50. november 2000, hvilket var efter anklageskriftets indlevering til retten, hvorfor anklageskriftets angivelse af "vedblivende" opfylder retsplejelovens § 831 jf. retsplejelovens §
51. indgåelsen af et bareboatcerteparti er en erhvervsmæssig disponering over skibe, hvorfor dette vil være en overtrædelse af forbuddet, medmindre det er sket med henblik på afvikling. efter jørgen søtoftes og henrik johansens forklaring lægger retten til grund, at direktør for molarco finans aps - john johansen - konsulterer henrik johansen om spørgsmål, der opstår i kommanditselskaberne, samt at henrik johansen gennem fuldmagter fra sine døtre har en bestemmende ejerindflydelse i molarco finans aps, hvorfor tiltalte herigennem har en bestemmende indflydelse på de 3 kommanditselskaber k/s korsør, k/s nyborg og k/s storebælt. bareboatcerteparti er et ofte anvendt handelsinstrument ved salg af skibe. ved indgåelse af et bareboatcerteparti overgår både den kommercielle og den nautiske ledelse til charteren, som herefter må anses som reder. efter de overensstemmende vidneforklaringer fra jørgen søtofte, tom bringsværd, hans klempel og jørgen kongstad lægger retten til grund, at indgåelsen af bareboatcertepartiet den
52. februar 1999 med easy line a/s samt bareboatcertepartiet den
53. marts 1999 med saare- maa shipping company ltd. havde til formål senere at opnå et salg af skibene. de konkrete bareboatcertepartiers længde findes ikke at være af en sådan varighed, at baggrunden for fastsættelsen af længden har været en anden end med salg for øje. efter vidneforklaringerne fra jørgen søtofte, kim kristiansen og hans klempel anses det for godtgjort, at saaremaa shipping company på tidspunktet for bareboatcertepartiets forlængelse den
54. august 1999 ikke var økonomisk i stand til at købe skibet. retten finder imidlertid, støttet af vidneforklaring fra hans klempel, at en forlængelse af certepartiet fortsat var et led i salgsbestræbelserne samt endvidere øgede mulighederne for et - 9 - salg. at henrik johansen via selskaber, hvori han har bestemmende indflydelse, ikke har udbudt skibene til en lavere pris, findes ikke at have afgørende betydning, idet flere vidner samstemmende har forklaret, at der ikke i øjeblikket er købere til superflexskibene, og at intet bud har været afgivet. retten finder derfor, at indgåelsen af begge certepartier samt forlængelsen af certepartiet til saaremaa shipping company har været et led i den nødvendiggjorte afhændelse. herefter findes det ikke bevist, at tiltalte, henrik johansen, har overtrådt forbuddet i højesteretsdom af
55. november 1993, hvorfor tiltalte, henrik nygaard johansen, frifindes. thi kendes for ret tiltalte, henrik nygaard johansen, frifindes. statskassen betaler sagens omkostninger. mette christensen jørn hansen bent kierkegaard (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den